Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

К брачно-семейным отношениям в международном частном праве относят вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определения режима имущества между супругами, регулирования алиментных обязательств, усыновления и связанные с ними другие вопросы при условии, что указанные отношения имеют международный характер.

Гражданско-правовой институт опеки и попечительства представляет собой комплекс мер, направленных на охрану личных и имущественных прав недееспособных и ограниченно дееспособных лиц. В семейном праве опека и попечительство представляют собой совокупность норм, направленных на охрану личных и имущественных прав и интересов несовершеннолетних.

Актуальность темы определена тем, что характеризуя область брачно-семейных отношений, нельзя не отметить такой отличающий ее признак, как преобладание в каждом государстве правовых норм, имеющих свои давние исторические и религиозные корни, наличие обычаев, традиций, правил вежливости, нравственных, моральных и бытовых норм, одним словом, все те социальные регуляторы, которые отражают специфику каждой народности и определенной общности людей. Именно это обстоятельство и является препятствием для унификации материальных и даже коллизионных норм в семейном праве.

Степень научной разработанности темы. Наиболее обстоятельные разработки в данном направлении осуществлены Антокольской М.В., Беловым В.А., Беляевой Л.И., Владимирским-Будановым М.Ф., Ерошенко А.А., Ершовой Н.М., Загоровским А.И., Иоффе О.С., Михеевой Л.Ю., Нечаевой А.М., Победоносцевым К.П., Рясенцевым В.А., Фирсовым М.В., Шахматовым В.П., Шерстневой Н.С., Шершеневичем Г.Ф. и многие другие.

Цель работы - рассмотреть опеку и попечительство как форму устройства детей в семью.

В связи с поставленной целью предполагается решить следующие задачи: усыновление опека гражданский сирота

- Рассмотреть опеку и попечительство как форму жизнеустройства детей-сирот;

- Определить основы разграничения понятий опеки и попечительства над детьми;

- Проанализировать коллизионные вопросы усыновления, опеки и попечительства.

Нормативную базу работы составили: Конституция РФ, гражданское и семейное законодательство РФ, гражданское и семейное законодательство РСФСР, проанализировано также законодательство дореволюционной России, материалы судебной практики.

Теоретической основой исследования явились научные труды отечественных ученых в области гражданского и семейного права, а также иные литературные источники и материалы периодической печати, относящиеся к проблемам дипломной работы, в той мере, в какой они были необходимы для возможно более полного освещения вопросов избранной темы.

Практическая значимость работы обусловлена тем, что ее результаты могут быть использованы, как познавательный материал по данной теме.



ГЛАВА 1. ОПЕКА И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВО КАК ФОРМА УСТРОЙСТВА ДЕТЕЙ В СЕМЬЮ

1.1 Становление и развитие института опеки и попечительства

Анализ становления и развития института опеки и попечительства в России представляет собой историко-сравнительный очерк о развитии данного института. Рассмотрим этапы развития опеки и попечительства Опека и попечительство как способ замены родительской заботы возникли в эпоху господства большой патриархальной семьи (IV-XI вв.). Термин «опека» позаимствован из литовского права. В русском законодательстве (праве) его стали употреблять на рубеже XVII-XVIII вв. Того, кому поручали заботу над сиротой, называли «печальником».

Таким образом, можно сделать вывод, что еще в те далекие времена опекунами и попечителями назначались (становились) близкие родственники подопечных. Поскольку имущество тогда принадлежало всему роду, никаких имущественных обязанностей он не имел, опекуны и попечители должны были заботиться о воспитании ребенка-сироты, причем их мнение было безоговорочным.

Первый этап развития опеки и попечительства связан с «Русской правдой». Так, в ст. 99 этого документа говорится, что если после смерти отца в семье остались малые дети и мать выходила вторично замуж, то их опекуном назначался один из ближайших родственников (им мог быть отчим). Перед смертью отец сам мог назначить опекунами и попечителями кого бы то ни было (причем в этом случае в «Русской правде» не говорится, кого конкретно мог назначить отец. По правилам, указанным в «Русской правде», опекуну сироты передавалось во временное пользование его имущество, а о воспитании подопечного ничего не говорилось.

Следующий этап в становлении института опеки и попечительства определяется реформами Петра I. Так появляется опека при жизни родителей. Четко определяются органы, которые уполномочены следить за тем, чтобы дети не оставались без опеки, а также назначать опекунов. Создаются магистраты, контролирующие деятельность опекунов, т.е. органы опеки и попечительства становятся государственными учреждениями. При Петре I опекун несовершеннолетнего мог быть назначен: а) по завещанию; б) в силу прямого указания закона; в) по распоряжению магистрата.

В дальнейшем, становления института опеки и попечительства над несовершеннолетними стал Указ Екатерины II «Учреждения для управления губерний» 1775 г. По этому Указу одной из основных особенностей опеки стала ее сословность, так как от сословия ребенка-сироты зависело то, какие учреждения назначали опеку и попечительство. Например, при каждом верхнем земском суде существовала дворянская опека для дворянских вдов и детей. Статья 209 вышеназванного Указа определяла основные требования, предъявляемые к будущему опекуну, он должен был быть: честного и порядочного поведения; его добродетельные качества, незазорное поведение должны были подавать надежды к воспитанию малолетнего в здравии и пристойном содержании.

Причем в соответствии с этой же статьей опекунами могли быть назначены не только родственники и свойственники, но и любые посторонние люди.

В соответствии с Указом опекунами не могли быть: расточители собственности своего имения, если «ничего от оного не осталось»; находящиеся или ранее находившиеся в «явных и главных пороках или под наказаниям судебным»; совершившие суровые поступки, известные членам дворянской опеки; находящиеся в ссоре с родителями малолетнего.

По Указу 1775 г. после установления опеки и попечительства опекунам предлагалось осуществлять свои обязанности по опеке следующим образом: «быть с доброходством, кротку, человеколюбиву, пожительному, рациву и усердному к пользе малолетнего, дабы он был воспитан в страхе божим ....». За свои труды по охране имущественных прав опекаемого несовершеннолетнего опекунам полагалось вознаграждение, не превышающее 5% годовых доходов малолетнего.

Указ не обошел вниманием купеческих и мещанских детей, оставшихся сиротами. При каждом городовом магистрате учреждался городовой сиротский суд для установления опеки над детьми купеческих и мещанских вдов.

Этот суд устанавливал опеку над малолетними сиротами по просьбе вдовы или после обращения главы города, ближайшего родственника или свойственника малолетнего, т.е. сам орган опеки не занимался выявлением сирот и не мог по своей инициативе оформить опекунство.

Правила, по которым должна была осуществляться опека над детьми «всякого городского звания», а также требования, предъявляемые к опекунам в целом, не отличались от существовавших для принадлежащих к дворянскому сословию.

Что же касается крестьянских осиротевших детей, то опека над ними осуществлялась только «в виде опыта», т.е. когда на старост и старшин возлагалась обязанность изыскать средства для пропитания малолетних. С этой целью они должны были отдавать сирот самостоятельным односельчанам во двор.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод о том, что регламентация отношений, связанных с опекой малолетних, касалась только имущих граждан.

Стоит отметить, что в 1785 г. было установлено различие между опекой и попечительством, а именно: опека устанавливалась до 14 лет; попечительство -- с 14 до 21 года.

В последующие годы опекой и попечительством ведали самые различные государственные органы, но, по сути, она оставалась прежней и подчинялась принципу сословности.

После октябрьских событий 1917 г. опека вместо сословного характера приняла общегосударственный. Правовой базой опеки в этот период стал принятый в 1918 г. Кодекс законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве. В это время предметом особого внимания стала административно-правовая сторона опеки, что объяснялось стремлением оградить, как это не парадоксально, малолетних, находящихся под опекой, от влияния членов семьи и родственников. Опекуны назначались, как правило, исходя из идейных убеждений, поэтому общеполитические, идеологические установки очень сильно влияли, а порой и определяли дальнейшую судьбу малолетних.

Особенность опеки над несовершеннолетними в то время заключалась еще и в том, что опекун мог быть назначен и тогда, когда родителям, хотя и выполняли с обывательской точки зрения все свои обязанности, но внушали детям вражду к советскому строю. При этом назначенный опекун не мог отказаться от осуществления опеки и делал это безвозмездно.

Следующим этапом в становлении института опеки и попечительства стало принятие в 1926 г. Кодекса законов о браке, семье и опеке РСФСР. В нем так же, как и ранее, опекун назначался независимо от того, хочет ли он сам заменить родителей ребенка.

Вместе с тем в Кодексе 1926 г. опекуну в отдельных случаях позволялось получать вознаграждение за свою деятельность за счет имущества подопечного.

Кодекс о браке и семье РСФСР 1969 г. стал своего рода «прорывом» в области оформления опеки и попечительства. Назначение опекуна или попечителя согласно вышеуказанному Кодексу могло состояться только с его согласия, причем «судебный» фактор при назначении опекуна перестал играть решающее значение. Особое внимание в этот период времени стало уделяться детям, находящимся на воспитании или попечении государственных органов.

Середина 90-х годов ознаменовалась принятием новых Семейного и Гражданского кодексов, в которых нашли отражение и изменения, связанные с опекой и попечительством. По-разному определяется сущность и место данного правового института в дореволюционной, в советской и постсоветской России. Например, в советском семейном праве этот институт был признан комплексным, то есть состоящим из норм гражданского, семейного и административного права. При этом, в законодательстве нормы об опеке и попечительстве традиционно помещались в семейных кодексах.

В современной России впервые за весь период существования института опеки и попечительства основанием возникновения данных правоотношений наряду с другими юридическими фактами является договор о возмездном осуществлении опеки и попечительства как элемент правообразующего юридического состава.

Анализируя сущность и место правового института опеки и попечительства в советской и постсоветской России, сделаем вывод, что хотя доктрина советского семейного права всегда признавала этот институт комплексным, состоящим из норм гражданского, семейного и административного права, в законодательстве нормы об опеке и попечительстве традиционно помещались в семейных кодексах. Эта крайность и послужила одной из причин коренного изменения подходов к дальнейшему правовому регулированию отношений по опеке и попечительству в действующем законодательстве.

Можно отметить, что постепенно мировое сообщество уходит от модели принудительного осуществления опеки и попечительства: принцип добровольности прочно завоевывает главенствующую роль в законодательстве.

1.2 Разграничение понятий опеки и попечительства над детьми

Отношения по опеке и попечительству регулируются нормами гражданского, семейного и административного права, что позволяет считать институт опеки и попечительства комплексным институтом. Нормами административного права регулируется деятельность органов местного самоуправления, выполняющих функции по опеке и попечительству. Назначение опекуна и попечителя оформляется административным актом.

В процессе реформы законодательства произошло некоторое перераспределение «сфер влияния» между гражданским и семейным законодательством. В результате большинство норм, регулирующих опеку и попечительство, традиционно содержавшихся в Семейном кодексе было помещено в Гражданский кодекс РФ.

Такое перераспределение возродило интерес к проблеме об отраслевой природе института опеки и попечительства. Некоторые ученые, в частности Н.М. Ершова, считают, что опека и попечительство -- это семейно-правовой институт, поскольку надзор за совершеннолетними недееспособными гражданами осуществляется так же, как и над несовершеннолетними. При этом стоит учитывать и исторический аспект данной проблемы. Но большинство ученых сходятся во мнении, что в институте опеки и попечительства тесно связаны семейно-правовой и гражданско-правовой элементы и разделить их невозможно.

П.В. Алексия и С.Н. Бондов предлагают два понятия опеки и попечительства, а именно:

1. Опека и попечительство в широком (гражданско-правовом) смысле является способом восполнения дееспособности и защиты прав и интересов несовершеннолетних и недееспособных лиц.

2. Опеку и попечительство в узком (служебно-правовом) смысле можно рассматривать как защиту прав, интересов и воспитания несовершеннолетних детей, оставшихся без попечения родителей.

Что касается разграничения гражданского и семейного права в области опеки и попечительства, то семейное право регулирует опеку и попечительство только в отношении несовершеннолетних детей, оставшихся без родительского попечения.

Однако при этом значительная часть вопросов, касающихся опеки и попечительства над указанной категорией детей, регулируется при помощи норм Гражданского Кодекса Российской Федерации. Поэтому следует согласиться с выводом А.М. Нечаевой о том, что «о правилах, посвященных опеке как средству устройства ребенка в семью, имеет смысл говорить в общем контексте, имея в виду как ГК РФ, так и СК РФ».

Федеральный закон «Об опеке и попечительстве» от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ вступил в силу с 1 сентября 2008 года и применяется к правоотношениям, возникшим после дня вступления его в силу. Договоры о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, заключенные до 1 сентября 2008 года, сохраняют свою силу. По желанию приемных родителей указанные договоры могут быть переоформлены.

В настоящее время требует уточнения гражданско-правовой статус органов опеки и попечительства. С одной стороны, как и любые органы публичной власти, они не могут обладать статусом юридического лица и действуют от имени и в интересах соответствующего публичного образования; в частности, органы опеки и попечительства действуют от имени соответствующего субъекта РФ.

С другой стороны, они вправе и обязаны участвовать в гражданском обороте и защищать интересы подопечных в период, когда опекун или попечитель еще не назначен, а также заключать договоры о возмездном осуществлении опеки или попечительства. В связи с этим необходимо наделить их исключительной правосубъектностью отличной от общей и специальной правосубъектности юридических лиц.

Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми, оставшимися без попечения родителей - одна из правовых форм защиты их личных и имущественных прав и интересов, а также обеспечения их содержания, воспитания и образования.

При установлении опеки и попечительства учитывается возраст несовершеннолетних детей. В соответствии с п. 1 ст. 32 ГК РФ опека устанавливается над малолетними детьми, к которым в силу п. 1 ст. 28 ГК РФ относятся несовершеннолетние, не достигшие 14 лет. Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет (п. 1 ст. 33 ГК РФ).

Цели опеки и попечительства над детьми, оставшимися без родительского попечения, определены в п. 1 ст. 145 СК РФ: содержание, воспитание, образование детей; защита их прав и интересов.

Указанные цели включены в круг прав и обязанностей опекунов и попечителей (ст. 150 СК РФ).

Органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления (п. 1 ст. 34 ГК РФ, п. 2 ст. 121 СК РФ): районная, городская, районная в городе администрация протесту жительства несовершеннолетия его или по месту жительства опекуна (попечителя).

Непосредственная организация опеки и попечительства над несовершеннолетними детьми (обследование условий жизни несовершеннолетнего, подбор опекуна или попечителя, подготовка материалов для их назначения, организация помощи в осуществлении опекунских обязанностей и т. п.) и контроль за их осуществлением возложены на отделы (управления) народного образования при местной администрации.

Опекун (попечитель) назначается в течение месяца с момента, когда органам опеки и попечительства стало известно о том, что ребенок остался без попечения родителей. Если в течение месяца не будет назначен опекун (попечитель), исполнение обязанностей опекунов (попечителей) временно принимают на себя органы опеки и попечительства.

Опекун или попечитель по общему правилу назначаются по месту жительства несовершеннолетнего. В исключительных случаях, при наличии заслуживающих внимания обстоятельств, опекун (попечитель) может быть назначен по месту его жительства.

Термин «опека и попечительство» означает вид социальной заботы, форму устройства несовершеннолетних и недееспособных либо не полностью дееспособных совершеннолетних граждан, деятельность органов опеки и попечительства по ее установлению, деятельность опекунов и попечителей по осуществлению опеки и попечительства, систему правоотношений, а также правовое состояние, характеризующее социальный и правовой статус личности, над которым учреждены опека или попечительство.

Рассмотрим отличия опеки от попечительства. Статьи 32, 33 ГК РФ и ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве» от 24 апреля 2008 г. № 48-ФЗ (ст. 2) определяют опеку как форму устройства малолетних граждан (не достигших возраста 14-ти лет несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия.

Попечительство - форма устройства несовершеннолетних граждан в возрасте от 14-ти до 18-ти лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений третьих лиц, давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий в соответствии с гражданским законодательством РФ.

Итак, термины «опека» и «попечительство», объединяемые нередко в единое понятие «опека», означают, прежде всего, устройство граждан, нуждающихся в особой правовой защите ввиду их неполной гражданской дееспособности. Можно сделать вывод, что опека и попечительство являются средствами восполнения недостающей дееспособности граждан. Именно в таком качестве институт опеки и попечительства и получил свое развитие как социальный и как правовой институт. Иными словами, основной целью института опеки и попечительства всегда была защита прав и законных интересов лиц, не обладающих полной гражданской дееспособностью.

Если определять опеку и попечительство как форму устройства граждан, то под устройством следует понимать создание социального и правового благополучия, охрану прав и интересов граждан от их нарушений со стороны третьих лиц. Именно такое понимание института опеки и попечительства нашло прямое отражение в действующем законодательстве.

Доказательством этого утверждения являются нормы, содержащиеся в ст. 4 ФЗ РФ «Об опеке и попечительстве», в которой сформулированы следующие задачи правового регулирования опеки и попечительства: обеспечение своевременного выявления лиц, нуждающихся в установлении опеки и попечительства, и их устройство; защита прав и законных интересов подопечных; обеспечение достойного уровня жизни подопечных.



ГЛАВА 2. СОВРЕМЕННОЕ СОСТОЯНИЕ И ТЕНДЕНЦИИ РАЗВИТИЯ ОПЕКИ И ПОПЕЧИТЕЛЬСТВА НАД ДЕТЬМИ

2.1 Основания и порядок установления опеки и попечительства над детьми

После вынесения органами опеки и попечительства решения о назначении опекуна или попечителя (либо без установления временных границ, либо на время) у опекунов и попечителей возникают права и обязанности как личного, так и имущественного характера.

Статья 150 СК РФ специально посвящена правам и обязанностям опекуна (попечителя) ребенка. Она развивает и конкретизирует общие положения о правах и обязанностях опекунов и попечителей, закрепленных в ст. 31--38 ГК РФ, а именно:

· согласно п. 1 ст. 150 СК РФ опекун или попечитель ребенка имеет право и обязан воспитывать ребенка, находящегося под опекой (попечительством), заботиться о его здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии. При этом опекун (попечитель) имеет право с учетом мнения ребенка выбрать образовательное учреждение и обеспечить получение ребенком основного общего образования (9 классов);

· согласно п. 2 ст. 150 СК РФ опекунам и попечителям предоставляется право требовать по суду возврата находящегося под опекой (попечительством) ребенка от любых лиц, удерживающих его у себя без законных на то оснований. Такое право опекун или попечитель может реализовать даже в том случае, если ребенок задерживается близкими родственниками, т.е. закон придает данному праву опекуна (попечителя) приоритетный характер. При этом следует учитывать, что данное право может быть использовано опекуном (попечителем), если возврат ребенка отвечает его интересам;

· согласно п. 3 ст. 150 СК РФ опекуну (попечителю) запрещается препятствовать общению ребенка с его родителями и другими близкими родственниками, за исключением случаев, если такое общение не отвечает интересам ребенка;

· согласно п. 4 ст. 150 СК РФ опекун (попечитель) обязан выполнять общие обязанности опекунов (попечителей) согласно общим правилам, закрепленным в ст. 36--38 ГК РФ, а именно:

а) расходование доходов несовершеннолетнего ребенка, а также его имущества производится исключительно в интересах подопечного;

б) опекун не вправе совершать, а попечитель давать согласие на совершение сделок по отчуждению имущества подопечного без предварительного разрешения органа опеки и попечительства;

в) опекуны (попечители) не вправе совершать с подопечным ребенком сделки (за исключением передачи ему имущества в качестве дара или в безвозмездное пользование), а также представлять подопечного при заключении сделок или ведении судебных дел между подопечным и супругом опекуна или попечителя и их близкими родственниками;

· согласно п. 5 ст. 150 СК РФ обязанности по опеке и попечительству в отношении ребенка, находящегося под опекой и полечительствам, исполняются опекуном (попечителем) безвозмездно. Но это не означает, что опекун должен содержать ребенка за счет своих средств. Опекун исполняет личные неимущественные обязанности безвозмездно, вместе с тем для содержания ребенка используются средства, которые получает ребенок в виде пенсии (по потере кормильца), алиментов (если родители живы) и т.п.

Установление опеки (попечительства) порождает права и обязанности не только у опекуна (попечителя), но и у опекаемого.

Перечень прав детей, находящихся под опекой (попечительством), отличается большим разнообразием. Это, прежде всего, права, которые принадлежат каждому несовершеннолетнему в соответствии со ст. 54--57 СК РФ. Вместе с тем ст. 148 СК РФ отдельно говорит о правах детей, находящихся под опекой (попечительством). Поскольку подопечный ребенок, как и всякий другой, имеет права не только личного, но и имущественного характера, в п. 1 ст. 148 СК РФ говорится о том, что он имеет право на:

· причитающиеся ему от родителей алименты;

· пенсию по случаю утраты кормильца;

· пособия и другие социальные выплаты (эти пособия выплачиваются только тем подопечным, чьи родители не в состоянии лично выплачивать алименты);

· собственность в виде жилого помещения или пользования им, а при отсутствии такового -- на предоставление ему жилого помещения по договору социального найма в соответствии с жилищным законодательством (п. 2 ч. 1 ст. 57 ЖК РФ).

Федеральный закон «О дополнительных гарантиях, по социальной защите детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» предусматривает ряд дополнительных, гарантий улучшения материального положения оставшихся без родителей выпускников детских учреждений, обучающихся в образовательных государственных и муниципальных учреждениях всех типов. Они имеют право на:

· бесплатное обучение;

· повышенную стипендию;

· обеспечение одеждой и обувью;

· бесплатное получение путевок в санаторно-курортные учреждения и т.п.

2.2 Формы жизнеустройства детей-сирот: сравнительный анализ

Международная Конвенция прав ребенка и действующее российское законодательство провозглашают безусловный приоритет семейного воспитания детей. Существующие в нашей стране формы устройства детей-сирот можно разделить на три категории: семейные, государственные и государственно-общественные, сочетающие элементы семейного воспитания с сохранением части опекунских обязанностей у государства. Последние иногда называют альтернативными формами устройства детей.

Передача осиротевшего ребенка, прежде всего в семью в наше время служит подтверждением приоритета семейного воспитания перед так называемым общественным воспитанием, т.е. устройством в государственное учреждение на полное государственное обеспечение. Поэтому когда возникает проблема устройства ребенка, лишившегося родительского попечения, предпринимаются (должны предприниматься) поиски усыновителя, опекуна (попечителя), приемного родителя. И только при безуспешности такого поиска несовершеннолетний попадает в одно из детских учреждений, которое заменяет ребенку семью.

Говоря об устройстве ребенка в детское учреждение, СК РФ делает оговорку -- «всех типов». Но следует иметь в виду только те воспитательные учреждения, куда он попадает на постоянное пребывание (дом ребенка, детский дом, детский дом семейного типа и др.). Если органы опеки и попечительства вынуждены без промедления устроить несовершеннолетнего, находящегося в опасности, они могут на время поместить его в приют, иное учреждение социального обслуживания детей, в больницу и т.п., пока не будут оформлены необходимые документы для постоянного устройства в одно из детских учреждений или не появится лицо, готовое заменить родителей.

На практике нередко оказавшиеся в гибельной для них обстановке дети попадают в больницу. Их правовой статус не отличается определенностью. Поэтому они, будучи уже здоровыми, продолжают оставаться в медицинском учреждении. Их надлежит устраивать на общих основаниях в соответствии с правилами, сформулированным семейным законодательством.

Семейный кодекс допускает иные формы устройства детей, оставшихся без родительского попечения. Такие формы могут быть предусмотрены субъектами РФ. К ним относится так называемый патронат, когда воспитанника детского учреждения передают на воспитание в семью воспитанника детского дома до достижения воспитанником совершеннолетия. При этом не нарушается штатное расписание детского учреждения, а ребенок обретает семью. Но такая форма семейного воспитания еще не имеет семейно-правовых оснований.

Сближению осиротевшего ребенка с лицом, желающим заменить родителей (одного из них) способствует такая форма как «ребенок на выходные». Это не есть патронатное воспитание в правовом смысле, но может стать первым к нему шагом.

При устройстве ребенка в семью учитываются особенности его характера, состояние здоровья, возраст, пол, внешние данные и т.п. Поэтому не случайно, что при усыновлении лицо, желающее заменить родителя, имеет право на получение полной информации о несовершеннолетнем. В числе критериев подбора себе «сына» или «дочери» учитывается также этническое происхождение ребенка, его принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании с тем, чтобы избежать в дальнейшем всякого рода осложнений в процессе семейного воспитания, особенно, когда речь идет о сформировавшейся личности подростка.

Приемная семья - форма устройства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, на основании договора о передаче ребенка (детей) на воспитание в семью между органом опеки и попечительства и приемными родителями.

Одна из главных отличительных особенностей приемной семьи, предусмотренная СК РФ, та, что такая семья основана на договоре. Этот договор заключается между органом опеки и попечительства и приемными родителями.

В качестве стороны в таком договоре могут выступать супруги, одинокое лицо как женского, так и мужского пола, желающее заменить ребенку, лишившемуся родительского попечения, семью, родителей (одного из них). Передаче несовершеннолетних в приемную семью предшествует подготовка, куда входит получение лицами, желающими стать приемными родителями, информации о ребенке.

Потенциальному родителю-воспитателю орган опеки и попечительства выдает направление для посещения ребенка по месту его жительства или месту нахождения государственного учреждения, где он живет постоянно.

Администрация этого учреждения обязана ознакомить лиц (лицо), желающих взять ребенка (детей) на воспитание, с личным делом несовершеннолетнего и медицинским заключением о состоянии его здоровья. За достоверность предоставляемых сведений о ребенке администрация несет ответственность (в соотв. с ч. 1 ст. 5.36 КоАП). Одновременно в орган опеки и попечительства лицо (лица), желающее стать приемным родителем, подает по месту своего жительства заявление с просьбой дать заключение о возможности быть приемным родителем.

На основании заявления и акта обследования условий жизни лиц (лица), желающего стать приемным родителем, орган опеки и попечительства в течение 20 дней со дня подачи заявления со всеми необходимыми документами готовит заключение о возможности стать приемными родителями.

В случае если лицо (лица) изъявит желание взять на воспитание ребенка с ослабленным здоровьем, больного ребенка, ребенка с отклонениями в развитии, ребенка-инвалида в заключении органа опеки должно быть указано о наличии у приемных родителей необходимых условий для воспитания такого несовершеннолетнего.

Поскольку речь идет о семейном воспитании, в приемную семью передаются только несовершеннолетние дети. Но общее число детей в приемной семье, включая родных и усыновленных, не должно превышать восьми человек. Данное правило, закрепленное в п. 2 Положения о приемной семье, может иметь исключение. Во-первых, у приемных родителей могут появиться собственные дети. Во-вторых, разъединение братьев-сестер нежелательно, не в их интересах. Поэтому все эти обстоятельства сказываются на количестве детей в приемной семье. Что касается рекомендаций относительно максимума численности детей в приемной семье, то они вызваны стремлением обеспечить наиболее благоприятные условия семейного воспитания. Однако на воспитание в приемную семью может быть передан и один ребенок. Дети, передаваемые в приемную семью, находятся в этой семье столько, сколько обозначено в договоре. Практически они живут здесь до достижения совершеннолетия. Кроме того, став взрослыми, многие из них стараются быть членами семьи, ставшей для них единственной.

На воспитание в приемную семью передается ребенок (дети), оставшиеся без попечения родителей: дети-сироты; дети, родители которых неизвестны; дети, родители, которых лишены родительских прав, ограничены в родительских правах, признаны в судебном порядке недееспособными, безвестно отсутствующими, осуждены; дети, родители которых по состоянию здоровья не могут лично осуществлять их воспитание и содержание; дети, оставшиеся без попечения родителей, находящиеся в воспитательных, лечебно-профилактических учреждениях, учреждениях социальной защиты населения или других аналогичных учреждениях.

Приемная семья является формой семейного устройства ребенка (детей) в семью «приемного родителя» на условиях договора, заключенного с органом опеки.

Состоявшийся договор о передаче ребенка на воспитание в семью представляет собой правовое основание возникновения отношений, приближенных к кровнородственным, т.е. родительским, где центральное место занимает воспитание приемного ребенка, его образование. Отсюда проистекают права и обязанности приемного родителя как личного, так и имущественного характера (см. п. 3 ст. 153 СК). Но права и обязанности возникают и у другой стороны: органа опеки и попечительства. К их правам и обязанностям относится право осуществлять надзор за условиями воспитания приемного ребенка.

Параллельно возникает обязанность оказывать всяческую помощь приемному родителю в воспитании ребенка, охране его здоровья, организации летнего отдыха (см. п. 2 ст. 155 СК). Вместе с тем органы опеки и попечительства принимают на себя обязанность оплачивать труд родителя-воспитателя, расходовать получаемые на содержание приемного ребенка денежные средства по назначению (см. п. 1 ст. 155 СК).

Приемные родители получают за свой труд оплату, размер которой определяется законами субъекта РФ и зависит от количества взятых на воспитание детей. На содержание ребенка государством ежемесячно выплачивается средства, согласно установленным в области нормативам. Приемным родителям выплачивается заработная плата и засчитывается трудовой стаж.

Действующее Положение о приемной семье закрепляет общие нормы, касающиеся порядка организации приемной семьи, особенностей передачи ребенка в такую семью, и, наконец, материального обеспечения приемной семьи. Таким образом, Положение о приемной семье развивает и дополняет ст. 151, 152 СК РФ, посвященные приемной семье.

В соответствии с действующим законодательством об опеке и попечительстве в настоящее время в РФ все формы устройства в замещающую семью существуют только в рамках опеки и попечительства, что противоречит ч. 2 ст. 123 СК РФ и не распространяется на детей, хотя и не оставшихся без попечения родителей, но оказавшихся в трудной жизненной ситуации. В связи с этим необходимо вывести из сферы действия законодательства об опеке и попечительстве приемную семью и патронатную семью.

Опека и попечительство -- форма устройства детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в целях их содержания, воспитания и образования, а также для защиты их прав и интересов.

Опека и попечительство над несовершеннолетними устанавливаются в целях их воспитания (п. 1 ст. 31 ГК). Причем опека устанавливается над малолетними (детьми в возрасте до 14 лет). Опекун -- законный представитель своего подопечного и совершает от его имени и в его интересах все необходимые сделки. Фактически он целиком и полностью заменяет своего подопечного с гражданско-правовой точки зрения.

Малолетним в возрасте от шести до 14 лет разрешается только совершать самостоятельно, например, мелкие бытовые сделки (п. 2 ст. 28 ГК).

А попечители назначаются над детьми в возрасте 14 лет и более до достижения ими совершеннолетия. Они призваны оказывать своим подопечным содействие в осуществлении ими своих прав, исполнении обязанностей, а также охранять их от злоупотреблений со стороны третьих лиц (п. 2 ст. 33 ГК).

С помощью ГК регулируются главным образом имущественные отношения подопечных детей. Что же касается их воспитания, прав подопечного ребенка личного характера, то им уделяет внимание СК. Правда и в том и другом кодексе отмечается, что и опека, и попечительство устанавливаются над детьми, утратившими родительское попечение (п. 3 ст. 31 ГК; п. 1 ст. 121 СК). Исключение составляют случаи назначения опекуна, который будет осуществлять воспитание ребенка совместно с его несовершеннолетними родителями до достижения ими 16 лет (п. 2 ст. 62 СК).

Для назначения опекуна или попечителя не требуется заявления такого лица, необходимо только его согласие.

Процедура установления и прекращения опеки или попечительства определяется ГК. Так, согласно п. 1 ст. 35 ГК опекун (попечитель) назначается органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке, попечительстве в течение месяца с момента, когда указанным органам стало известно о необходимости установления опеки или попечительства, в данном случае над несовершеннолетним.

Точкой отсчета будет либо дата составления акта обследования либо момент вступления решения суда о лишении родителей родительских прав и т.п. В некоторых случаях течение месячного срока берет начало со дня заявления лица, желающего заменить родителей, в органы опеки и попечительства с просьбой назначить его опекуном (попечителем).

При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун (попечитель) может быть назначен по месту жительства опекуна (попечителя) (п. 1 ст. 35 ГК). К таким обстоятельствам относится, например, переезд несовершеннолетнего после гибели родителей к опекуну (попечителю).

Опекун (попечитель) принимает на себя все обязанности по воспитанию подопечного. Кроме того, он обязан защищать имущественные интересы подопечного в соответствии со ст. 37, 38 ГК. Прекращение опеки (попечительства) над несовершеннолетними регулируется п. 2, 3 ст. 40 ГК. По достижении малолетним подопечным 14 лет опека над ним прекращается, а гражданин, осуществлявший обязанности опекуна, становится попечителем несовершеннолетнего без дополнительного решения. Попечительство над несовершеннолетним прекращается без особого решения по достижении несовершеннолетним подопечным 18 лет, а также при досрочном вступлении в брак или эмансипации.

Одним из возможных оснований прекращения опеки (попечительства) может стать восстановление родительских прав (см. комментарий к ст. 72 СК). Причем само по себе восстановление родительских прав далеко не всегда влечет за собой прекращение опеки (попечительства). В любом случае вопрос о передаче ребенка родителю, восстановленному в своих правах, должен решаться в зависимости от интересов несовершеннолетнего. Поэтому иногда восстановление в родительских правах не влечет за собой прекращения опеки (попечительства).

Кроме прекращения опеки (попечительства) ст. 39 ГК предусматривает освобождение и отстранение опекунов (попечителей) от исполнения своих обязанностей. В первом случае имеется в виду возвращение ребенка к родителям, если это соответствует его интересам либо усыновление несовершеннолетнего.

Во втором -- появление обстоятельств, затрудняющих, делающих невозможным опеку (попечительство), например тяжелая болезнь опекуна (попечителя), изменение его имущественного положения, враждебные отношения ребенка с опекуном (попечителем), членами его семьи. При подобных обстоятельствах просьба об освобождении опекуна (попечителя) от принятых им на себя обязательств исходит от опекуна (попечителя).

Пункт 3 ст. 39 ГК предусматривает также отстранение опекуна (попечителя), если он ненадлежащим образом выполнял свои обязанности, использовал свое положение в корыстных целях. В таких случаях органы опеки и попечительства вправе поставить вопрос, во-первых, об отстранении опекуна (попечителя), а, во-вторых, принять необходимые меры для привлечения виновного гражданина к ответственности (ст. 125,156 УК, ст. 5.35 КоАП).

Порядок формирования и пользования данными о детях, оставшихся без попечения родителей, определяется Федеральным законом от 16.04.2001 № 44-ФЗ «О государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей».

Отметим, что поскольку в правовом регулировании отношений по опеке и попечительству в РФ преобладающая роль принадлежит федеральному законодательству, целесообразно создать федеральную службу опеки, попечительства и патроната и ее региональные подразделения для координации деятельности всех органов опеки и попечительства, для обеспечения ее единообразия, для осуществления надзора и контроля за деятельностью органов опеки и попечительства на всей территории РФ.

Патронат - это форма воспитания ребенка (детей) в профессионально замещающей семье на условиях трехстороннего договора между образовательным учреждением для детей-сирот, органом опеки и попечительства и патронатным воспитателем. Основной целью данной формы устройства является социализация ребенка, получение им необходимого опыта жизни в семье. На содержание ребенка государством ежемесячно выплачивается средства, согласно установленным в области нормативам. Патронатному воспитателю выплачивается заработная плата и засчитывается трудовой стаж.

И, наконец, рассмотрим усыновление. Усыновление - это принятие в семью ребенка на правах кровного, со всеми вытекающими отсюда правами и обязанностями. Является приоритетной формой устройства. Усыновление позволяет ребенку чувствовать себя полноценным членом семьи. Юридически устанавливаются родственные отношения и права наследования, сохраняющиеся и по исполнении ребенку 18-ти лет. Возможность присвоить ребенку фамилию усыновителя, поменять имя, отчество и дату рождения в пределах трех месяцев в одну или другую сторону. Усыновление производится судом по заявлению лиц (лица), желающего усыновить ребенка.

Заявление об установлении усыновления ребенка подается гражданами РФ, желающими усыновить ребенка, в районный суд по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка. Граждане РФ, постоянно проживающие за ее пределами, иностранцы и лица без гражданства подают заявление об усыновлении ребенка -- гражданина РФ в Верховный Суд республики, краевой (областной) суд, суд города федерального значения, суд автономной области или суд автономного округа по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка.

В соответствии с п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. № 9 при принятии заявления об усыновлении судье, учитывая специфику дел данной категории, необходимо проверять, отвечают ли форма и содержание такого заявления как общим требованиям, предъявляемым ст. 131 ГПК РФ, так и требованиям ст. 270 ГПК РФ о необходимости указать в заявлении сведения о самих усыновителях, о детях, которых они желают усыновить, их родителях, просьбу о возможных изменениях в актовой записи о рождении усыновляемых детей, а также обстоятельства, с которыми закон связывает возможность быть усыновителем, и документы, подтверждающие эти обстоятельства, с приложением к заявлению необходимых документов, перечень которых содержится в ст. 271 ГПК РФ.

При усыновлении ребенка -- гражданина Российской Федерации постоянно проживающими за ее пределами гражданами РФ, иностранцами или лицами без гражданства, помимо вышеназванных документов, к заявлению должны прилагаться: заключение компетентного органа государства, гражданами которого являются усыновители (при усыновлении ребенка лицами без гражданства -- государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства), об условиях их жизни и о возможности быть усыновителями; разрешение компетентного органа соответствующего государства на въезд усыновляемого ребенка и его постоянное жительство на его территории.

При усыновлении на территории РФ гражданами РФ ребенка, являющегося иностранным гражданином, необходимо приложить к заявлению также согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого он является, и согласие ребенка на усыновление, если оно требуется в соответствии с законодательством указанного государства и (или) международным договором РФ.

Процессуальной новеллой является норма, закрепленная в ч. 4 ст. 271 ГПК РФ, согласно которой документы усыновителей -- иностранных граждан должны быть легализованы в установленном порядке. После легализации их необходимо перевести на русский язык и нотариально удостоверить перевод. Все документы, прилагаемые к заявлению об усыновлении, должны быть представлены в двух экземплярах.

В отношении усыновления на территории РФ иностранными гражданами и лицами без гражданства детей, являющихся российскими гражданами, российское законодательство предусматривает следующие основные положения:

1. усыновление производится в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель (при усыновлении ребенка лицом без гражданства -- в соответствии с законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства) на момент подачи заявления об усыновлении.

Применение при усыновлении соответствующего иностранного законодательства о требованиях к усыновлению (в отношении возраста усыновителя, его материального положения и т.п.) призвано обеспечивать в дальнейшем стабильность усыновления в иностранном государстве, поскольку обычно усыновитель-иностранец увозит ребенка в свою страну. Такой подход соответствует международной практике, поскольку ребенку, усыновленному иностранцем, придется жить в государстве усыновителя, где он должен быть надежно защищен и в правовом отношении;

2. при усыновлении должны быть также соблюдены требования, установленные российским законодательством, исходящие прежде всего из того, что усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах. Усыновление детей иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи российских граждан, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственниками детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.

Таким образом, приоритет при усыновлении в соответствии с Конвенцией ООН о правах ребенка 1989 г. всегда должен оставаться за усыновителем - российским гражданином, проживающим в России. Согласно этой Конвенции, участником которой является наше государство, усыновление в другой стране может рассматриваться в качестве альтернативного способа ухода за ребенком, если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление, и если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным;

3. усыновление иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, производится в порядке, установленном Семейным кодексом РФ для российских граждан, если иное не предусмотрено международными договорами РФ;

4. на усыновление иностранным гражданам дети могут быть переданы лишь при условии, что прошло более трех месяцев с момента постановки их на централизованный учет детей, оставшихся без попечения родителей, порядок которого в соответствии со ст. 124 СК РФ был определен постановлением Правительства РФ от 3 августа 1996 г. «Об организации централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей». Учет ведется органами исполнительной власти субъектов Федерации.

В России установлен следующий порядок передачи детей, являющихся российскими гражданами, на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами России, иностранным гражданам или лицам без гражданства. Такое усыновление допускается только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающим в России, либо на усыновление родственникам детей, независимо от их гражданства и местожительства. Усыновление производится судом по месту жительства или нахождения ребенка. Иностранные граждане должны получить предварительное разрешение на усыновление соответствующим органом исполнительной власти.

Для рассмотрения в суде вопроса об усыновлении к заявлению с просьбой об усыновлении ребенка должны быть приложены: заключение компетентного органа страны гражданства усыновителя об условиях его жизни, содержащее биографические данные, сведения о составе семьи, характеристику; документ о доходах или справка с места работы с указанием годового дохода; медицинское заключение о состоянии здоровья; копия свидетельства о браке (если усыновитель состоит в браке); разрешение на въезд и постоянное место жительства усыновляемого ребенка, выданное компетентным органом страны кандидата в усыновители, в ведении которого находятся вопросы иммиграции и натурализации, и другие сведения.

Согласно российскому законодательству, в России допускается усыновление иностранными гражданами, проживающими на ее территории, детей, являющихся иностранными гражданами. При усыновлении должны соблюдаться все нормы российского законодательства, определяющего, в отношении каких детей допускаются усыновление, порядок усыновления, ведение учета нуждающихся в усыновлении детей и лиц, желающих усыновить ребенка, т.е. обеспечивающего интересы усыновляемых детей. Несоблюдение положений российского законодательства об усыновлении влечет за собой отказ в разрешении усыновления. Если усыновление состоялось, то оно подлежит отмене в судебном порядке.

Так, в одном из своих решений в 1999 г. Верховный Суд Российской Федерации признал правильным вывод суда об отказе в удовлетворении заявления об установлении усыновления гражданам США - супругам Р., обратившимся в суд с просьбой об усыновлении Дмитрия Ш. 1996 г. рождения, воспитанника Дома ребенка № 2 г. Омска. Отказ в усыновлении объяснялся рядом обстоятельств, в том числе несоблюдением порядка организации учета детей, подлежащих усыновлению. Мальчик не был поставлен в установленные законом сроки на региональный и федеральный учет. Органы исполнительной власти г.Омска не предпринимали мер к устройству ребенка, чье здоровье улучшилось, в семью российских граждан. Кроме того, супруги Р. познакомились с Дмитрием заочно по фотографиям и кассетам, а личное их знакомство состоялось накануне судебного разбирательства дела и было непродолжительным.

Семейный кодекс содержит и такое общее правило: если в результате усыновления могут быть нарушены права ребенка, установленные российским законодательством и международными договорами России, усыновление не может быть произведено независимо от гражданства усыновителя, а произведенное усыновление подлежит отмене в судебном порядке.

Усыновление ребенка, являющегося гражданином России и проживающего за ее пределами, произведенное компетентным органом иностранного государства, гражданином которого является усыновитель, признается действительным в РФ при условии получения предварительного разрешения на усыновление от органа исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого ребенок или его родители (один из них) проживали до выезда за пределы территории России.

Защита прав и законных интересов детей, являющихся российскими гражданами и усыновленными иностранцами, за пределами России осуществляется в пределах, допускаемых нормами международного права, консульскими учреждениями РФ, в которых эти дети состоят на учете до достижения ими совершеннолетия. В 2000 г. были также утверждены правила постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства.

...