Содержание договора и его условия

1.1 Понятие, сущность и значение договора

1.2 Особенности заключения договора

Так как договор - это соглашение лиц, он считается заключенным с момента, когда такое соглашение сторонами достигнуто, причем в подлежащей случаю форме и по всем существенным условиям (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Для этого необходимо, чтобы одна сторона сделала предложение, а другая сторона его приняла, дав согласие.

Таким образом, говоря языком законодателя, для заключения договора необходимо совершить определенные действия: направить оферту и получить акцепт. Лицо, делающее предложение, называется оферент, лицо, дающее согласие - акцептант.

Офертой - признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ).

Оферта может быть публичной, в этом случае предложение должно содержать все существенные условия договора и выражать волю лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с каждым, кто на него отзовется.

Реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, офертой не являются, и их следует рассматривать, как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (ст. 437 ГК РФ).

Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Если договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.

Исходя из сущности оферты (предложение должно быть адресовано третьим лицам и выражать явные намерения оферента), можно сделать вывод о том, что она может быть сделана несколькими способами:

- в письменной форме (направление письма с предложением, проекта договора, опубликование объявления в газете);

- в устной форме;

- совершением конклюдентных действий. Конклюдентные действия - действия, посредством совершения которых может быть заключен договор. Например, пассажир метро молча прикладывает карточку к турникету и проходит через него. Таким образом, он заключает с метрополитеном договор перевозки.

При этом, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. Статья предусматривает два способа заключения договора: путем составления одного документа, подписываемого сторонами, и путем обмена сторонами, выражающими волеизъявление, направленное на заключение договора. Оба способа применяются при использовании письменной формы, которая обязательна при заключении договоров юридическими лицами между собой и с гражданами, а также сделок (договоров) граждан между собой на сумму, предусмотренную ст. 161 ГК РФ.

К простой письменной форме п. 2 данной статьи приравнивает документы, направленные посредством телетайпной, телефонной, электронной связи и иных современных технических средств. При заключении договора путем обмена письмами, телеграммами или иными документами, доставленными перечисленными в статье и другими применяемыми техническими средствами связи, для этих документов требуется наличие подписи, позволяющей установить, что документ исходит именно от стороны договора. ВАС РФ рекомендовал арбитражным судам в случае спора о действительности подписи на договоре, изготовленном и подписанном с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, всесторонне рассматривать вопрос и принимать решение по конкретному спору с учетом оценки всех имеющихся материалов.

Важно также помнить, что помимо письменного оформления (простой письменной формы или нотариально удостоверенной), договор также может быть заключен и устно. Если устная форма допускается законом, то заключенный таким образом договор будет считаться действительным. Например, обычно не оформляются письменно различные договора незначительные по стоимости, заключенные между гражданами (товарищи поменялись книжками - т.е. заключили договор мены; сын занял у родителей недостающую для покупки сумму - заключил договор займа).

Для большей стабильности правоотношений установлен ряд правил:

- оферта обязательно должна содержать все существенные условия будущего договора (п. 1 ст. 435 ГК РФ);

- оферта связывает оферента с момента получения адресатом. Эта норма очень важна и означает, что, во-первых, предложенные условия не могут быть произвольно изменены оферентом, а во-вторых - что оферент не может передумать и отказаться от заключения договора.

Последнее отдельно подчеркивается ст. 436 ГК: «Полученная оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте, либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано». Срок для акцепта может указываться в самой оферте («Предложение действительно до…»), либо же она должна быть акцептована в разумный срок (ст. 440, 441 ГК РФ).

Акцептом признается полный и безоговорочный ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст. 438 ГК РФ).

Акцепт может выражаться: в устной форме; в письменной форме; в совершении лицом, получившим оферту, в срок, установленный для акцепта, конклюдентных действий, т.е. действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, выполнение работ, уплата денежной суммы и т.п.); в молчании, если такая форма акцепта допускается законом, обычаями делового оборота или вытекает из прежних деловых отношений сторон.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, акцептом не является и признается новой офертой (ст. 443 ГК РФ).

Правильная квалификация имеет значение для точного определения момента, в который заключен договор. Момент заключения договора (ст. 433 ГК РФ):

- по общему правилу, договор следует считать заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ);

- в тех случаях, когда в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества (для заключения реальных договоров), договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (ст. 224 ГК РФ);

- если требуется государственная регистрация договора, он считается заключенным с момента регистрации, если иное не установлено законом. Так, ст. 164 ГК РФ предусматривает государственную регистрацию сделок с землей и другим недвижимым имуществом. В силу ст. 339 ГК РФ подлежит государственной регистрации договор об ипотеке. В этих и других предусмотренных законодательством случаях необходима государственная регистрация договора в соответствии с данной нормой ГК РФ. С оформлением регистрации связан момент заключения договора;

- если стороны договорились заключить договор в определенной форме, даже если законом такая форма не требуется, он считается заключенным с момента надлежащего оформления (п. 1 ст. 434 ГК РФ).

Так как договор является одной из разновидностей сделок (двусторонней или многосторонней), на него распространяются правила, установленные для формы сделок (ст. ст. 158-165 ГК РФ).

1. Устная форма:

1. Совершение конклюдентных действий (приобретение кофе в кофейном автомате)

2. Устное волеизъявление (стороны устно договорились)

2. Простая письменная форма (ст. 434 ГК РФ):

1. Обмен письмами, телеграммами, факсами и другими средствами связи, позволяющими достоверно установить, от кого исходит предложение

2. Составление одного документа, подписанного сторонами (наиболее распространенный способ письменного оформления договоров)

3. Совершение акцептантом (лицом, получившим оферту) действий по выполнению указанных в ней условий в течение установленного для ответа срока (оплата выставленного стороне счета). Такой способ допускается, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в самой оферте (п. 3 ст. 438 ГК РФ)

3.Нотариально удостоверенная форма:

1. Удостоверение письменного договора нотариусом или должностным лицом, уполномоченным на совершение такого нотариального действия

Договор может быть заключен путем проведения торгов. В этом случае он заключается с лицом, выигравшим торги, которые проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия (ст. 447 ГК РФ).

Таким образом, в правовой доктрине договор рассматривается с разных позиций, в частности:

- как юридический факт - в этом качестве он выступает основанием возникновения, изменения и прекращения правоотношения;

- как само правоотношение - договорное правоотношение, возникающее в результате соглашения;

- как сделку - договор является одним из видов сделок и трактуется как двух или многосторонняя сделка;

- как форму обязательства - договор представляет собой документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

2. Содержание договора и его условия

2.1 Существенные условия договора

Основой договора являются его условия, которые именуются ГК существенными (п. 1 ст. 432). Под существенными условиями договора понимаются те условия, которые необходимы, с одной стороны, а с другой стороны, и достаточны для заключения договора данного вида, как юридического факта. Это означает, что необходимо согласовать все существенные условия договора. Иными словами, это тот минимум условий, который должен содержаться в любом договоре. Для отдельных видов договоров круг существенных условий различен, и он может дополняться самими вступающими в договор сторонами.

Если не согласовано хотя бы одно из существенных условий договора, договор не считается заключенным. С другой стороны, если согласованы все существенные условия договора, другие условия можно не согласовывать, договор и без них может считаться заключенным. Поэтому и говорим: с одной стороны - необходимые, без них невозможно заключить договора, а с другой стороны - достаточные для заключения договора. Другие условия могут быть (и обычные, и случайные), а может их и не быть. Главное, чтобы были существенные условия.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Таким образом, существенные условия могут быть двоякого рода: объективными (предписанные законом или необходимые для договора данного вида) и субъективными (предложенные стороной договора). Эти последние условия могут касаться частных вопросов, однако поскольку сторона считает их важными, они приобретают характер существенных и их согласование необходимо для того, чтобы договор вступил в силу.

К числу существенных относятся следующие условия договора: о предмете договора, а также условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

К существенным относятся те условия, которые признаны таковыми по закону, когда прямо в законе сказано, что для такого вида договора требуется согласовать такие условия. Это бывает редко: только для некоторых видов договоров в законе перечисляются условия, которые отнесены к существенным, но, тем не менее, мы сталкивается с ситуацией, когда говорится в законе, какие условия являются существенными. В частности, п.3 ст.455 ГК гласит, что условия договора купли-продажи о товаре считаются согласованными, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Но обычно в законе не перечисляются условия, которые относятся к существенным условиям для данного вида договора.

В этом случае, когда в законе не указано, какие условия относятся к существенным, то существенными признаются такие условия, которые необходимы для договора данного вида, то есть выражают природу этого договора, такие условия, без которых договор данного вида в принципе не может существовать. Например, если мы возьмем договор страхования. Страховой случай относится к существенным условиям, без перечисления тех обстоятельств, которые относятся к страховому случаю, невозможно представить условия договора страхования. Он страхуется от этих случаев, поэтому без перечисления этих случаев договор страхования не считается заключенным.

К существенным, также относятся любые условия, относительно которых по заявлению одной стороны должно быть достигнуто соглашение. Стоит хотя бы одной из сторон потребовать согласования любого условия, как оно приобретает существенное значение и становится существенным условием.

Для того, чтобы договор считался заключенным, необходимо согласовать все его существенные условия. Не достижение соглашения хотя бы по одному из существенных условий договора приводит к тому, что такой договор нельзя считать заключенным, а возникающее на его основе правоотношение состоявшимся. В то же время, договоренность сторон исключительно по существенным условиям влечет признание договора заключенным (например, для договора купли продажи существенными условиями являются условия о наименовании и количестве товара. Если не достигнуто соглашение о цене, договор все равно вступит в силу и буде действительным).

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ к существенным условиям относятся.

1) Условие о предмете договора - самая главная часть договора.

Предмет договора - договор образующий элемент, основа договорного права, необходимость определения которого вытекает из сути договора и без чего содержание договора становится неясным.

Предмет договора представляет собой то, по поводу чего возникает договорное правоотношение. Это единственное существенное условие, общее для всех без исключения договоров, поскольку следуя логике закона можно утверждать, что беспредметные договоры в принципе не могут состояться как юридические факты.

Содержание предмета зависит от вида договора. От четкого определения предмета зависит и отнесение в случае спора заключенного договора к соответствующему виду. Условие о предмете договора формулируется сторонами, как правило, самостоятельно. При этом учитываются конструктивные особенности выбранного договорного типа, а также требования законодательства применительно к отдельным составляющим данного условия. Так, например, применительно к купле-продаже условие договора о товаре считается согласованным лишь в том случае, когда договор позволяет определить наименование и количество товара (п. 3 ст. 455 ГК РФ).

В нормативных актах об отдельных договорах перечисляются условия, подлежащие включению в договор. Если при этом не выделены существенные условия, то все условия признаются существенными. Например: Положение о поставках перечисляет ряд условий договора, однако к существенным условиям, при отсутствии которых договор признается незаконным, относят лишь условия о количестве, ассортименте, качестве, сроках поставки и цене. Поэтому остальные условия, упомянутые в Положении о поставках, не относятся к существенным в силу закона.

Применительно к некоторым договорам в ГК РФ назван достаточно широкий круг существенных условий. Так, согласно п. 1 ст. 339 ГК в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В договоре должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Из комментируемой нормы вытекает, что договор признается не заключенным, если не было согласовано хотя бы одно из существенных условий. При этом судебно-арбитражная практика различает случаи отсутствия в договоре существенного условия и не достижения сторонами соглашения по существенному условию. ВАС РФ рекомендовал признавать договор заключенным в случае отсутствия в договоре купли-продажи условия о качестве и цене, если одна из сторон выполнила договор, а другая сторона считает договор незаключенным. Такая практика ныне подтверждается в п. 3 ст. 424 ГК РФ, в силу которого в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, его исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Лишь при заключении отдельных договоров ГК РФ и иные законы требуют обязательного определения цены и, следовательно, признают это условие существенным (продажа недвижимости - п. 1 ст. 555 ГК, продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа - п. 1 ст. 489 ГК, договоры ренты - п. 1 ст. 583 ГК и др.).

1) Признание договора незаключенным при отсутствии в нем существенных условий или из-за не достижения сторонами соглашения по этим условиям, за исключением упомянутых выше случаев, влечет за собой последствия недействительности сделки (167 ГК РФ).

2) Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для договоров данного вида. Данная группа условий включает в себя те из них, которые прямо указаны в качестве существенных в ГК РФ и иных правовых актах. Так, в соответствии с п.1 ст. 339 ГК РФ в договоре о залоге должны быть указаны предметы залога и его сумма, существе, размер и срок использования обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно так же содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество. В качестве примера могут быть приведены: ст. 942 ГК РФ «Существенные условия договора страхования»; ст. 1016 ГК РФ «Существенные условия договора доверительного управления имуществом» и др. условия, которые названы в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида.

3) Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как необходимые для договоров данного вида. Необходимыми, а стало быть существенными, для конкретного договора считаются те условия, которые выражают его природу и без которых он не может существовать как данный вид договора. Например, договор о совместной деятельности не мыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели, для достижения которой они обязуются совместно действовать. Договор страхования не возможен без определения страхового случая и т.д.

Главной особенностью данной группы является то, что составляющие ее условия определяются лишь в результате толкования соответствующих норм гражданского законодательства. Учитывая, что законодатель использует различные юридико-технические приемы в целях указания на необходимость данных условий для договоров определенного вида, в практической деятельности нередко возникают затруднения при их выявлении и согласовании участниками договорного процесса.

Так, в одних случаях законодатель недвусмысленно указывает на существенность какого-либо условия договора, предусматривая последствия его несогласования. В качестве примера можно привести содержание п. 1 ст. 555 ГК РФ, в котором указано, что договор продажи недвижимости должен предусматривать цену этого имущества. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор, о ее продаже считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются.

В других случаях, например, в отношении строительного подряда, к числу существенных условий договора относится условие о сроке выполнения работ. Между тем относимость данного условия к числу существенных не так очевидна, как в предыдущем примере, поскольку ГК РФ применительно к строительному подряду не содержит нормы, аналогичной п. 1 ст. 555 ГК РФ.

Однако толкование п. 1 ст. 740 ГК РФ и анализ соотношения данной нормы с иными положениями ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что условие о сроке выполнения работ является существенным и требует согласования под угрозой незаключенности договора, что, в частности, подтверждается судебной практикой.

4) Условия, относительно которых, по заявлению одной из сторон, должно быть достигнуто соглашение.

В данную группу условий могут быть включены любые, не противоречащие закону условия, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон. Это означает, что по желанию одной из сторон в договоре существенным становятся и такое условие, которое не признано таковым законом или иным правовым актом, и которое не выражает природу этого договора. Так, требования, которые предъявляются к упаковке продаваемой вещи, не отнесены к числу существенных условий договора купли-продажи действующим законодательство и не выражают природу данного договора.

Как видим, первые три группы существенных условий определяются непосредственно законодателем, а четвертая группа - субъективным предпочтением сторон.

Отметим, что ГК РФ не дает исчерпывающий перечень условий, являющихся существенными при заключении договоров. На примере договора аренда попробуем разобраться, что же является существенными условиями договора применительно к нему.

Для договора аренды, как и для любого другого гражданско-правового договора очень важно определение его существенных условий. Однако, вначале обратимся к определению данного вида договора. В соответствии с легальным определением, изложенным в статье 606 ГК РФ, договор аренды - это договор, по которому «(арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить (арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование». Обращаясь к указанному легальному определению договора аренды, следует, что условие об арендной плате относится к числу существенных условий любого договора аренды. Гражданским кодексом РФ в статье 614 определено, что арендная плата может быть установлена, как и за все имущество в целом, так и за каждое из его частей. При этом, законом предусмотрено, что платежи могут быть установлены в твердой денежной сумме, которая будет вносится либо единовременно либо периодически. Также, названная статья ГК РФ указывает, что арендная плата может состоять из конкретной доли доходов (плодов, продукции), полученных арендатором от использования арендованного имущества; арендная плата может уплачиваться путем предоставления арендатором определенных услуг, передачи арендодателю оговоренной соглашением сторон вещи в собственность или также в аренду; возложения на арендатора определенных договором затрат на улучшение полученного в аренду имущества.

Следует учесть, что данный перечень не является исчерпывающим, поскольку, стороны в договоре могут предусмотреть и другие формы оплаты аренды, сочетать те или иные формы оплаты.

Также важно подчеркнуть еще и тот факт, что возложение на арендатора расходов по оплате, например коммунальных услуг, не будет рассматриваться как форма арендной платы, так как такой договор будет рассматриваться как безвозмездный и к нему начнут применяться уже другие положения ГК РФ, или же такой договор можно считать незаключенным, поскольку при определении оплаты (существенного условия) нарушен его возмездный характер.

Статья 607 ГК РФ гласит что, в договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в аренду, считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор не считается заключенным. Отсюда следует вывод, что применительно к договору аренды существенным условием является условие об объекте арендных отношений.

При этом стоит отметить, что при заключении сторонами договора аренды существенными условиями договора могут быть любые условия, определенные в качестве таковых по заявлению одной из сторон. Обращаясь в прошлое и заглянув в Основы Гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31.05.1991 г. № 2211-1 (статья 85) и Основы законодательства ССР и союзных республик «Об аренде» от 23.11.1989 № 810-1 (статья 12), мы видим, что при заключении договора аренды в качестве существенного условия был срок действия данного договора, и в случае отсутствия указанного условия такой договор считался незаключенным.

Действующее гражданское законодательство условие срока действия договора аренда исключило из числа существенных. Статья 610 ГК РФ теперь устанавливает заключение договора аренды на срок, определенный договором. А также, законодатель допускает заключение договора без указания срока действия договора, в таком случае договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. Как следствие, каждая из сторон имеет право расторгнуть договор аренды в одностороннем порядке в любое время, предупредив об этом намерении другую сторону.