Анализ правового регулирования труда иностранных граждан в Российской Федерации

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Привлечение иностранной рабочей силы на современном этапе развития российской экономики - явление достаточно распространенное. Процесс трудовой миграции является достаточно многочисленным, оказывающим немаловажное значение на как политическую, так и социально-экономическую ситуацию в России.

Не смотря на это, международные отношения в области трудовых отношений - направление сравнительно новое в российском праве. И обусловлено это, в первую очередь, историческими аспектами. Вплоть до начала 80 годов ХХ века Советский Союз, отгороженный «железным занавесом» от потока иностранной рабочей силы, предъявлял весьма жесткие требования для въезжающих на территорию СССР иностранных граждан.

Вторая половина 80-х гг. была ознаменована для Советского Союза коренными переменами. В 1987 году, когда перестройка была объявлена направлением развития государства, Россия вплотную столкнулась с масштабными миграционными процессами. Особенно большое количество мигрантов, основная масса которых - граждане СНГ, Турции и Китая, Россия принимает после распада СССР в конце 1991 года.

Не смотря на то, что Россия периода перестройки и постперестоичного периода начала весьма активно привлекать иностранную рабочую силу, правовое регулирование данной области было достаточно слабо развито. Об этом говорит отсутствие комплексного правового регулирования трудовых отношений с въезжающими на работу мигрантами, отсутствие четко сформированной понятийной базы, не наработанная правоприменительная и судебная практика в связи с многолетними ограничениями в области привлечения рабочих-иностранцев.

В процессе развития и становления России после перестройки миграция иностранной рабочей силы не только не ослабла, но и превратилась в неотъемлемый структурный элемент современного развития страны. Россию сегодня можно смело назвать одной из ведущих принимающих стран мира. Это обусловлено многими факторами - изменения во внешней и внутренней экономике страны, динамичное изменение рынка труда и многие другие. Вместе с этим в процессе постоянного развития находится и законодательство России - миграционное, трудовое право, заключаются межгосударственные договоры и соглашения (такие соглашения действуют между Россией и Польшей, Болгарией, Китаем), не остаются без внимания общепризнанные международные нормы в сфере труда и правового положения трудящихся-мигрантов.

В то же время нельзя не отметить и то, что значительная часть осуществляющих трудовую деятельность на территории Российской Федерации иностранных граждан находятся в так называемом теневом секторе экономики, то есть выполняют свои функции без оформления соответствующих разрешений на работу, и, соответственно, находятся на нелегальном положении.

В связи с этим являются весьма актуальными, но еще недостаточно изученными в правоприменительной практике вопросы, в области привлечения иностранных граждан для ведения трудовой деятельности на территории Российской Федерации.

Тему трудовой миграции рассматривали различные авторы, в частности Е.В. Тюрканова («Социальная политика в области трудовой миграции и противодействии торговле людьми»), Т.Н. Юдина, О.К. Дадаев, Т.Е. Челнокова, К. Русяев, Н.А. Андрианова и др.

Целью исследования является анализ правового регулирования труда иностранных граждан в Российской Федерации.

Для этого ставятся следующие задачи:

- уточнение понятия «трудовая миграция» и «иностранный работник»;

- анализ международно-правовых актов и законодательства России и ряда иностранных государств в сфере трудовой миграции;

- рассмотрение особенностей трудового договора с трудящимся-мигрантом;

- анализ положения иностранцев-работников в России, их трудовых прав.

В качестве методов в работе применялись сравнительно-правовой, формально-логический и системный методы научного познания. По структуре курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

1. Общая характеристика правового статуса иностранных работников

1.1 Понятие, признаки и виды иностранных работников

Не смотря на то, что сегодня достаточно активно используется такой термин, как «внешняя трудовая миграция», в современной юридической литературе нет четко сформулированного, однозначного определения процессу перемещения через границу физических лиц для осуществления трудовой деятельности. Различные правовые источники определяют этот процесс по-разному. Так, например, в Женевской Декларации МОТ миграционные процессы обозначены как «международное перемещение трудовых ресурсов», «международный рынок труда» и «международный трудовой обмен». Конвенция N 111 МОТ использует термин «внешняя трудовая миграция». В современной отечественной литературе существует такое определение: «внешняя трудовая миграция - это временное изменение места жительства с целью занятия оплачиваемой деятельностью в иностранном государстве».

На основании вышеизложенного можно сформулировать следующее определение: внешняя трудовая миграция - это временное, добровольное перемещение, осуществляемое в порядке, соответствующем установленным нормам международного права и Российского законодательства лиц с целью осуществления трудовой деятельности на территории государства, гражданами которого они не являются.

Для обозначения субъектов внешней трудовой миграции в международных и российских правовых актах используется понятие иностранного работника.

Анализ как российских, так международных нормативных актов позволяет утверждать, что в термин «трудящийся-мигрант» так же не имеет единообразного, однозначного определения и применения.

Согласно Трудовому кодексу РФ, Работник - физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Вступать в трудовые отношения в качестве работников имеют право лица, достигшие возраста шестнадцати лет, а также лица, не достигшие этого возраста в случаях, предусмотренных законом. В соответствии со ст. 11 ТК РФ, на территории Российской Федерации установленные трудовым законодательством правила распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан и организаций, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором Российской Федерации. То есть, в соответствии с положениями Трудового кодекса, может являться работником любой иностранный гражданин, достигший установленного законодательством возраста и вступивший в трудовые отношения с работодателем на территории Российской Федерации.

Иначе определяет понятие работника Закон № 115-ФЗ от 25.07.2002г., в соответствии с которым иностранный работник - это иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. Трудовая деятельность иностранного гражданина при этом определяется как работа иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг).

В международных актах, в частности в Конвенции N 97 МОТ, трудящийся-мигрант - это лицо, которое мигрирует из одной страны в другую с намерением получить работу. Иначе, чем на собственный счет, и включает всякое лицо, допускаемое в соответствии с законом в качестве трудящегося-мигранта (настоящая Конвенция не применяется к пограничным работникам; выехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам; морякам). Уточняется данное понятие в Конвенции МОТ № 143 «О злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся - мигрантам равенства возможностей и обращения». Следует подчеркнуть, что понятие охватывает только лиц, въехавших в страну в качестве трудящихся-мигрантов на законных основаниях. То есть, исключается возможность его применения к нелегальным мигрантам. Согласно данной Конвенции лица, приезжающие с целью получения профессиональной подготовки или образования; лица, въехавшие в страну для выполнения специальных функций на ограниченный период времени к трудящимся-мигрантам не относятся и обязаны по просьбе работодателя покинуть страну после завершения образования или специальных функций.

Наиболее широкое определение дает Международная Конвенция ООН о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей: трудящийся-мигрант - означает любое лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, гражданином которого оно не является.

Проведя анализ представленных выше нормативно-правовых актов можно сформулировать следующее определение: трудящийся-мигрант - это физическое лицо, которое на законных основаниях осуществляет трудовую деятельность в государстве, в котором он не имеет постоянного места жительства и гражданином которого не является.

А так же выделить следующие признаки трудящегося-мигранта:

1) иностранное гражданство;

2) место постоянного проживания;

3) цель прибытия в страну - выполнение оплачиваемой работы;

4) временный характер пребывания в принимающей стране;

5) легальность, то есть наличие разрешения на временное пребывание в стране, выданного уполномоченным государственным органом;

6) регулирование трудовых отношений национальным законодательством принимающей страны.

Для того чтобы на территории Российской Федерации иностранный гражданин мог быть отнесен к категории «иностранный работник», Федеральным законом «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» ставит следующие условия, обязательные для одновременного выполнения:

1) иностранный гражданин должен являться лицом, прибывшим в Российскую Федерацию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившим миграционную карту, но не имеющим вида на жительство или разрешения на временное проживание, то есть должен относиться к категории временно пребывающего на территории Российской Федерации; 2) иностранный гражданин должен работать на основании трудового договора или гражданско-правового договора, т.е. осуществлять трудовую деятельность; 3) трудовая деятельность должна осуществляться в установленном порядке.

К «установленному порядку» Закон № 115-ФЗ относит соблюдение определенных условий трудовой деятельности, например, таких как: осуществление иностранным гражданином трудовой деятельности в пределах определенного субъекта РФ, основания обязательного прекращения договора (как трудового, так и гражданско-правового), необходимость получения разрешения на работу.

1.2 Правовое регулирование труда трудящихся-мигрантов нормами международного права

Развитие экономики и изменение политической обстановки в различных странах мира несомненно влияют на отношения в сфере трудовых отношений и в организацию труда как на международном уровне, так и на уровне определенной страны. Естественно, что происходящие изменения находят свое отражение в содержании соответствующих нормативно-правовых актах, закрепляющих правовые стандарты, касающиеся основных прав в сфере труда. Что, в свою очередь, сопровождается расширением международно-правового регулирования труда.

Понятие международно-правового регулирования труда используется сегодня достаточно широко и в российской юридической литературе имеет следующее определение: Международно-правовое регулирование труда - это регламентирование с помощью международных соглашений государств вопросов, связанных с применением труда, улучшением его условий, охраной труда, защитой индивидуальных и коллективных интересов работников.

Формальным выражением данного регулирования являются нормы труда, которые закреплены в актах, принятых Организацией Объединенных Наций, Международной организацией труда, в двусторонних договорах между государствами, а так же региональными государственными объединениями в Европе, Америке, Африке, на Ближнем Востоке.

Конституция Российской Федерации закрепляет положение о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Тем самым основной правовой документ страны устанавливает приоритет международных норм над национальным законодательством.

Нельзя не отметить важнейшую роль в международно-правовом регулирований трудовых правоотношений первого специализированного учреждения в системе ООН - Международной организации труда, учрежденной в соответствии с Версальским мирным договором в 1919 году и объединяющей на сегодняшний день 176 государств.

Основная задача МОТ, в соответствии с Уставом, заключается в нормотворчестве, то есть в формировании международных трудовых стандартов путем принятия конвенций и рекомендаций, охватывающих большую часть аспектов трудовых прав и прав в области социального обеспечения.

Основополагающим документом в области труда является Всеобщая декларация прав человека, в которой выделены и сформулированы основные и неотчуждаемые трудовые прав человека:

· право на свободный выбор работы;

· право на труд;

· право на защиту от безработицы;

· право на справедливые и благоприятные условия труда;

· право на равную оплату за равный труд без дискриминации;

· право на вознаграждение, обеспечивающее достойное существование для человека и его семьи, дополняемое в случае необходимости другими средствами социального обеспечения;

· право на отдых и досуг и на оплачиваемый периодический отпуск.

Декларация не имеет обязательного характера. В большей мере это политический документ. Но авторитет Декларации достаточно велик.

Не менее значим по своей силе Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, одобрен Генеральной Ассамблеей ООН в 1966 году. Документ представляет собой международную конвенцию, ратифицированную большинством государств -- членов ООН. В СССР он был ратифицирован Указом Президиума ВС СССР от 18.09.1973 N 4812-VIII и обязателен для Российской Федерации как правопреемницы СССР.

Именно трудовые права, среди всех прочих социальных и экономических прав, закрепленных в Международном пакте, занимают значительное место. В число основных включены следующие трудовые права: право на труд; благоприятные условия труда, в том числе справедливая заработная плату без дискриминации; удовлетворительные условия существования для работников; особую охрану труда женщин-матерей, детей и подростков и др.

Ратифицировавшие Пакт государства обязаны регулярно представлять доклады о соблюдении взятых обязательств. Доклады рассматриваются Экономическим и социальным советом ООН и Комитетом независимых экспертов.

Так же необходимо отметить такие документы, содержащие международные социально-трудовые стандарты, как:

- Международный Пакт от 16.12.1966 «О гражданских и политических правах», содержащий права общественно-политического характера. К которым, в свою очередь, отнесены права по трудовым отношениям: запрет принудительного труда и свободное осуществление права на ассоциацию, включая право на создание профсоюзов. Жалобы, в том числе и индивидуальные, на нарушение государствами данного пакта имеют особую процедуру рассмотрения Комитетом по правам человека (г. Женева).

- Конвенция "О ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин" (1979 г.). В соответствии со ст. 11 Конвенции государства-участники принимают соответствующие меры для ликвидации дискриминации в отношении женщин в области занятости с целью обеспечить равные права между мужчинами и женщинами, в частности: право на труд как неотъемлемое право всех людей; право на равные возможности при найме на работу; право на свободный выбор профессии или рода работы, на продвижение по службе, а также на пользование всеми льготами и условиями работы, на получение профессиональной подготовки и др.; право на равное вознаграждение, на равный подход к оценке качества работы; право на социальное обеспечение (в случае ухода на пенсию, безработицы, болезни, инвалидности, по старости или в других случаях потери трудоспособности), а также право на оплачиваемый отпуск; право на охрану здоровья и безопасные условия труда.

- Конвенция МОТ № 111 (1958г.) говорит о необходимости проведения национальной политики, которая была бы направлена на устранение дискриминации в области трудовых отношений, т.е. при найме на работу, профессиональной подготовке по признаку расы, цвета кожи, пола, религиозных убеждений, политических взглядов, социальному или национальному происхождению.

- Международная конвенция о ликвидации всех форм расовой дискриминации (1965 г.) обязывает государства, ратифицировавшие ее запретить и ликвидировать расовую дискриминацию во всех формах ее проявления, в частности при реализации трудовых прав и обеспечить равноправие перед законом каждого человека без различия расы, цвета кожи и национального происхождения.

- Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, заключенная в декабре 1990 года, была разработана в целях обеспечения всеобъемлющей правовой защиты трудящихся-мигрантов, установив нормы универсального характера. Конвенцией предусмотрено образование международного Комитета по защите прав трудящихся-мигрантов и членов их семей. На основании п. 1 ст. 1 положения Конвенции применяются ко всем трудящимся-мигрантам и членам их семей, без какого бы то ни было проявления дискриминации.

На региональном уровне международно-правовое регулирование труда осуществляется на основании актов, принятых европейскими региональными объединениями государств, такими, как:

· Совет Европы, которым было принято более 130 конвенций ( в .ч. содержащих социальные стандарты), среди которых Европейская социальная хартия (1961 г.). Хартия воспроизводит универсальные права человека в социальной и экономической областях, закрепленные в актах ООН и МОТ.

· Европейский Союз, важнейшими документами которого являются: Хартия основных прав работников (1989г.) и Хартия основных прав граждан Евросоюза (2000 г.).

· СНГ, в рамках которого была принята Хартия социальных гарантий граждан независимых государств (1994), посвященная региональной миграции и охране труда.

2. Правовое регулирование труда иностранных работников

2.1 Источники правового регулирования трудовых отношений с участием иностранных работников в Российской Федерации

Специальное законодательство, посвященное внешней трудовой миграции, в России отсутствует. Составляющие нормы находятся в различных отраслях права - конституционном, гражданском, международном, административном и др. Поэтому с полной уверенностью можно утверждать, что правовой институт трудовой миграции носит комплексный характер.

Некоторые правовые основы вытекают из ряда положений Конституции РФ. Так, в соответствии с нормами Конституции РФ трудовое законодательство находится в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. То есть по вопросам использования и привлечения иностранной рабочей силы субъекты РФ вправе принимать собственные нормативные правовые акты, регулирующие данные отношения на их территории.

Помимо Конституции РФ, в качестве основных источников правового регулирования отношении по трудоустройству на территории РФ иностранных граждан, следует выделить следующие:

- Трудовой кодекс РФ;

- Федеральный Закон от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Согласно ст. 11 ТК РФ, установленные трудовым законодательством и иными актами правила, содержащие нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения с участием иностранных граждан, если иное не предусмотрено международными договорами. Таким образом, Трудовой кодекс РФ предоставляет иностранным гражданам, прибывшим на территорию России в целях заработка, практически те же права и обязанности, что и гражданину РФ, за некоторыми исключениями, регулируемыми международными договорами и федеральными законами.

Из широкой концепции трудовой деятельности исходит Закон № 115-ФЗ, который на основании трудовых и гражданско-правовых договоров включает в нее труд иностранных граждан. Нормы данного Закона наделяют правом работодателя и заказчика работ (услуг) привлекать и использовать труд иностранных работников при наличии соответствующего разрешения. Иностранный гражданин в свою очередь имеет право осуществлять трудовую деятельность на территории РФ в случае достижения им восемнадцатилетнего возраста при наличии разрешения на работу. Здесь стоит отметить, что данный порядок не распространяется на определенные категории иностранных граждан, круг которых обозначен п.п. 1-10 части 4 ст. 13 Закона № 115-ФЗ.

Как говорилось выше, закон «О правовом положении иностранных граждан в РФ» дает следующее определение понятию «иностранный работник» - иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность. В соответствии с Законом, временно пребывающими иностранными гражданами считаются: лица, прибывшие в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившие миграционную карту, и не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание. Если иностранный гражданин прибыл в РФ в порядке, не требующем получения визы, то срок его временного пребывания не может превышать 90 суток, за исключением случаев, определенных Законом.

Особо следует отметить, что Закон № 115-ФЗ выделяет особенности регламентации трудовой деятельности иностранных граждан, прибывших в качестве иностранных работников в Российскую Федерацию в порядке, требующем получения визы и в порядке, не требующем получения визы.

Кроме вышеуказанных источников правового регулирования трудовых отношений с участием иностранных граждан, на территории России приняты и действуют многочисленные подзаконные акты, которые регламентируют отдельные вопросы трудовой деятельности, касающиеся трудовой деятельности иностранных рабочих. Например, соответствующие нормы содержатся в следующих документах:

· Постановление Правительства РФ от 16.01.2003 N 21 «Об утверждении Положения о порядке выдачи разрешений на привлечение и использование иностранных работников в составе экипажей российских морских судов». Данное Постановление было разработано на основании Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» № 115-ФЗ и определяет порядок выдачи судовладельцам разрешений на привлечение и использование иностранных работников в составе экипажей российских морских судов.

· Постановление Правительства РФ от 11.10.2002 N 755 «Об утверждении перечня объектов и организаций, в которые иностранные граждане не имеют права быть принятыми на работу». Так, например, в утвержденном перечне приводятся следующие объекты и организации, где запрещено использование труда иностранных рабочих: Объекты и организации Вооруженных Сил Российской Федерации, других войск и воинских формирований; структурные подразделения по защите государственной тайны и подразделения, осуществляющие работы, связанные с использованием сведений, составляющих государственную тайну, органов государственной власти и организаций; Организации, в состав которых входят радиационно-опасные и ядерно-опасные производства и объекты, на которых осуществляются разработка, производство, испытания, эксплуатация, хранение, транспортировка и утилизация ядерного оружия и некоторые другие.

Вопросы привлечения и использования иностранной рабочей силы на уровне субъектов РФ, как правило, регулируются в актах подзаконного уровня.

2.2 Порядок привлечения иностранной рабочей силы

В упоминавшемся выше Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» работодатель имеет право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии соответствующего разрешения. Это означает, что прежде чем принимать на работу иностранного гражданина, организация-работодатель сначала должна получить разрешение на привлечение иностранного работника.

Для работодателей, привлекающих иностранных граждан в качестве работников, процедура по найму в последнее время значительно усложнилась.

В 2014 году Министерством труда и социальной защиты РФ в соответствии со ст. 18.1. Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ были утверждены новые Правила определения органами государственной власти субъекта Российской Федерации потребности в привлечении иностранных работников.

Утвержденными Правилами устанавливается порядок определения органами государственной власти субъекта РФ потребности в привлечении иностранных работников, в т.ч. увеличения или уменьшения размера потребности в привлечении иностранных работников.

В соответствии с требованиями Правил, порядок привлечения иностранной рабочей силы должен осуществляться следующим образом:

· В уполномоченный орган субъекта Российской Федерации в электронной форме или на бумажном носителе подается заявка работодателя о потребности в привлечении иностранных работников для замещения вакантных и создаваемых рабочих мест либо выполнения работ;

· Уполномоченный орган, в свою очередь, в случае соответствия установленным к оформлению требованиям, представляет заявку на рассмотрение членам комиссии субъекта Российской Федерации в течение 7 дней с момента поступления;

· Комиссия субъекта не позднее 25 дней со дня поступления заявки работодателя принимает решение об удовлетворении в полном объеме, отклонении полностью или частично заявки работодателя. При рассмотрении заявки Комиссия руководствуется принципами обеспечения национальной безопасности, поддержания баланса трудовых ресурсов, содействия трудоустройству в приоритетном порядке граждан Российской Федерации;

· После принятия решения комиссией субъекта Российской Федерации уполномоченный орган в течение 3 дней должен оформить соответствующее решение комиссии и в течение 5 дней направить работодателю уведомление о принятом комиссией решении;

Если вести речь о количестве привлекаемой иностранной рабочей силы на территорию России в 2014 году, то здесь необходимо обратиться к некоторым нормативно-правовым актам, принятым уполномоченными органами. Так, Постановлением Правительства РФ от 19.12.2013 N 1191 на 2014 год установлена допустимая доля иностранных работников используемых хозяйствующими субъектами в различных видах деятельности в сфере розничной торговли и в области спорта, которые предусмотрены Общероссийским классификатором видов экономической деятельности. Так, например, в области розничной торговле алкогольными напитками, включая пиво, предусмотрена доля в размере 15 процентов общей численности работников. В области спорта доля иностранных рабочих составит 25 процентов.

На основании определенной Министерством труда РФ потребности в привлечении иностранных работников в 2014 году было разработано и утверждено Постановление Правительства РФ от 31.10.2013 N 977 "Об определении потребности в привлечении в Российскую Федерацию иностранных работников и утверждении соответствующих квот на 2014 год", которым определена потребность в привлечении иностранных рабочих в количестве 1631586 человек. Квота распределена следующим образом: 357894 приглашений на въезд в Российскую Федерацию в целях осуществления трудовой деятельности; 1631586 разрешений на работу.

По мнению пресс-службы Министерства труда, потребность в привлечении иностранных работников определена на основании предложений органов исполнительной власти регионов с учетом сложившегося положения на рынке труда, демографической ситуации, принципа приоритетного использования национальных трудовых ресурсов, возможностей обустройства иностранных граждан и оценки эффективности использования иностранной рабочей силы в 2012 году.

После того, как работодателем получена определенная квоты на привлечение в качестве работника иностранного гражданина, он может начать процедуру для приезда и работы иностранца. После завершения всех процедурных вопросов по получению разрешений и получения в территориальном отделе ФМС России приглашения на въезд иностранного гражданина с указанием цели поездки (работа по найму), работодатель оформляет иностранца на работу и направляет соответствующие уведомления в ФНС, Центр занятости и Государственную инспекцию труда, согласно территориальности.

Для оформления разрешения на работу иностранного гражданина необходимо иметь следующие документы:

· миграционная карта со штампом пересечение государственной границы;

· временная регистрация;

· разрешение на работу;

· перевод паспорта на русский язык (нотариально заверенный);

· фотография;

· медицинское заключение.

После того, как иностранным гражданином будут получены на основании приглашения рабочая виза и другие необходимые документы, с ним заключается гражданско-правовой или трудовой договор на тот срок, который установлен разрешением на работу.

Законодательство РФ позволяет работодателю привлекать иностранных работников без разрешения на привлечение и использование иностранных работников в случаях, если иностранные граждане:

1) прибыли в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы;

2) являются высококвалифицированными специалистами и привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со ст. 13.2. Федерального закона № 115-ФЗ;

3) являются членами семьи высококвалифицированного специалиста, привлеченного к трудовой деятельности в Российской;

4) обучаются в Российской Федерации по очной форме в профессиональной образовательной организации по основной профессиональной образовательной программе, имеющей государственную аккредитацию;

5) привлекаются к трудовой деятельности в Российской Федерации в соответствии со ст. 13.5. Федерального закона № 115-ФЗ.

2.3 Трудовой договор с иностранным работником

В отношении иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на территории РФ, действует национальный правовой режим. То есть, при оформлении на работу на территории России они пользуются теми же правами, что и российские граждане, включая гарантии при трудоустройстве.

В российском законодательстве существует ряд запретов на трудовую деятельность иностранных граждан. Но данные запреты не противоречат регулирующим трудовую миграцию международным нормам. Так, например, Конвенции МОТ № 143 определяет, что государства могут ограничивать доступ к некоторым видам работ или осуществлению ряда функций, когда это необходимо в интересах этих государств. Такого рода ограничения не являются дискриминацией.

Согласно ТК РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора.

Содержание трудового договора с иностранным гражданином существенно не отличается от содержания договора, заключаемого с гражданином Российской Федерации, и соответствует требованиям, предъявляемым ст. 57 ТК РФ.

При оформлении на работу для заключения трудового договора работнику необходимо предоставить ряд документов, перечень которых предусмотрен ст. 65 ТК:

- паспорт или документ, удостоверяющий личность;

- трудовая книжка, за исключением тех случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник является совместителем;

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний;

-справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования, выданную по установленной форме;

- В отдельных случаях может предусматриваться необходимость предъявления при заключении трудового договора дополнительных документов.

Существует мнение, что при приеме на работу с иностранного работника в любом случае должна требоваться миграционная карта и разрешение на работу. Так как по общему правилу, иностранный гражданин может осуществлять трудовую деятельность на законных основаниях при наличии у него разрешения на работу (п. 4 ст. 13 Закона N 115-ФЗ). Однако, анализ судебной практики показывает, что в не являются редкостью случаи, когда иностранные работники оспаривают требование работодателя о предъявлении разрешения на работу. Мотивируют свою позицию иностранные специалисты тем, что в законодательстве такое требование четко не определено, поэтому данный документ касается исключительно работника, а не работодателя.

С иностранными гражданами, временно проживающими в России, можно без опасений заключать трудовой договор без предоставления разрешения на работу. В данном случае законодательство нарушено не будет, т.к. в соответствии с пп. 1 п. 4 ст. 13 Федерального закона № 115-ФЗ, иностранные граждане, временно проживающие в России, освобождены от получения разрешения на работу.

В остальных же случаях процедура оформления зависит от того, в визовом или безвизовом порядке они въезжают в Россию.

Также иностранному гражданину необходимо представить работодателю документы, подтверждающие правомочность его нахождения на территории России: визу, миграционную карту, разрешение на проживание и иные документы, предусмотренные законом. Предоставление данных документов необходимо работодателю для определения категории, к которой относится иностранный гражданин, т.к. Федеральным законом № 115-ФЗ для каждой категории иностранных граждан предусмотрены отдельные условия осуществления трудовой деятельности.

Содержание трудового договора с иностранным работником должно соответствовать ст. 57 ТК РФ, то есть трудовой договор должен содержать следующее:

- фамилия, имя, отчество работника и наименование работодателя, заключивших трудовой договор;

- сведения о документах, удостоверяющих личность работника и работодателя;

- ИНН;

- место и дата заключения трудового договора и другие пункты, в соответствии с нормами ст. 57 ТК РФ.

Помимо обязательных условий трудового договора, в документ могут включаться дополнительные условия, касающиеся трудящегося-мигранта: обеспечения жильем; возмещение расходов по возвращению работника-мигранта и его семьи в страну постоянного проживания; социальное, медицинское страхование. Любые условия, содержащиеся в договоре, не должны ухудшать положения трудящегося-мигранта по сравнению с гражданами России.

Очень часто у организаций, принимающих иностранцев на работу возникает вопрос: какой договор заключать с иностранным работником - срочный или бессрочный.

Если исходить из анализа норм Закона N 115-ФЗ, то с иностранным гражданином должен заключаться срочный трудовой договор. Это обусловлено сроком разрешения на работу.

Между тем Трудовой Кодекс, в частности ст. 58, устанавливает, что срочный трудовой договор может заключаться лишь в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы и условий ее выполнения.

Федеральная служба по труду и занятости в письме «О заключении трудового договора с временно пребывающим в РФ иностранным работником на неопределенный срок» разъясняет, что с временно пребывающим в Российской Федерации иностранным работником может быть заключен трудовой договор на неопределенный срок.

Прекращение трудовых отношений с работниками - иностранцами осуществляется по тем же правилам, что и прекращение трудовых отношений с российскими гражданами.

Заключение

Анализируя законодательство, регулирующее внешнюю трудовую миграцию можно сделать ряд выводов.

Наибольшее значение в законодательной сфере имеют международные нормы публичного и частного права, которые находят свое отражение актах ООН, Международной Организации Труда, Совета Европы, СНГ, а также в двухсторонних и многосторонних соглашениях Российской Федерации. При этом необходимо отметить, что международные соглашения выступают для России приоритетным источником в сфере правового регулирования внешней трудовой миграции. Ратификация Российской Федерацией международных конвенций позволит России привести в соответствие с международно-правовыми стандартами национальное законодательство в сфере трудовой миграции.

Как правовой институт внешней трудовой миграции в целом, так и правовой статус иностранного работника в частности носят комплексный и собирательный характер. Это обусловлено тем, что составляющие данные понятия нормы находятся в разных отраслях права - конституционном, гражданском, трудовом и др.

Единственным основным источником правового регулирования положения иностранного работника в России является Федеральный закон от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Не смотря на то, что срок масштабной постсоветской миграции достаточно велик - более 20 лет, российское миграционное законодательство и политика в этой области находятся в процессе развития и становления. Не смотря на большое количество научных исследований в области трудовой миграции, все же остро ощущается недостаток закрепленной законодательством информации для принятия обоснованных управленческих решений. То есть на сегодняшний день методические и теоретические вопросы систематизации привлечения и использования иностранной рабочей силы, ее регулирования, затрагиваются в нашей стране в меньшей степени, нежели требует современная ситуация на отечественном рынке труда.

С целью решения возникающих проблем в области трудовой миграции и по совершенствованию законодательства в данной сфере правоведами выдвигается множество предложений, среди которых, например, ужесточение мер ответственности. Однако более перспективным решением возникающих проблем должно стать совершенствование действующего законодательства путем устранения противоречий и пробелов, его систематизации и приведения в соответствие с международными стандартами.

Как и любой процесс нормотворчества, усовершенствование миграционного законодательства не должно происходить в срочном порядке. Это должен быть четкий и осмысленный процесс.

правовой мигрант трудовой

Список литературы

1. Трудовое право России: Учебник / Отв. ред. А.Ф. Нуртдинова, Ю.П. Орловский. - 3-e изд. + VIII. - (Высшее образование: Бакалавриат). Изд.: НИЦ Инфра-М, КОНТРАКТ, 2013г. - с.638.

2. Юдина Т.Н. Миграция: словарь основных терминов: Учеб. пособие. -- М.: Издательство РГСУ; Академический Проект, 2007.

3. Международное частное право: - учебник. Гетьман-Павлова И.В. М.: Изд-во Эксмо.- 2005г. - С. 752.

4. Международное частное право. Под ред. Дмитриевой Г.К. 2-е изд., перераб. и доп. - М.: 2004. -- 688с.

5. Жильцова Ю.В. Правовое регулирование трудовых отношений работников-мигрантов: Дис., канд. юрид. наук: 12.00.05: Екатеринбург, 2002 156c.

6. Е.В. Тюрканова. Социальная политика в области трудовой миграции и противодействие торговле людьми. «Экономика и социальная политика: гендерное измерение». Курс лекций. Под общей ред. д-ра эконом. наук М.М. Малышевой. М.: Academia, 2002. с. 160-187.

7. Андрианова Н.А. Трудовые отношения с участием иностранцев в системе международного частного и трудового права России: Автореф. дисс. канд.юрид.наук. М., 2002. 22с.

Размещено на Allbest.ru

...