Реорганизация юридического лица

Размещено на http://allbest.ru

Глава 1: Реорганизация юридического лица - общие положения

1.1 Понятие и правовое регулирование

В российском законодательстве нет определения “реорганизация юридического лица”, а Гражданский Кодекс РФ как основополагающий документ определяет лишь формы реорганизации, способы (добровольное, принудительное), круг лиц, кто может принимать решение о реорганизации, момент окончания реорганизации, правопреемство при реорганизации, а также гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Федеральные законы о организационно-правовых формах устанавливают особенности реорганизации конкретных форм юридических лиц, а также общие моменты, такие как: момент окончания реорганизации или формы в которых может быть осуществлена реорганизация (например, Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). При отсутствии нормативного закрепления, мнения российских цивилистов расходятся. Советское право так определяло термин реорганизация юридических лиц, как прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства. http://enc-dic.com/legal/Reorganizacija-JUridicheskogo-Lica-15864.html Реорганизацию юридического лица представляет собой его прекращение без ликвидации дел и имущества. Юридический словарь. - Том 2. - М.: Государственное издательство юридической литературы, 1956. - С. 331; Юридический энциклопедический словарь. 2-е издание, дополненное. - М.: Советская энциклопедия, 1987. - С. 205.

Ранее существовавшее предприятие как производственно-хозяйственный комплекс может при реорганизации не подвергнуться никакому изменению, но с правовой точки зрения это предприятие либо прекращает свое существование как субъект права, либо сохраняется, но в измененном виде - с иными составом имущества, уставным фондом и т.п. Лаптев В.В. Правовое положение государственных промышленных предприятий в СССР: Дис. д.ю.н. 1963 Российские специалисты, и ученые указывают также на факт правопреемства, например, Мартышкин С.В в своей работе так определил данный термин: Реорганизацию следует определить как особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающиеся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства к другому юридическому лицу (правопреемнику). Мартышкин, С. В. (Сергей Викторович).

Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. 2000. - с.7 Другие же специалисты, кроме признака правопреемства отмечают такой факт, как изменение имущественного комплекса и (или) изменение организационно-правовой формы. Трофимов К.Г. пишет, что реорганизация - прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась. Реорганизация влечет за собой изменение субъектного состава и правопреемство. Трофимов К.Г. Реорганизация и ликвидация коммерческих организаций: Автореферат кандидатской диссертации. 1995. - С. 15.

Похожее определение дает Аксёнова Е.В. в свой работе, указывая, что реорганизация юридических лиц представляет собой процесс перемены лиц в имущественных и иных правоотношениях, прекращение или изменение организации, связанное с изменением ее организационно-правовой формы, имущественного состава и состава участников, характеризующийся изменением комплекса их прав и обязанностей, и влекущий универсальное правопреемство. Аксёнова Е.В. Реорганизация юридических лиц по законодательству российской федерации: проблемы теории и практики: Автореферат кандидатской диссертации 2006. - с.

Хаймович М. в своей статье также понимает под реорганизацией «прекращение коммерческой организации, связанное с изменением ее имущественного комплекса или организационно-правовой формы, направленное на достижение цели, для которой организация создавалась» Хаймович М. Реорганизация предприятия // "Бизнес-адвокат", 2003. - N 8. С. 27

Реорганизация представляет собой только прекращение существования организации в ее прежнем виде (путем слияния, разделения, присоединения, преобразования в иную организационно - правовую форму) без прекращения ее дел и имущества на основании правопреемства. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: Курс лекций. Т. 1. М., Норма 1994. - С. 68.

Е.В. Рудяк понимает реорганизацию как направленный на обеспечение универсального правопреемства в результате создания либо прекращения акционерного общества процесс, имеющий целью правовые и социально-экономические преобразования общества, выраженные в активных волевых действиях органов акционерного общества в виде решений, сделок, действий иных лиц и разработки документов, опосредующих реорганизацию Рудяк Е.В. Правовое регулирование деятельности органов акционерных обществ в процессе реорганизации: Дис. к.ю.н. Краснодар, 2009.

Комментаторы Гражданского кодекса просто заключают, что реорганизация представляет собой способ, как прекращения юридических лиц, так и возникновения новых. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / Руководитель авторского коллектива и ответственный редактор д.ю.н., профессор О.Н. Садиков. - М.: Юридическая фирма Контакт; ИНФРА-М, 1998. - С. 137. А также как изменение статуса юридического лица. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Отв. ред. О.Н. Садиков. - М.: ЮРИНФОРМЦЕНТР, 1995. - С. 93.

На основе вышеизложенного выведу собственное определение. Реорганизация - процедура юридических действий, влекущая прекращение деятельности одного юридического лица, которое связано с изменение его имущественного комплекса или организационно - правовой формы, и возникновение нового юридического лица с переходом всех прав и обязанностей прежней организации. Также, исходя из понятия нужно выделить такие характерные черты реорганизации:

1. Субъектами могут быть только юридические лица.

2. Результатом реорганизации может являть как создание, так и прекращение деятельности юридического лица, а так же данные процессы могут происходить в совокупности.

3. Реорганизация всегда сопровождается универсальным правопреемством.

4. Имеет сложный юридический состав.

1.2 Правовая природа реорганизации

Что же представляет собой реорганизация? Является ли она сделкой или же это процедура? Мнения специалистов разделились. Некоторые цивилисты указывают, что реорганизация представляет собой сделку, другие же считают, что реорганизация представляет собой сложный юридический состав, в котором некоторые юридические факты представлены сделками. Мнения по первой точке зрения выразил Архипов Б.П. В, своей работе он предложил концепцию “сделочной теории природы реорганизации”. Она заключается в том, что реорганизация, акционерного общества, представляет собой сложный юридический состав, но центральный и важнейший юридический факт, а именно, решение общего собрания акционеров о реорганизации представляет собой одностороннюю сделку акционерного общества с дополнительным определением воли в форме модуса, заключающегося в выполнении самим обществом всех юридических действий, необходимых для обеспечения полного фактического состава, опосредующего реорганизацию. Архипов Б.П. Юридическая природа фактического состава, опосредующего реорганизацию акционерного общества // Законодательство. 2002. N 3. С. 46 - 55. Данный вывод он делает на основании:

1. Правовые отношения по реорганизации акционерных обществ возникают на основании соответствующих сделок (договоров) участвующих в них обществ.

2. Сущность любой сделки состоит в воле и волеизъявлении сторон. Формирование воли происходит в момент принятия решения собранием, т.е. в момент волеизъявления и как процесса, и как результата. Даже, более того, оно фактически определяется этим волеизъявлением, ибо за волю, общества принимается воля, оформленная в виде решения, принятого собранием.

3. Акты совета директоров и общего собрания юридического лица порождают в случае реорганизации, в частности, заключение обществами реорганизационного договора. Иначе говоря, можно предположить, что такие акты носят признаки сделок, поскольку представляют собой действия самого юридического лица, направленные на возникновение, изменение и прекращение правовых отношений.

Его же оппоненты, практикующие юристы, такие как Габов А.В, Федорчук Д. склонны считать, что реорганизация не может быть квалифицирована как гражданско-правовая сделка, так как в нее входят множество юридических актов, которые, в свою очередь, образуют сложный юридический состав. К этому же мнению склоняется и судебная практика. Суды также расходятся во мнениях. Одни не считают реорганизацию сделкой и в своих решениях указывают о неприменимости норм, регулирующих сделки. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 января 2005 г. N Ф04-9453/2004 Суд исходит из того, что реорганизация в форме присоединения не может быть признана недействительной по общим правилам, установленным ст. 168 ГК РФ, так как реорганизация не является сделкой. Постановление ФАС Уральского округа от 17.07.2006 № Ф09-6200/06-С5 по делу № А50-43627/2005 “…Истец, ссылаясь на ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, полагает, что реорганизация в форме присоединения является сделкой, а значит, может являться недействительной. Однако данный довод не может быть признан обоснованным. В силу ч.2 ст.58 Гражданского кодекса Российской Федерации при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Таким образом, законом предусмотрены правовые последствия реорганизации в форме присоединения, отличные от тех, которые содержатся в общем правиле, предусмотренном ст. 168 Гражданского кодекса Российской Федерации…”

А вот ФАС Центрального округа в своем решении, называет изменение “сделкой по реорганизации предприятия…”. Постановление ФАС Центрального округа от 26 ноября 2013 г. по делу N А14-4574/2013 По моему мнению, реорганизация не является сделкой. Исходя из общей формулировки, о том, что реорганизация представляет собой процесс создания или прекращения деятельности юридического лица с переходом правопреемства, можно понять, что само изменение может быть как процессом, так и результатом. По существу - это не юридический факт, а правовое последствие комплекса юридических фактов, а точнее сказать юридических актов. То есть одного акта, который принимается благодаря множеству других. Юридический факт - это определенное жизненное обстоятельство, с которым норма права связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношения. http://www.grandars.ru/college/pravovedenie/yuridicheskie-fakty.html

Исходя из определения можно сказать, что при реорганизации таким основанием будет государственная регистрация, то есть государственный акт применения права, а реорганизация, непосредственно, его результатом. Например, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах" статья 15. Концом реорганизации, то есть тот момент, когда АО будет считаться реорганизованным, считается момент государственной регистрации вновь созданного юридического лица в случаях, если это форма присоединения, то с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного общества. Процесс реорганизации представляет собой совокупность юридических фактов. Например, присоединение ЗАО “Альянс” к ЗАО “Щит”. Опуская подробности, выделяется следующий процесс:

1.Общее собрание акционеров предприятий, на которых принимают решение о реорганизации и утверждают устав, соответствующий договор и передаточный акт;

2. Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации; п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» 3. Юридическое лицо обязано письменно сообщать в налоговый орган соответственно по месту нахождения организации о реорганизации или ликвидации организации - в течение трех дней со дня принятия такого решения. пп. 4 п. 2 ст. 23 "Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 28.12.2013)

4. Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. п. 2 ст. 13.1 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

В данном случае присутствует множество юридических актов, в том числе сделка. То есть реорганизация - это следствие множества юридических фактов. Этот перечень зависит от реорганизации. Само принятие решения о реорганизации - акт применения права, а договор о присоединение - сделка. Также допускается наличие других оснований.

Еще хочется упомянуть один важный момент. Сделка - это всегда волеизъявление двух сторон. То есть мотивированное действие, выраженное в желании двух сторон совершить деяния, направленные на возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Реорганизация же может быть совершена принудительно, то есть без воли сторон. Например, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "О защите конкуренции" ст.38 п.1



Глава 2. Формы реорганизации

2.1 Слияние как форма реорганизации юридических лиц

В соответствии с нормами законодательства, в частности ст.57 ГК РФ, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2012) "Об обществах с ограниченной ответственностью" ст. 51, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах" ст. 15, можно выделить такие формы реорганизации, как слияние, присоединение, выделение, разделение и преобразование.

Понятие слияния закреплено в законодательстве - слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями и дополнениями) ст.16, п.1

Слияние может проводиться только в добровольном порядке.

Соответственно можно выделить следующие признаки слияния.

Это:

1) На базе имущества двух или нескольких юридических лиц создается новое юридическое лицо.

2) Объединившиеся организации прекращают свое существование, при этом их все права и обязанности переходят к созданному путем слияния юридическому лицу. Козлова И.В. Правосубъектность юридического лица - М.: Статут, 2005 - 476 с.195

При слиянии действует универсальное правопреемство, суд, разъясняя порядок применения ст., ст. 57,58 ГК РФ, отметил, что в случае прекращения деятельности юридического лица путем реорганизации в форме слияния права и обязанности прекращенного юридического лица переходят к правопреемнику. Постановление 14-го Арбитражного апелляционного суда от 13.02.2013 по делу № A13-16370/2011

Виды слияния:

A. Горизонтальное. Здесь происходит кооперирование двух организаций с одинаковой производственной нишей, то есть, обычно, такие компании работают в одной отрасли, в результате чего резко сокращается конкурентная борьба, а потенциал для роста компании возрастает. Пример, объединение в 1999 году «ЛУКОЙЛа» и «КомиТЭКа».

B. Вертикальное. В данном слиянии объединившиеся организации как бы дополняют друг друга, т.е. одна фирма производит продукцию, которая служит сырьем для осуществления производственной деятельности других компаний. С экономической точки зрения - весьма выгодный вариант: низкая себестоимость товара и высокая прибыль.

Пример, в 1999 г. нефтяная корпорация «ЛУКОЙЛ» приобрела контрольный пакет акций Одесского нефтеперерабатывающего завода.

Подобным образом «ЛУКОЙЛ», расширив свои операции при помощи проведения вертикального слияния вверх по производственной цепочке, добилась улучшения баланса мощностей в добыче и переработке, а также получила дополнительные возможности выхода к новым географическим сегментам рынка. http://5fan.ru/wievjob.php?id=10086

C. Конгломеративное. Данный вид слияния объединяет предпринимателей различных направлений бизнеса. Такой подход позволяет инвестору осуществлять максимальный контроль над своими средствами, вложенными в тот или иной бизнес. А стать акционером компании - означает получить некий контроль над ее капиталооборотом. Пример, Johnson & Johnson - товары для детей, средства гигиены для женщин Carefree.

D. Круговая интеграция - один из видов слияния, в котором есть две корпорации, имеющие общий рынок, но не вступающие в борьбу между собой. Данный вид объединения - весьма рациональное капиталовложение.

Последствия слияния. В результате слияния образуется новое юридическое лицо, к которому переходят все права и обязанности реорганизованных компаний, которые, в свою очередь, прекращают существование. Форму слияния могут выбрать только организации, имеющие организационно-правовую форму акционерных обществ.

Слияние с организациями, имеющими другую организационно-правовую форму, незаконно.

Так как в статье 16 Закона об АО не содержится положений, которые бы запрещали реорганизацию обществам, имеющим разную организационно-правовую форму, участвовать в слиянии.

Судебная практика по данному поводу говорит однозначно, что положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения (статьи 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.

Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ могут осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ. Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" пункт 20.

Суды исходят из того, что Законом об АО не предусмотрена возможность проведения реорганизации акционерных обществ посредством объединения с юридическим лицом иных организационно-правовых форм, а также из того, что целью слияния является создание более крупного акционерного общества.



2.2 Присоединение как форма реорганизации

Под присоединением понимается прекращение деятельности одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах" ст.17 п.1 При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. - Москва: Проспект, Кнорус, 2013. - 544с. Ст.58, с.26.

Признаки.

1. Присоединяющееся юридическое лицо прекращает свое существование при этом все права и обязанности переходят к созданной путем присоединения организации.

2. Юридическое лицо, к которому осуществлено присоединения, продолжает свое существование как субъект гражданских правоотношений.

Отличие присоединения от слияния таково: При слиянии прекращают свою деятельность обе организации, в то время как при присоединении только та, которая влилась. Присоединение, как и слияние, может осуществляться только добровольно. Принудительное присоединение не допускается. Под принудительной реорганизацией понимается реорганизация, инициируемая независимо от решения высшего органа управления юридического лица на основании акта государственного органа, принятого по предусмотренным законом основаниям в установленном законом порядке, и осуществляемая в форме выделения и (или) разделения. Рихтерман Вера Яковлевна. Правовое регулирование принудительной реорганизации акционерных обществ: диссертация ... кандидата юридических наук: 12.00.03 / Рихтерман Вера Яковлевна; [Место защиты] Всерос. гос. налоговая акад. М-ва финансов РФ Москва, 2010.- 183с. С.13 При присоединении возникает юридическая коллизия по поводу того, какие общества могут участвовать в реорганизации. Закон об акционерных обществах не содержит положения, которое бы запрещало организациям с разной организационно-правовой формой участвовать в реорганизации в форме присоединении.

Судебная практика здесь имеет два мнения. 1) Имеет ли право некоммерческая организация присоединяться к АО? Постановление ФАС Уральского округа от 09.10.2008. № Ф09-7164/08-С4 по делу № А76-5497/07-6-389/207 “…Судами сделан верный вывод о том, что возможность присоединения некоммерческой организации к акционерному обществу действующим законодательством не предусмотрена…”

Суды указывают в своем решении, что в законодательстве не оговорена возможность присоединения некоммерческой организации к акционерному обществу.

Некоммерческие организации не могут участвовать в реорганизации в форме присоединения к акционерным обществам.

2)Какие организационно-правовые формы могут участвовать в присоединении? “…Положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем присоединения, (статьи 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ могут осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ…” Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" п.20

Постановление ФАС Уральского округа от 19.02.2008 № Ф09-1283/08-С4 по делу № А76-6456/2007-53-285

“…Поскольку порядок осуществления реорганизации юридического лица определенной организационно-правовой формы регламентируется помимо общих норм Гражданского кодекса Российской Федерации нормами соответствующего федерального закона, который определяет особенности правового статуса юридических лиц этой организационно-правовой формы, реорганизация в форме присоединения возможна только организацией одинаковой организационно-правовой формы. Возможность присоединения некоммерческой организации к акционерному обществу действующим законодательством не предусмотрена…”

Вывод: В реорганизации в форме присоединения могут участвовать только акционерные общества, поскольку присоединение к юридическим лицам, имеющим другую организационно-правовую форму, незаконно.

3. Выделение как форма реорганизации.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ" Об акционерных обществах" ст.19 п.1

Аналогичное определение понятия дано в Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" ст.55 п.1. Характерные особенности присоединения заключается в том, что при данной форме реорганизации реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как в остальных случаях, по крайне мере, одно юридическое лицо прекращает деятельность. А также в случае выделения речь идет не об универсальном правопреемстве, а частичном, при котором, правопреемник занимает место правопредшественника не во всех, а только в некоторых определенных правоотношениях.

Выделение может проводиться как в добровольном, так и принудительном порядке. Случаи принудительного порядка закреплены в законе. Например, коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа, в том числе в результате слияния или присоединения коммерческих организаций, в случаях, указанных в статье 27 настоящего Федерального закона, ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "О защите конкуренции" ст.34 п.1

Положения закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем выделения (статьи 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством их выделения на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ могут осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ. Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" п.20

Исходя из данного положения, можно сделать вывод, что выделение возможно лишь в идентичной организационно-правовой форме реорганизуемого юридического лица. Тем не менее, законодатель не оговорил возможность реорганизации путем выделения при участии акционерных обществ различных типов. Можно сделать вывод, что из ОАО может выделиться ЗАО.

Реорганизация юридического лица в форме выделения считается завершенной с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц.

Могут ли из АО выделиться юридические лица с другой организационно-правовой формой? Постановление ФАС Московского округа от 11.03.2008 № КГ-А41/1335-08 по делу № А41-К1-8458/06 “… О., З., Ш., с учетом уточнений, обратились в арбитражный суд с иском к закрытому акционерному обществу "Торгово-производственная компания "ЭЛКО" о применении последствий недействительности ничтожной (притворной) сделки по созданию ООО "ТПК Лада" и ООО "ТПК Садко", прикрывающей сделку по реорганизации ЗАО "ТПК "ЭЛКО", и об обязании ответчика выкупить у истцов 192 обыкновенные акции по рыночной цене 43.484 руб. за одну акцию, в том числе: у О. - 131 акцию, З. - 37 акций, Ш. - 24 акции. При принятии решения и постановления суд правомерно указал на то, что в соответствии с нормами гражданского законодательства, а именно: ст. ст. 57, 58, 104 ГК РФ и ст. 15 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционерное общество может быть реорганизовано путем слияния, присоединения, разделения и выделения. При этом акционерное общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом.

Положения Федерального закона "Об акционерных обществах", определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения (ст. ст. 16 - 19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством:

1. Объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью);

2. Разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы.

Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ могут осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ (Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

С учетом изложенного судебная коллегия считает, что суд в обжалуемых актах сделал правильный вывод о невозможности в силу закона реорганизации ЗАО "ТПК "ЭЛКО" в форме выделения в юридические лица с другой организационно-правовой формой (т.е. в ООО "ТПК Лада" и ООО "ТПК Садко"). Ссылки заявителя о необоснованности данного вывода суда коллегия находит несостоятельными, как противоречащие положениям Федерального закона "Об акционерных обществах". Вывод: Общества, выделяемые из акционерного общества, могут иметь организационно-правовую форму только акционерного общества.

4.Разделение как форма реорганизации.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Характерные особенности разделения:

1)В результате разделения на месте одного предприятия могут образоваться два и более. При этом права и обязанности переходят к созданным организациям.

2) В процессе реорганизации путем разделения не допускается изменение состава участников (учредителей). Вводить новых или выводить старых участников необходимо либо до реорганизации, либо после.

3) Действующим законодательством не предусмотрены какие-либо ограничения по формированию Уставного капитала юридических лиц, создаваемых при разделении (за исключением требования к минимальному уставному капиталу). На практике Уставный капитал юридического лица разделяется на уставные капиталы вновь создаваемых юридических лиц, конечно же, при соблюдении требования минимального уставного капитала.

Разделение может происходить и добровольно, и принудительно.

Принудительно разделение проводится в следующих случаях:

А) Например, принудительная реорганизация жилищного кооператива. Если число членов кооператива превысит предел, установленный настоящим Федеральным законом, кооператив подлежит принудительной реорганизации в судебном порядке в форме разделения по требованию федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственной регистрации юридических лиц, или Банка России. Банк России приостанавливает деятельность кооператива по привлечению денежных средств новых членов кооператива и использованию этих средств в период проведения принудительной реорганизации. Федеральный закон от 30.12.2004 N 215-ФЗ (ред. от 23.07.2013) "О жилищных накопительных кооперативах" ст.13 п.4

Б) В случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа (в отношении финансовой организации, поднадзорной Центральному банку Российской Федерации, по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "О защите конкуренции" ст.38 п.1

При разделении остается вопрос, имеет ли право акционер, голосовавший против разделения, получить акции, созданных в результате реорганизации, обществ?

В соответствии со статьями 18 и 19 закона об АО при принятии обществом решения о разделении или выделении общества каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против такого решения или не принимавший участия в голосовании, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения (выделения), предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих акций.

В случае нарушения указанных требований акционер может обратиться в суд с иском о признании недействительным решения общего собрания акционеров реорганизуемого общества.

На основании статьи 75 Закона в случае реорганизации общества акционер - владелец голосующих акций, голосовавший против ее проведения либо не принимавший участия в голосовании, вправе потребовать выкупа обществом всех или части принадлежащих ему акций.

Выкупленные обществом акции в связи с проведением его реорганизации погашаются.

Если у акционера выкуплена часть принадлежащих ему акций, то он имеет право на конвертацию (получение акций) оставшихся у него акций на условиях, предусмотренных статьями 18 и 19 Закона. При выкупе у акционера всех имеющихся у него акций участие акционера в реорганизуемом обществе прекращается и в состав участников создаваемых в результате реорганизации обществ он не входит. Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" п.21

Исходя из данного решения, акционер, который был против разделения, имеет право получить акции созданных организаций.

5.Преобразования как форма реорганизации.

Преобразование - форма реорганизации, при которой происходит изменение организационно-правовой формы юридического лица.

Согласно ст.58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Характерные особенности преобразования заключаются в следующем:

1) Участвует один субъект. Юридическое лицо прекращает свою деятельность и на его месте возникает новое общество с другой организационно-правовой формой.

2) Универсальное правопреемство.

3) Документ, оформляющий правопреемство от прекратившего деятельность юридического лица к возникшему, передаточный акт.

4) Инициаторы преобразования. Ими могут быть: предприятие, собственник имущества либо данная обязанность предусматривается в законе.

Реорганизация в форме преобразования может быть как добровольной, так и принудительной. Как и принудительная ликвидация юридического лица, принудительная реорганизация производится на основании соответствующего судебного решения. Здесь характерна особая цель проведения -- воспрепятствование нарушению действующего законодательства, поддержание конкуренции и экономической активности на товарном рынке, недопущение собственного банкротства.

Например, если число участников общества с ограниченной ответственностью (ООО) превысит пятьдесят, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество (ОАО) или производственный кооператив.

Рассмотрим процедуру преобразования, как форму реорганизации, на примере преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью. Вопросы, возникающие при преобразовании юридического лица.

1) Является ли реорганизацией в форме преобразования - изменение типа общества? Обратимся к Постановлению ФАС Поволжского округа от 11.10.2010 по делу № А57-20804/2009 “…Как видно из материалов дела, ЗАО “Заря” изменило организационно правовую форму на ОАО “Заря”, что подтверждается выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 03.02.2010 № 695 и протоколом внеочередного общего собрания акционеров ЗАО “Заря” от 28.01.2008.

Согласно части 1 статьи 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного правоотношении (реорганизации юридического лица, уступка требования, перевода долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником. Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

Суд первой инстанции, производя замену стороны правопреемником, исходил из того, что в данном случае имела место реорганизация ЗАО “Заря” в форме преобразования в ОАО “Заря”.

Между тем согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах”, при рассмотрении споров, связанных с преобразованием акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа, необходимо учитывать, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, поэтому требования, установленные пунктом 5 статьи 58 Гражданского кодекса РФ, пунктом 5 статьи 15 и статьей 20 Закона: о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества, - в таких случаях предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании по данному вопросу…”

Вывод: поскольку изменение типа общества не является реорганизацией, данное изменение не влечет правопреемства, а нормы, применяемые к реорганизации, применяться не могут.

Случаи, когда не допускается изменение типа общества, закреплены в законе.

А) Открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50. (Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти) Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах" ст.7 п.3 абз.2

Б) Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (ОАО) (например, инвестиционные фонды) либо только в форме закрытых (ЗАО) (аудиторские организации). Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах" ст.7 п.4

В) Закрытое акционерное общество (ЗАО) не подлежит преобразованию в открытое (ОАО), если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ. (Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества) Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах" ст.26

правопреемство реорганизация акционерный кредитор



Глава 3. Процедура реорганизации

3.1 Юридические гарантии прав кредиторов при проведении реорганизации

Действующее гражданское законодательство РФ предусматривает три вида правовых гарантий прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. К первому виду гарантий относится право кредитора на информацию о предстоящей реорганизации юридического лица-должника. Так, согласно п. 1 ст. 60 ГКРФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Более подробно порядок уведомления кредиторов содержится в законе об акционерных обществах.

При реорганизации общества в форме слияния или присоединения согласно п. 6 ст. 15 закона http://www.rg.ru/1995/12/29/ao-dok.html общество обязано письменно уведомить своих кредиторов не позднее 30 дней с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, а также опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридическихлиц, сообщение о принятом решении. В данной статье обязанность уведомления возлагается на общество в целом. Анализ норм закона позволяет прийти к выводу, что обязанность от имени общества письменно уведомлять кредиторов лежит на исполнительном органе общества. В подтверждение этого положения можно сослаться на следующие нормы закона:

- исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров (абз. 2 п. 2 ст. 69);

- ответственность за своевременное представление сведений о деятельности общества, представляемых кредиторам, несет исполнительный орган общества (п. 2 ст. 88).

В соответствии с ГК РФ и с законом исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным и (или) единоличным. Если в уставе предусмотрено наличие одновременно коллегиального и единоличного исполнительных органов, то согласно абз. 2 п. 1 ст. 69 закона лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), осуществляет также функции председателя коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). Абзац 2 п. 2 ст. 70 закона предусматривает положение согласно которому лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, подписывает все документы от имени общества. Таким образом, согласно нормам закона обязанность письменного уведомления кредиторов общества о реорганизации лежит на директоре акционерного общества или ином лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа. Однако если на общем собрании акционеров будет составлено и направлено уведомление кредиторам, обязанность акционерного общества по уведомлению кредиторов о реорганизации также можно считать выполненной.

Второй вид гарантий прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица представляет собой законодательно закрепленное право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков. Данная гарантия соблюдения интересов кредиторов установлена п. 2 ст. 60 ГК РФ и находит свое подтверждение в п. 5 ст. 15 закона. Согласно данному пункту кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в течение 30 дней с даты направления обществом уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении. Право требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства должником -- реорганизуемым юридическим лицом, по мнению большинства специалистов, представляет собой важнейшую юридическую гарантию прав и интересов кредиторов, поскольку процесс реорганизации таит в себе для них значительные опасности. Присоединение или слияние грозит кредиторам увеличением их числа, отнюдь не обязательно сопровождающимся увеличением имущества должника, если, например, имущество присоединяемого юридического лица уже обременено многочисленными долгами.

Изменение организационно-правовой формы в результате преобразования может повлечь исключение дополнительной ответственности перед ними участников юридического лица, например, при преобразовании общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива в общество с ограниченной ответственностью. Установленные законом сроки призваны дать кредиторам возможность проанализировать ситуацию, складывающуюся в связи с реорганизацией акционерного общества, и определить целесообразность предъявления требований, предусмотренных п. 2 ст. 60 ГК РФ.

Если кредиторы решат воспользоваться своим правом требования прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков, возникает вопрос: в течение какого срока общество обязано исполнить требования кредиторов? Закон не дает ответа на этот вопрос, так как содержит указание только на срок, в течение которого кредитор вправе заявить свое требование. В данной ситуации необходимо руководствоваться общим правилом о сроках исполнения обязательств, установленным ст. 314 ГК РФ. Данная статья предусматривает следующие варианты:

- если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода;

- если обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

В том случае, когда кредиторы после получения уведомления о реорганизации акционерного общества не заявили своих требований, в передаточный акт должны быть включены положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица в отношении всех его кредиторов, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. И здесь необходимо упомянуть еще об одной важной гарантии прав кредиторов: непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (ч. 2 п. 2 ст. 59 ГК РФ).

3.2 Документы, оформляющие реорганизацию юридических лиц

Законодательство Российской Федерации выделяет два вида документов, оформляющих реорганизацию и определяющих правопреемство. В соответствии с Гражданским кодексом, а именно ст.59, в передаточном акте и разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Размещено на Allbest.ru

...