Как уверяет уже теперь полноправный собственник Жуковки, скоро там откроется дом-музей знаменитого авиаконструктора». Герасимов А., Степенин М. Наследство любимца Сталина. //Коммерсантъ -Daily.-2006.-№ 113.

Исходя из выше изложенного, мы видим, что основное содержание завещания состоит в назначении наследников и распределении между ними принадлежащих завещателю имущественных и личных неимущественных прав и обязанностей.

Этим самым, явно, прослеживается принципы свободы завещания, воплощающий применительно к наследственному законодательству общегражданский принцип диспозитивности правового регулирования, из которого исходит ГК РФ.

Совершенно ясно, что закон представляет гражданину право лишить одного, нескольких или даже всех наследников по закону право на наследство.

Во-первых, наследодатель может прямо в тексте указать: наследник такой, то лишается права на наследство. Из этого следует, что гражданин, лишенный права на наследство, не может претендовать не только на имущество указанное в завещании, но и на любое другое наследственное имущество, оставшееся не завещанным и поэтому распределяемое по правилам наследования по закону.

Во-вторых, наследодатель составляя текст завещания может просто умолчать о том или ином наследнике. Здесь же ситуация иная: на поименованное в завещании имущество наследник, не указанный в завещании, претендовать не может, а вот в отношении имущества, в завещании не указанного, он полноправный наследник.

Что касается формулировки в законе - «любое имущество наследодателя», то по мнению Барщевского М.Ю., это выражение подпадает под формулу «все мое имущество» и распределяется между наследниками в завещании^». Но может возникнуть ситуация, когда единственный наследник по завещанию (или все наследники по завещанию) откажется от принятия наследства или будет признан недостойным наследником, тогда наследник, не указанный в завещании, может претендовать на наследственное имущество, а вот наследник, лишенный права на наследство путем прямого указания об этом в тексте завещания, и в этом случае ничего получить не может.

Также на обеспечение принципа свободы завещания направлена норма, освобождающая гражданина от обязанности сообщать, кому бы то ни было о факте совершения, содержании, изменении или отмене завещания. Из этой нормы следует, что завещатель не обязан объяснять причины лишения им наследства кого-либо из наследников по закону. Кроме того завещатель не обязан указывать причины отмены или изменения завещания.

Но свобода завещания далеко небезгранична. Закон одновременно устанавливает правило, согласно которого нельзя лишить наследства наиболее близких наследодателю нетрудоспособных наследников по закону. Последних принято называть необходимыми наследниками. Круг необходимых наследников, которые имеют право на обязательную долю, установлен законодательством.

2.3 Изменение и отмена завещания

В соответствии со статьей 1130 Гражданского Кодекса Российской Федерации завещатель вправе отменить или изменить составленное им завещание в любое время после его совершения, не указывая при этом причины его отмены или изменения. Все это означает, что при жизни наследодателя завещание не создает никаких прав для наследников. Для этого не требуется не указания причин такого решения, ни уведомления наследников по завещанию, а тем более получения от них разрешения. Принцип свободы завещания и его односторонний характер предопределяют право что гражданина, совершившего завещание, в любое время его изменить или отменить. Такое же право предоставлялось завещателю и ранее действовавшим законодательством, но теперь оно уточнено и конкретизировано ст.1130 ГК РФ.

Анализ правил пункта 1 статьи 1130 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать ряд важных выводов. Во-первых, они исходят из того, что право завещателя отменить или изменить завещание - абсолютное, он совершает эту сделку в результате свободного волеизъявления. При этом речь идет о различных ситуациях:

1) завещатель решил изменить нотариально удостоверенное завещание, составленное в письменной форме. Изменения могут быть и весьма существенными, могут касаться размера долей наследников, могут лишить наследника права на наследуемое имущество, возложить на кого-либо из наследников совершение общеполезных действий, или отменить завещательный отказ. При этом, изменения должны быть правомерны, иначе завещание может быть признано недействительным по основаниям, предусмотренным ст. 168-170 ГК РФ);

2) завещатель решил отменить завещание;

3) осуществить изменение или отмену завещания путем составления нового. Завещатель сообщает о ранее составленном завещании при удостоверении нового завещания, и нотариус или лицо, уполномоченное на их удостоверение, делает об этом отметку на хранящемся у него экземпляре завещания, а также в реестре регистрации нотариальных действий, Ст. 58 ОЗН, п. 3 Инструкции от 13.03.1996 г. и в алфавитной книге учета удостоверенных завещаний.

Во-вторых, используя право завещателя изменить или отменить сделанное завещание в любое время, необходимо иметь в виду, что указанное в ст. 1130 ГК РФ изменение или отмена завещания считается совершенным лишь после удостоверения нотариусом нового завещания.

Спецификой п. 1-3 ст. 1130 ГК РФ являются следующие выводы:

- в любом случае, приоритет имеет новое завещание;

- завещание считается составленным позднее, если оно подписано спустя, хотя бы один день после предыдущего. Если оба завещания составлены в один день, то они действуют в части, не противоречащей друг другу. В необходимых случаях спор решается в судебном порядке. При условии, что оба завещания друг друга исключают, наследование происходит по закону;

- завещание, составленное позднее может полностью отменить предыдущее завещание, например, если по предыдущему завещанию гражданин завещал принадлежащую ему квартиру сыну, а в последующем указал в качестве наследника на эту же квартиру дочь, это означает, что первое завещание полностью отменено и к наследованию по второму завещанию будет призываться только дочь завещателя, или в той его части, в которой оно противоречит ранее составленному. В последнем случае, оба завещания считаются законными, но ранее удостоверенное завещание действует лишь постольку, поскольку не противоречит новому;

- завещание, составленное позднее может дополнить ранее составленное завещание, например на имущество, приобретенное позднее составления более раннего завещания, например, в предшествующем завещании гражданин все свое имущество завещал дочери, а в последующем указал, что из принадлежащего ему имущества автомобиль он завещает сыну. В такой ситуации второе завещание изменяет первое. В случае открытия наследства действительными будут оба завещания, на основании которых к сыну перейдет автомобиль, а к дочери все остальное имущество наследодателя.

Нотариальная практика строго придерживается этих правил.

Помимо этого, законодатель установил в пункте 4 статьи 1130 ГК РФ, что для отмены ранее составленного завещания, завещателю необходимо подать заявлении об отмене завещания, которое должно быть совершено в форме, установленной законом для совершения завещаний. В ранее действующем законодательстве - в Гражданском кодексе РСФСР 1964 года, порядок оформления завещания при отмене предыдущего завещания установлен не был. В связи с этим, в нотариальной практике возникло много вопросов, касающихся отмены завещаний. Эйдинова Э.Б. Наследование по закону и завещанию. - М.: 1985, с.53.

В ранее действующей инструкции о порядке совершения нотариальных действий было предусмотрено, что подпись завещателя на заявлении об отмене завещания должна быть нотариально удостоверена. Позднее, Основами законодательства о нотариате (ст.58) был установлен иной порядок: отмена завещания может быть произведена подачей уведомления, которое должно быть нотариально удостоверено. Поскольку в наследственных правоотношениях отмена завещания имеет такое же значение, как и совершение завещания, есть основание утверждать, что такая запись означает, что уведомление должно удостоверяться в том же порядке, что и завещание.

Именно такая позиция в настоящее время закреплена в пункте 4 статьи 1130 ГК РФ. Отмена завещания, совершается в любой установленной форме, безвозвратно. Это означает, что если завещание отменено последующим завещанием, а затем последующее завещание отменено поданным по этому поводу распоряжением, первое завещание не восстанавливается и складывается ситуация, при которой наступает наследование по закону, поскольку не одного завещания нет. Например, если гражданин оставил по завещанию своей супруге, приобретенную им еще до брака дачу, а затем в последующем завещании эту же дачу завещал сыну от первого брака, а затем сделал распоряжение об отмене второго завещания, наступит наследование по закону, поскольку первое завещание, отмененное последующим, не восстанавливается, в связи с отменой этого последующего завещания. Таким образом, ни одного завещания нет.

Хочется отметить ряд частных моментов, имеющих важное значение.

Во-первых, если завещатель отменил завещание и не составил новое, действует правило о наследовании по закону.

Во-вторых, если новое завещание отменяет ранее составленное, то предыдущее завещание считается отмененным окончательно. То есть, если впоследствии наследодатель отменит и новое завещание, то прежнее завещание применению не подлежит. Таким образом, оба завещания считаются отмененными, и наступает наследование по закону.

В-третьих, завещатель вправе заявить об отмене завещания тому же нотариусу, который удостоверил завещание, или другому, который обязан направить заявление нотариусу, удостоверившему завещание.

В-четвертых, новое завещание, равно как и заявление об отмене, может быть удостоверено и лицами, указанными в ст. 1127 ГК РФ.

Ныне действующий Гражданский кодекс РФ содержит специальные нормы, посвященные как условиями действительности сделок, так и основаниям, порядку и последствиям признания сделок недействительными (статьи 153-181 ГК РФ). Завещание, как и любая сделка, признается недействительным по основаниям, предусмотренным Гражданским Кодексом по решению суда (оспоримые сделки) и вне зависимости от решения суда (ничтожные).

Исходя из выше перечисленных статей 153-181 ГК РФ недействительно завещание:

- совершенное несовершеннолетним лицом, признанным недееспособным или ограничено дееспособным;

- совершенное с нарушением требуемого порядка и формы его составления;

- составленное лицом, которое в момент совершения завещания не отдавало отчет своим действиям;

- совершенное под влиянием угрозы, насилия;

- по другим предусмотренным законом основаниям, которые могут быть применены с учетом природы и существа завещания.

Совершенно ясно, что если в отношении лица, составившего завещание будут представлены доказательства, подтверждающие, что в момент его составления он был на основании решения суда признан недееспособным или ограниченно дееспособным, такое завещание не приобретает юридической силы, а следовательно, не может исполнятся, если даже по этому поводу не было внесено решение о признании завещания недействительным. Между тем, для признания завещания недействительным, в силу того, например, что в момент его оформления гражданин не отдавал отчета своим действиям, что он совершил завещание под влиянием угрозы или насилия, что завещание было подписано другим лицом без просьбы и без ведома завещателя, для признания такого завещания недействительным в обязательном порядке требуется решение суда.

Рассмотрим пример: «Гражданка Комарова состояла в браке с гражданином Лосевым, который находясь в больнице, умер. По истечении шестимесячного срока со дня смерти Лосева его жена Комарова узнала в нотариальной конторе о том, что у Вахитовой - сожительницы Лосева - есть завещание на все имущество. Комарова обратилась в суд с иском к Вахитовой о признании завещания недействительным, сославшись на то, что завещание составлено после смерти мужа медсестрой Сергеевой. Ответчица Вахитова исковые требования Комаровой не признала. Судебная коллегия по гражданским делам Тамбовского областного суда иск удовлетворила.

В кассационной жалобе Вахитова просила признать решение суда неправильным и отменить его, мотивируя тем, что завещание от имени Лосева составлено с соблюдением всех требований закона.

Судебная коллегия по гражданским делам Верховного суда РСФСР 9 июля 1979 года оставило решение суда без изменения, указав следующее. Материалами дела установлено, что Лосев пришел на прием в поликлинику к хирургу вместе с Вахитовой, где они встретили Сергееву - знакомую медсестру из терапевтического отделения больницы. После посещения врача Сергеева привела Лосева в хирургическое отделение больницы и проводила его в палату. В этот же день Сергеева составила завещание от имени Лосева и подписала его. Данное завещание было удостоверено заместителем главного врача больницы. При оформлении и удостоверении завещания должностным лицом больницы не была выяснена подлинная воля завещателя. Оно составлено в одном экземпляре и передано не завещателю или его наследнику, указанному в завещании, а Сергеевой, которая писала завещание и расписывалась за больного Лосева. Завещание не было зарегистрировано, и второй экземпляр его не направлялся в нотариальную контору. На следующий день Лосев, находясь в больнице, умер. Имеющаяся в деле копия истории болезни Лосева, показания свидетелей: хирурга, осматривавшего больного, медсестры хирургического отделения свидетельствует о том, что до завещания и в период его удостоверения Лосев по состоянию здоровья не мог подписать завещание собственноручно.

При таких обстоятельствах суд правильно пришел к выводу о том, что при удостоверении завещания Лосева не была выяснена действительная воля завещателя, не был соблюден установленный законом порядок удостоверения завещания, и обоснованно признал его недействительным.

Все доказательства, собранные по делу, в том числе и те, на которые имелась ссылка в жалобе, оценены судом правильно, в соответствии со статьей 56 Гражданского процессуального кодекса РСФСР с учетом всех обстоятельств дела в их совокупности Бюллетень Верхового Суда РСФСР 1980 №1. -с.2-3.

Таким образом, для правильного применения положений ст. 1130 ГК РФ нужно учитывать следующие обстоятельства:

1) распоряжение об отмене завещания (упомянутом в п. 4 ст. 1130 ГК РФ), удостоверенного нотариусом в соответствии со ст. 58 ОЗН, указываются сведения о завещателе, (то есть его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства, о том, что он дееспособен в момент совершения завещания и подачи распоряжении, п. 2 Приказа №91), дата и место удостоверения, фамилия, имя, отчество нотариуса, удостоверяющего завещание, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы, либо фамилия, имя, отчество, должность лица, удостоверившего завещание, а также реестровый номер завещания. Заявления (для передачи их другим лицам) предоставляются нотариусу не менее, чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариуса, а другие передаются адресатам (п. 44 Приказа № 91);

2) если последующее завещание недействительно, то прежнее завещание (то есть составленное ранее) сохраняет свою силу и наследование осуществляется на основании него;

3) если распоряжение об отмене завещания представляет собой недействительную сделку) (ничтожную или оспоримую), то завещание считается неотмененным и наследование происходит в соответствии с ним.

Глава 3. Субъекты права наследования по завещанию

3.1 Субъекты наследственных правоотношений

Одной из главных фигур в наследственном праве является наследодатель. Это лицо, после смерти которого осуществляется правопреемство. Наследодателем может быть любой гражданин. Если говорить о завещании, как о сделке, которая совершается действием лица, желающего распорядиться своим имуществом на случай смерти, то завещатель на момент совершения такой сделки должен быть полностью дееспособен (о чем речь пойдет в следующем разделе данной работы). Не имеет юридической силы завещание, составленное недееспособным лицом. Но если лицо, составившее завещание, впоследствии будет признано недееспособным, то это обстоятельство в принципе не отражается на юридической силе завещания, которое завещатель составил будучи дееспособным.

Наследник - лицо, которое привлекается к наследованию в связи со смертью наследодателя. В качестве наследников может выступать любой субъект гражданского права.

Статья 1116 ГК РФ определяет круг лиц, которые могут призываться к наследованию:

- граждане, находящиеся в живых на день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства;

- юридические лица, существующие на день открытия наследства;

- Российская Федерация, субъекты РФ, городские и иные муниципальные образования, иностранные организации и международные организации.

Что касается наследования по завещанию, то круг наследников такой:

- физические лица, входящие в круг наследников по закону (первой, второй, третьей и последующей очереди);

- физические лица, не входящие в круг наследников по закону;

- юридические лица, только в случае, если к моменту открытия наследства они зарегистрированы в установленном законом порядке, независимо от организационно-правовой формы и формы собственности. Если юридическое лицо прекратило свое существование в день открытия наследства, то оно не может быть призвано к наследованию по завещанию, т.к. в соответствии с п.1 ст.6 ГК РФ в случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применение к ним обычаев делового оборота, к таким отношениям, если это на противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона). А если юридическое лицо не существовало на момент совершения завещания, то это не препятствует ему быть призванным к наследованию, главное, чтобы оно существовало на день открытия наследства;

- Российская Федерация;

- субъекты Российской Федерации;

- муниципальные образования;

- иностранные государства;

- международные организации (имеющие статус юридических лиц.

Однако круг наследников законодательно ограничен.

Так, не наследуют по закону и по завещанию граждане, которые своими противоправными действиями, направленными против воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали или пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке. Их называют недостойными наследниками (ст. 1117 ГК РФ). Противоправные действия могут иметь различный характер:

уголовно наказуемый (убийство наследодателя, подделка завещания),

административного правонарушения и нарушения норм гражданского законодательства (совершение завещания под влиянием обмана, насилия, угрозы).

Граждане не имеют права наследовать, если упомянутые действия направленные против:

- самого наследодателя (приведение его в состояние, когда он не отдавал отчета в своих действиях и не руководил ими, его убийство);

- иных наследников (клевета на других наследников, их убийство, действия, направленные на объявление их умершими),

- осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании (составление фиктивного завещания, сокрытия подлинного завещания, принуждение кого-либо из наследников по завещанию отказаться от наследства, понуждение к составлению завещания в пользу конкретного лица и т.п.).

Для применения указанных норм необходимо, чтобы противоправные действия лица носили умышленный характер, т.е. речь идет об активном поведении виновного. Не подпадает под правила этой нормы - бездействие наследника, например, если он не сообщил другим наследникам о смерти наследодателя, а сам вступил во владение наследодателя и управление имуществом.

В ст.531 ГК РФ РСФСР не имели права наследовать ни по закону, ни по завещанию «граждане, которые своими противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из его наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали призванию их к наследованию, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке». И на практике возникал вопрос: возможно ли призвание к наследованию лица, неосторожные противозаконные действия которого провели к смерти наследодателя? Например, дочь, на которую было составлено завещание, ухаживая за престарелой матерью, по неосторожности передозировала лекарство, и мать скончалась во сне. Будет ли дочь отстранена от наследования? При разрешен данных ситуаций приходилось руководствоваться разъяснениями Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 1991 года №2, который установил, что недостойными наследниками призываются граждане, которые «своим умышленными противоправными действиями … способствовали либо пытались способствовали призванию их самих или других лиц к наследованию». В настоящее время это уточнение закреплено в новом ГК РФ в ст.1117.

Но граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования, завещал имущество, вправе наследовать это имущество. Это говорит о том, что завещатель как бы простил недостойных наследников после совершенных противоправных действий.

Правила о недостойных наследниках распространяется и на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве.

Следующими, кто не имеет права наследовать, являются родители после своих детей, в отношении которых они были лишены родительских прав и не восстановлены в этих правах на момент открытия наследства (ч.2 п.1 ст. 1117 ГК РФ).

И, наконец, граждане, злостно уклонявшиеся от лежащих на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя (п.2 ст. 1117 ГК РФ).

Недостойный наследник обязан возвратить уже полученное имущество, входящее в состав наследственного имущества (имущество, которое фактически перешло во владение к такому наследнику либо лицу получило право распоряжаться таким имуществом). Это наследство квалифицируется как неосновательно обогащенное и императивно предписывается руководствоваться главой 60 ГК, в частности положениями: ст.1104 ГК - возвращение неосновательного обогащения, ст.1105 ГК - возмещение стоимости неосновательного обогащения, ст.1107 ГК - возмещение потерпевшему неполученных доходов, ст.1108 ГК - возмещение затрат на имущество, подлежащее возврату.

3.2 Круг лиц, имеющих право на обязательную долю в наследстве

Свобода завещания далеко не безгранична. И в ранее действующем законодательстве ГК РСФСР 1964 года, и в новом ГК РФ содержится одно ограничение. Этим ограничением является правило об обязательной доле для необходимых наследников, сформулированное в части первой статьи 1119 ГК РФ, которые вправе получить обязательную долю в наследстве.

Дело в том, что в составе наследников по закону могут быть такие, которые со смертью наследодателя лишаются не только близкого человека, но и утрачивают средства к существованию. В их интересах предусмотрена «обязательная доля в наследстве». Это означает, что определенные наследники по закону («обязательные» наследники») независимо от содержания завещания имеют право на долю в наследственном имуществе. Гражданское право: Учебник, в 2-х т. Т-1. Под ред. Е.А. Суханова.-М.:2013. -с.35

Указанные лица обладают правом на обязательную долю независимо от распределения завещателем наследственной массы между наследниками в завещании. Даже в тех случаях, когда завещатель устранил необходимых наследников от наследования, они вправе получить из наследства свою обязательную долю. Для определения размера обязательной доли учитываются все наследники по закону на момент открытия наследства (а не на день составления завещания, как ошибочно думают многие) Мизинцев Н. Обязательная доля в наследстве.// Домашний адвокат.- 2011.- №2., в том числе лишенные завещателем права наследования. Размер обязательной доли определяется с учетом стоимости наследственного имущества, состоящего из предметов обычной домашней обстановки и обихода. При нарушении права наследников на обязательную долю в наследстве, завещание в этой части признается недействительным.

Согласно части первой статьи 1149 ГК РФ, к обязательным наследникам относятся:

- граждане, относящиеся к наследникам по закону всех установленных семи очередей; нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию, если не менееп года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет;

- граждане, которые не входят в круг наследников по закону, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним.

Как известно, понятие нетрудоспособности применительно к различного рода правоотношениям также различно. Понятие нетрудоспособности применительно к наследственным правоотношениям до настоящего времени содержится в единственном документе - Постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 01 июля 1966 года № 6 «О судебной практике по делам о наследовании».

К нетрудоспособным относятся женщины, достигшие 55 лет и мужчины, достигшие 60 лет (нетрудоспособные по возрасту), а также инвалиды I, II, III групп (нетрудоспособные по состоянию здоровья) независимо от того, назначены ли этим лицам пенсии по старости или по инвалидности. При этом лица, ушедшие на пенсию по льготным основаниям (в связи с тяжелыми условиями труда), в круг наследников, как нетрудоспособные не включаются.

Несовершеннолетние дети наследодателя при всех обстоятельствах имеют право на обязательную долю, независимо от того, учатся ли они или работают, а также в случаях, когда до достижения совершеннолетия они вступили в зарегистрированный брак, либо в отношении них имела место эмансипация.

По мнению юристов-практиков, для признания к наследованию в качестве обязательных наследников иждивенцев наследодателя, необходимо одновременно наличие нескольких оснований:

- нетрудоспособность; при определении этого понятия следует исходить из тех же принципов, что и при определении нетрудоспособности наследников. Исключение составляют несовершеннолетние дети. Они могут быть признаны иждивенцами до достижения ими 16 лет, а учащие - 18 лет;

- для признания лиц иждивенцами наследодателя, они должны находить либо на полном содержании наследодателя, либо получать от него помощь, которая являлась бы для них основным и постоянным источником средств к существованию;

- иждивенчество должно продолжаться не менее 1 года до момента открытия наследства «Настольная книга нотариуса»: В 2 Т.: Учебно-методическое пособие.-2-е изд., испр. и доп.-2009 г.-Т.1.

Однако право указанных наследников на получение обязательной доли не переходит и их наследникам в порядке наследственной трансмиссии. Согласно ст.1156 ГК РФ.

Также наследники, имеющие право на обязательную долю, могут быть отстранены от наследования лишь в случае признания их в установленном порядке недостойными наследниками Согласно ст.1117 ГК РФ..

Обеспечение интересов наследников, имеющих право на обязательную долю, служит правило содержащееся в статье 1138 ГК РФ о том, что если на такого наследника возложен завещательный отказ, его обязанность исполнять отказ ограничивается пределами стоимости перешедшего к нему наследственного имущества, превышающими размер причитающейся ему обязательной доли.

При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю это правило и отметить в завещании, что оно разъяснено. В том случае, если при открытии наследства окажется, что интересы необходимых наследников изменены завещателем, каждый из них вправе требовать в установленном порядке не менее Ѕ законной доли от наследников по завещанию, к которым перешло наследственное имущество. Завещание в этой части должно быть признано недействительным.

Обязательная доля обязательных наследников должна быть не менее Ѕ от доли, которая причиталась бы таким наследникам при наследовании по закону. Следовательно, для определения обязательной доли наследника необходимо, прежде всего, выяснить круг наследников по закону и объем наследственной массы Мизинцев, Н. Обязательная доля в наследстве. //Домашний адвокат.-2011. -№2.

Из содержания статьи 1149 ГК РФ следует, что наследники, имеющие право на обязательную долю, получают не вещи домашней обстановки и обихода, а денежную компенсацию их стоимости в размере причитающейся им доли. Вещи же остаются у лица, которое проживало совместно с завещателем: Однако представляется правильным, что если совместно проживающий с наследодателем наследник пожелает передать обязательному наследнику вещи обихода и обстановки в натуре, а не выплачивать их стоимость, то вряд ли есть основания ограничивать его в этом.

Если завещана часть имущества, обязательная доля исчисляется исходя из стоимости всего наследственного имущества, как завещанного, так и не завещанного. Эта доля должна быть выплачена обязательному наследнику из той части имущества, которая осталась вне завещания, а если данного имущества недостаточно, то недостающие суммы могут быть удержаны из завещанной части имущества. Если помимо наследников по завещанию имеются наследники по закону, в том числе такие, которые имеют право на обязательную долю в наследстве, то, прежде всего, определяется доля обязательного наследника. Она выделяется из имущества, оставшегося вне завещания, а остальная часть имущества делится поровну между наследниками по закону.

Если завещатель распорядился своим имуществом, соблюдая норму об обязательной доле в наследстве, то нет оснований выделять обязательную долю из завещанной части имущества и тем самым ограничивать в большей степени, чем установлено законом, свободу завещания.

Правило об обязательной доле по действующему законодательству имеет императивный характер: такое право возникает у соответствующих лиц вне зависимости от их имущественного положения, фактической трудоспособности (в соответствии с законом нетрудоспособными считаются лица, достигшие пенсионного возраста и инвалиды любой группы инвалидности). На практике это приводило к тому, что обязательная доля выделялась и тогда, когда «обязательные наследники» не нуждались в конкретном наследственном имуществе, были материально обеспечены, работали, то есть имели постоянный источник дохода в отличие от тех, в пользу которых было составлено завещание. Чаще всего это касалось жилых помещений. В результате возникала ситуация, когда реализация нормы об обязательной доле не соответствовала целям ее введения. Именно в связи с этим, в новый ГК РФ включена норма, содержащаяся в пункте четвертом статьи 1149 ГК РФ, в соответствии с которым, в определенный законом случаях допускается уменьшение размера обязательной доли или отказ в ее выделении. Такое решение может быть принято судом с учетом имущественного положения обязательного наследника, при условии, что осуществление права на обязательную долю повлечет за собой невозможность передать наследнику по завещанию имущество, которым он пользовался для проживания или которое использовал в качестве основного источника получения средств к существованию, (орудия труда, творческая мастерская), а обязательный наследник этим имуществом при жизни наследодателя не пользовался.

3.3 Особые завещательные распоряжения

Подназначение наследника. Одним из таких распоряжений (см. табл. 1.5) является так называемое подназначение наследника, или наследственная субституция (п. 2 ст. 1121 ГК РФ).

Институт подназначения наследника сложился в римском частном праве. При чем различались две разновидности наследственной субституции, а именно: обычное подназначение и подназначение малолетнему.

Реализуя принцип свободы завещания, закон также предоставляет гражданину право назначить наследником любое лицо. Это могут быть члены семьи наследодателя, лица, связанные с ним родственными узами (как входящие, так и не входящие в состав наследников по закону), а также любые посторонние граждане. Имущество может быть завещано не только гражданам, но и юридическим лицам, в том числе и иностранным, публичным образованиям.

Завещатель может не только назначить по своему усмотрению, но и указать в завещании другого наследника, т.е. подназначить наследника на тот случай, если назначенный им и призываемый к наследованию после открытия наследства наследник или наследник по закону по тем или иным причинам наследовать не будет.

Подназначенные наследники призываются к наследованию, если основные не могут быть призваны, например, на тот случай, если назначенный в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный. При этом в законе приведен исчерпывающий перечень условий, на случай наступления, которых к наследованию призывается подназначенный наследник.

Хотя в законодательстве не упоминается возможность подназначения нескольких наследников, она не должна исключаться, поэтому завещатель может указать неограниченное количество лиц, выступающих в качестве подназначенных наследников к запасному (подназначенному) наследнику.

Например: основной - супруг, если он не принял - сын, если он не принял - дочь и так далее. Несколько подназначенных наследников могут призываться к наследованию одновременно либо, при наличии на это указания в завещании, по очереди: если предыдущий «запасной» наследник по каким-либо причинам не может быть призван к наследованию либо отказался от наследства.

Обычно подназначение наследника осуществляется в случае, если нет полной уверенности в том, что указанный в завещании наследник переживет наследодателя, но есть второй наследник, которому завещатель желает завещать имущество, однако не решается сделать это в первоочередном порядке. Ляпунов С.Г. Наследственные споры. - М.: Эксмо, 2005. - С. 140-141.

В практике работы нотариусов иногда возникает вопрос: необходимо ли подназначить наследника обязательно в расчете на все перечисленные основания, или возможно подназначить его на одно или некоторые из них. Зайцева Т.И., Крашенинников П.В. Наследственное право в нотариальной практике: комментарии, метод. рекомендации, образцы док., норматив. акты, судеб. практика: Практ. Пособие / Под ред. Т.И. Зайцева, П.В. Крашенинников. - М.: Волтерс Клувер, 2007. - С. 85. Ответить на этот вопрос позволяет опять-таки принцип свободы завещания. Выбор оснований для подназначения наследника - это право завещателя, ограничить в котором его никто не может. Вместе с тем, при совершении завещания с подназначением наследника в расчете на какое-то одно основание или несколько оснований, но не на все основания, очевидно, целесообразно оговаривать, что по остальным основаниям наследник не подназначается. Это необходимо в целях избежания в дальнейшем возможных судебных споров по поводу правильного понимания завещателем изложенного правила.

Завещатель вправе в завещании подназначить отказополучателю другого отказополучателя на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с наследодателем, либо откажется от принятия завещательного отказа или не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа, либо лишится права на получение завещательного отказа как недостойный (п. 4 ст. 1137 ГК РФ).

Таким образом, суть подназначения наследника состоит в том, что кроме основного наследника, назначается также запасной наследник. При обычном развитии событий в наследство вступает основной наследник, если же основной наследник по каким либо причинам не может быть призван к наследованию либо отказывается принять наследство, то в наследственные права вступают подназначенные наследники Гущин В.В. Наследственное право и процесс. - М.: Эксмо, 2010. - С. 88-90.. Следует помнить, что подназначить наследника к наследнику, принявшему наследство, нельзя.

Завещательный отказ. Содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом (легатом). Завещательный отказ регулируется ст. 1137 ГК РФ, под которым понимается, что завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства какой-либо обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения этой обязанности.

Завещательный отказ должен быть установлен в завещании.

Предметом завещательного отказа может быть передача отказополучателю в собственность, во владение на ином вещном праве или в пользование вещи, входящей в состав наследства, передача входящего в состав наследства имущественного права, приобретение для отказополучателя и передача ему иного имущества, выполнение для него определенной работы или оказание ему определенной услуги либо осуществление в пользу него периодических платежей и тому подобное. Так, на наследника, к которому переходит жилой дом, квартира или иное жилое помещение, завещатель может возложить обязанность предоставить другому лицу на период жизни этого лица или на иной срок право пользования этим помещением или его определенной частью Волкова Н.А., Максютин, М.В. Указ. соч. - С. 239..

Например, Р. И Ш. в равных долях принадлежало домовладение. Ш. 21 апреля 2005 г. умерла. Принадлежащую ей Ѕ часть дома она завещала детям В. и Ф., возложив на них обязанность, предоставить Р. право на пожизненное проживание в части дома. В соответствии со ст. 1137 ГК РФ наследодатель Ш. в порядке завещательного отказа была вправе возложить на наследников (В. и Ф.) обязанность предоставить Р. в пользование жилое помещение, которое к В. и Ф. перешло по праву наследования по завещанию.

При последующем переходе права собственности на имущество, входившее в состав наследства, к другому лицу право пользования этим имуществом, предоставленного по завещательному отказу, сохраняет силу. Таким образом, к отношениям (в силу легата) между отказополучателем (легатарием) и наследником, на которого возложен завещательный отказ (должником), применяются положения ГК РФ об обязательствах, если из правил завещательного отказа и его существа не следует иное.

Право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет со дня открытия наследства и не переходит к другим лицам.

Однако отказополучателю в завещании может быть подназначен другой отказополучатель на случай, если назначенный в завещании отказополучатель умрет до открытия наследства или одновременно с завещателем, либо откажется от принятия завещательного отказа или не воспользуется своим правом на его получение, либо лишится права на получение завещательного отказа, то есть когда предметом завещательного отказа было выполнение определенной работы для недостойного отказополучателя или оказание ему определенной услуги, последний обязан возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателя работы или оказанной ему услуги (п. 5 ст. 1117 ГК РФ).

Согласно ст. 1138 ГК РФ наследник, на которого завещателем возложен завещательный отказ, должен исполнить его в пределах стоимости перешедшего к нему наследства за вычетом приходящихся на него долгов завещателя.

Если наследник, на которого возложен завещательный отказ, имеет право на обязательную долю в наследстве, его обязанность исполнить отказ ограничивается стоимостью перешедшего к нему наследства, которая превышает размер его обязательной доли.

Если завещательный отказ возложен на нескольких наследников, такой отказ обременяет право каждого из них на наследство соразмерно его доле в наследстве постольку, поскольку завещанием не предусмотрено иное.

Если отказополучатель умер до открытия наследства или одновременно с завещателем, либо отказался от получения завещательного отказа (ст. 1160 ГК РФ) или не воспользовался своим правом на получение завещательного отказа в течение трех лет со дня открытия наследства, либо лишился права на получение завещательного отказа в соответствии со ст. 1117 ГК РФ, наследник, обязанный исполнить завещательный отказ, освобождается от этой обязанности, за исключением случая, когда отказополучателю подназначен другой отказополучатель.

Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем. Завещатель может распорядиться своим имуществом или какой-либо ее частью, составив одно или несколько завещаний (ст. 1120 ГК РФ).

Завещатель может совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей) как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону. В том случае, если отказополучатель путем умышленных противоправных действий способствовал тому, чтобы в его пользу был составлен завещательный отказ, то он права на него не имеет. Завещательный отказ подлежит исполнению только в пределах той части наследственного имущества, которую он получил, за вычетом падающих на наследника долгов наследодателя. Отказаться от наследства можно и после принятия наследства, то есть акт принятия наследства (см. Приложение 17) можно и отозвать, но лишь в пределах срока для принятия наследства, который составляет шесть месяцев. Если в доверенности предусмотрено право на отказ, то можно отказаться от наследства и через представителя. Для отказа законного представителя от наследства доверенности не требуется. Для отказа от наследства опекун должен получить предварительное разрешение органа опеки и попечительства. В случае, если наследник призывается к наследованию как по закону, так и по завещанию, то он может отказаться от наследства, причитающегося ему, не только по этим основаниям, но и по одному из них. Если отказополучатель является одновременно наследником, то он может и получить завещательный отказ, и принять наследство, либо отказаться и от того и от другого, либо отказаться лишь от чего-то одного. Для отказополучателя принятие отказа является правом, а не обязанностью, он может отказаться от принятия исполнения.

Завещательное возложение. От завещательного отказа надо отличать особый вид завещательного распоряжения - возложение.

Статья 1139 ГК РФ предусматривает возможность наследодателя распорядиться своим имуществом после смерти по своему усмотрению. Им и является завещательное возложение.

Завещательное возложение отличается от завещательного отказа тем, что завещатель может в завещании возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону обязанность совершить какое-либо действие имущественного (к возложению применяются правила о легате) или неимущественного характера, направленное на осуществление общеполезной цели (завещательное возложение).

В отличие от завещательного отказа, который исполняется только отказодателем, возложение может исполнить не только наследник, но и душеприказчик (исполнитель). Чтобы данные действия душеприказчика были правомерными, необходимо об этом указать в завещании, кроме того, при условии выделения в нем части наследственного имущества для исполнения завещательного возложения.

Действия для осуществления общеполезной цели могут быть самыми различными (например, предоставление возможности лечиться в медицинском учреждении, завещанном наследнику, пенсионерам; обучение детей, малоимущих слоев населения данного населенного пункта в образовательном учреждении, созданном завещателем и т.д.).

Скажем о характерных особенностях, которые присущи возложению, сделаем небольшой вывод.

Характерными особенностями являются: действие может носить как имущественный, так и неимущественный характер; возложить такую обязанность можно как на одного, так и на нескольких наследников по завещанию или по закону; допустимо возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных (осуществлять надзор и уход за ними); требовать исполнения возложения могут любые заинтересованные лица.

Также необходимо установить конкретный срок, которым бы ограничивалась обязанность исполнять возложение неимущественного характера (имущественное возложение можно ограничить как по срокам, так и по стоимости).

Наиболее сложный вопрос, который при этом возникает, состоит в том, чтобы определить, какое именно лицо может требовать от наследника совершения соответствующих действий. Определение такого лица, по-видимому, зависит от характера общеполезной цели, которая должна быть достигнута. Это может быть и орган местного самоуправления, и общественная организация, и инициативная группа граждан. Например, на наследника возложена обязанность, организовать выставку произведений покойного художника в целях их публичного показа. Очевидно, требовать организации такой выставки от наследников может местное отделение Союза художников Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Указ. соч. - С. 541..

Субъекты, имеющие право также требовать исполнения завещательного возложения. Это: заинтересованные лица (например, те, в пользу кого установлено возложение). Целесообразно было бы законом обязать определенных субъектов - нотариуса, душеприказчика, наследников в качестве условия принятия наследства информировать субъектов возложения о совершенном в их пользу возложении. Заинтересованными могут быть и другие физические и юридические лица, например общество защиты животных; требовать исполнения завещательного возложения может душеприказчик; любой из наследников в судебном порядке, если завещанием не предусмотрено иное.

Если вследствие обстоятельств, предусмотренных ГК РФ, доля наследства, причитавшаяся наследнику, на которого была возложена обязанность, исполнить завещательный отказ или завещательное возложение, переходит к другим наследникам, последние обязаны исполнить такой отказ или такое возложение, поскольку из завещания или закона не следует иное (ст. 1140 ГК РФ).

Глава 4. Исполнение завещания. Правовой режим наследства

4.1 Исполнение завещания

Как уже отмечалось, завещание приобретает юридическую силу, то есть порождает права и обязанности, лишь после смерти наследодателя. В связи с этим, достаточно сложно в случае смерти оценить, действовал ли гражданин при совершении завещания свободно, без принуждения, отдавал ли он отчет своим действиям, и оценивал ли возможные последствия, было ли это его личное волеизъявление (сам ли он подписывал завещание, либо за него подписало другое лицо без его ведома и согласия).

В соответствии со ст. 1133 Гражданского кодекса РФ, исполнение завещания осуществляется наследниками по завещанию, за исключением случаев, когда его исполнение полностью или в определенной части осуществляется исполнителем завещания. При исполнении завещания, как наследники, так и исполнитель завещания должны стремиться к тому, чтобы завещание было надлежащим образом исполнено, чтобы воля завещателя была полностью выполнена. Они должны оказывать друг другу содействие в исполнении завещания, не допуская расточительства в расходовании средств Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации/ А.Н. Гуев-2-е изд., доп. и перераб.- М.: Издательство «Экзамен», 2011..

Применяя нормы ст. 1133 ГК РФ, необходимо иметь в виду, что общее правило об исполнении завещания не действует, поскольку:

- после смерти наследодателя завещание признано недействительным и другого завещания нет;

- от наследства отказались все наследники, указанные в завещании, в соответствии со ст. 1157-1159 ГК РФ;

- все наследники, указанные в завещании, погибли после открытия наследства, и нет наследственной трансмиссии;

- завещатель исполнение завещания возлагает на специальное лицо. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации/ А.Н. Гуев-2-е изд., доп. и перераб.-М.: Издательство «Экзамен», 2011.

По мнению практикующих юристов, назначение исполнителя завещания особо важное значение имеет, в частности, в следующих случаях:

- имущество завещано несовершеннолетним, у которых нет родителей;

- имущество завещается под отлагательным условием;

- имущество завещано государству или юридическому лицу;

- завещание содержит завещательный отказ или завещательное возложение;

- предметом завещания является имущество, в отношении которого после смерти наследодателя, возникнет необходимость управления, например, долей в уставном и складочном капитале хозяйственных товариществ и обществ, акциями, предприятием, как имущественным комплексом и др. Анализ статьи 1133 Гражданского кодекса РФ, можно сделать определенные выводы:

во-первых, согласно общему правилу исполнение завещание возлагается на наследников;

во-вторых, законом исполнение завещания возлагается именно на наследников по завещанию, то есть в случае, когда завещания не существует, оснований распространять правила ст. 1133 ГК РФ на наследников по закону нет;

в-третьих, не имеет значения, возложена ли обязанность исполнения завещания на наследников или нет, даже если в завещании нет прямых указаний на наследников, исполнение обязанности возлагается в любом случае;

в-четвертых, если завещание возложено на одного или нескольких наследников по завещанию, обязанность исполнения лежит именно на них. Однако в практике возникли случаи, когда лица, на которых возложена эта обязанность, не могут, в силу объективных причин, исполнить эту обязанность, например, если исполнитель умер, находится в местах лишения свободы или иным причинам. В этом случае, исходя из практики, эта обязанность переходит к другим наследникам по завещанию, и они исполняют завещание по соглашению между собой, либо, в случае, если такое соглашение не достигнуто, исполняется пропорционально долям, указанным в завещании, либо исполняется поровну «Настольная книга нотариуса»: В 2 т.:Учебно-методическое пособие.-2-е изд., испр .и доп.-2009 г.- Т.1.

Таким образом, можно отметить, что по данному вопросу в действующем законодательстве существует пробел, и впредь, до его восполнения законодателем, Верховному Суду Российской Федерации следовало бы определить свою позицию по данному вопросу и ориентировать суды, рассматривающие подобные дела, на правильное его разъяснение.

4.2 Способы принятия наследства

...