Особенности правовой природы и истории развития договоров о совместной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы исследования курсовой работы обусловлена тем, что договор о совместной деятельности создан с целью объединения его участниками своего имущества и координации усилий для того, чтобы добиться необходимого им всем результата, например, в области предпринимательства. При этом между ними возникают взаимоотношения по передаче имущественных взносов на общие нужды, по согласованию и осуществлению совместной целенаправленной деятельности и достижению её результатов. Данные взаимоотношения оформляются в виде гражданско - правовых обязательств.

В данной работе пойдёт речь о таких видах договоров о совместной деятельности, как договор простого товарищества и учредительный договор.

Договор простого товарищества - это одна из форм сотрудничества между предпринимателями. Он используется участниками имущественного оборота для объединения усилий и решения своих задач, не предполагающего создания юридического лица. Данный договор универсален, он позволяет решать как долговременные, так и разовые задачи; он может использоваться для предпринимательской деятельности, так и для достижения целей, не связанных с предпринимательством. Участниками договора могут быть как юридические лица, так и граждане, а также Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования.

В настоящее время договоры простого товарищества заключаются для совместного строительства недвижимости (жилых домов, офисов, производственных и торговых сооружений), для ведения совместной торговой деятельности, для совместной заготовки леса и др.

Правовой основой деятельности любого юридического лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Ведь именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. Так, общества с ограниченной ответственностью, ассоциации, союзы действуют на основе учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хозяйственных товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юридических лиц единственным учредительным документом является его устав.

Учитывая значение учредительных документов юридического лица как правовой основы его деятельности, это влечёт высокую ответственность руководителя и должностных лиц при регистрации предприятия, учреждения и организации при регистрации этих документов.

В соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации его учредительных документов.

По своей природе учредительный договор - это один из учредительных документов юридического лица. В данном документе учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения прибылей и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Цель исследования. Целью исследования настоящей работы является исследование теоретических и нормативных положений договоров о совместной деятельности (договора простого товарищества и учредительного договора), а также правовая характеристика их основных элементов.

Для достижения поставленной цели решались следующие задачи исследования: была дана общая характеристика договоров о совместной деятельности и рассмотрена правовая природа и история развития договоров о совместной деятельности (договора простого товарищества и учредительного договора), раскрыт порядок заключения и изучено содержание договоров о совместной деятельности и исследованы особенности прекращения договоров.

Предметом исследования курсовой работы является договоры о совместной деятельности (договор простого товарищества и учредительный договор).

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие среди участников договоров о совместной деятельности.

Методы исследования: общенаучный, договорной, исторический, сравнительно - правовой.

Теоретическая основа работы. Науки: Гражданское право, Предпринимательское право.

Правовая база работы: Гражданский кодекс РФ, ГК РСФСР 1922 г., ГК РСФСР 1964 г., Основы Гражданского законодательства 1961 г., Свод законов гражданских, Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г Федеральный закон «О некоммерческих организациях, Манифест Императора Александра 1-го от 1 января 1807 г., Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г., Положение «Об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью», Французский торговый регламент, Устав торговый.

Структура работы. Настоящая курсовая работа состоит из: введения, главы 1. Особенности правовой природы и истории развития договоров о совместной деятельности, 1.1. Особенности правовой природы и истории развития договора простого товарищества и 1.2. Особенности правовой природы и истории развития учредительного договора, главы 2. Особенности заключения и содержание договоров о совместной деятельности, 2.1. Особенности заключения и содержание договора простого товарищества и 2.2. Особенности заключения и содержание учредительного договора, главы 3. Особенности прекращения договоров о совместной деятельности, 3.1. Особенности прекращения договора простого товарищества и 3.2. Особенности прекращения учредительного договора, заключения и списка используемой литературы.

Глава 1. Особенности правовой природы и истории развития договоров о совместной деятельности

1.1 Особенности правовой природы и истории развития договора простого товарищества

История договора простого товарищества берёт начало в Римском праве, где под договором простого товарищества понималось соглашение, по которому двое или несколько лиц объединялось для осуществления известной хозяйственной цели, ведения совместными силами торговли или промысла.

Такой договор заключался, например, между лицами, желающими построить сообща дом или снарядить для торговли за морем корабль.

Они участвовали в общем деле только имущественным вкладом или своим трудом либо сочетали имущественный взнос с личными услугами. Прибыль и убытки распределялись между товарищами поровну либо в предусмотренных договором долях. Обычно соглашение составлялось на определённый срок и прекращалось по истечении либо после достижения поставленной цели.

В классическом римском праве существовало 2 вида товариществ:

а) товарищества по совместному проживанию и совместной деятельности, участники которого договаривались об общности всего настоящего и будущего имущества и разделения между собой всего, чем они обладали. Как правило, договор возникал между членами одной семьи (сособственниками, сонаследниками). Эти соглашения стали прообразом т.н. гражданских товариществ или договоров о совместной деятельности, не имеющих предпринимательского характера;

б) производственные товарищества, участники которых объединяли часть собственного имущества для выполнения определённой работы либо ведения совместной хозяйственной деятельности и получения общих доходов. Подобные договоры заключались между купцами или ремесленниками для совместного ведения торговли, промысла либо иной доходной деятельности. Так, образовывались различные промышленные и торговые товарищества (societas). Пухан И, Поленак-Акимовская М. Римское право (базовый учебник)/Под ред. В.А. Томсинова. М. 1999. С. 466-467.

Позже в гражданских и торговых кодексах буржуазных государств появляется новая группа договоров простого товарищества (полное товарищество, товарищество на вере, товарищество с ограниченной ответственностью и др.). Данные виды товариществ позволяют осуществлять совместную деятельность участников с помощью создаваемых на основе таких договоров специальных организаций, наделяемых правами юридических лиц.

Российское дореволюционное законодательство предусматривало товарищество в качестве основной правовой формы, выражающей совместную деятельность. Согласно ст. 2126 Свода законов гражданских Российской империи: См: Кодификация российского гражданского права. Екатеринбург, 2003. С. 265. «Товарищества составляются из лиц, соединённых в один состав и действующих под одним общим именем». Закон предусматривал 4 вида товариществ: товарищество полное, товарищество на вере или по вкладам, товарищество по участкам или компания на акциях, товарищество трудовое (артель).

В проекте Гражданского Уложения договором простого товарищества называется такое соглашение, в котором несколько лиц обязуются совместно участвовать имущественными вкладами или личным трудом в торговом, промышленном либо ином предприятии, направленном на получение прибыли (ст. 680). Предполагалось, что участники осуществляют свою деятельность без создания юридического лица. А участие товарища могло ограничиваться внесением вклада.

Законодательство Советского периода обязывало товарищей принимать непосредственное участие в делах предприятия и подчеркивало, что по договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются друг перед другом не просто соединить свои вклады, но и совместно действовать для достижения общей хозяйственной цели (ст. 276 ГК РСФСР 1922 г.).

В основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. фактически стал договором о совместной деятельности, который заключался социалистическими организациями для достижения общей хозяйственной цели (строительство и эксплуатация сооружений и др.), а также между гражданами для удовлетворения бытовых нужд. Соглашения о совместной деятельности между гражданами не допускались (ст. 25 Основ Гражданского законодательства 1961 г., ст. 433-438 ГК РСФСР 1964г.). В последующем законодательные акты употребляли термин «простое товарищество» и «совместная деятельность» как синонимы, причем совместная деятельность для достижения цели считалась необходимым признаком договора (ст. 122-125 основ гражданского законодательства 1991 г.).

Договор простого товарищества имеет следующие признаки:

1. Договор простого товарищества является многосторонней сделкой. Закон не устанавливает предельного числа участников договора. Оно обусловлено целью договора простого товарищества, экономическими расчётами и другими обстоятельствами.

Возможно заключение договора простого товарищества в виде двусторонней сделки. Например, владельцы двух соседних участков в садоводческом товариществе объединяют материальные средства и трудовые усилия с целью устройства артезианской скважины. Однако в отличие от двусторонних сделок (купля-продажа, подряд) при определённых условиях они могут стать многосторонними (например, достигнуто соглашение о включении в число участников договора простого товарищества ещё одного садовода).

2. Договор относится к категории двусторонне-обязывающих (взаимных) договоров, т.к. каждый участник договора имеет права и обязанности. Но, в отличие от обычных договоров, в которых права и обязанности носят встречный характер (например, один продаёт вещь, получая за неё деньги, а второй приобретает её в собственность, уплатив цену) интерес любого из участников договора простого товарищества в силу общности цели является не только его личным интересом: в исполнении договора заинтересованы и все другие его участники. Здесь имеет место не встречность, а совпадение прав и обязанностей сторон договора простого товарищества. Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975 С. 761; Савельев А.Б. Договор простого товарищества // Актуальные проблемы гражданского права. М., 1998. С 278.

3. Договор является консенсуальным, поскольку права и обязанности у товарищей возникают с момента достижения соглашения по всем существенным условиям договора и оформления договора в соответствии с требованиями закона.

4. Договор является фидуциарной сделкой, т.к. его участники объединяются для достижения общей цели и в основе которой лежат лично-доверительские отношения его участников.

5. Общая цель - один из главнейших признаков договора простого товарищества. Совместная деятельность товарищей должна быть направлена на извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей законам цели. По признаку общей цели, направленной на достижение определённого результата, выделяют особую группу договоров - общецелевые договоры (договоры простого товарищества и учредительные договоры). Романец Ю.В. Договор простого товарищества и подобные ему договоры (вопросы теории и судебной практики)// ВВАС РФ. 1999. №12. С. 96. 100. Договорами простого товарищества являются договоры, различные по целевой направленности: договор коммерческих юридических лиц о строительстве и эксплуатации базы отдыха с последующим использованием для своих работников, договор об организации производства и реализации определенного вида продукции, заключённый основным и двумя дочерними хозяйственными обществами и др.

1.2 Особенности правовой природы и истории развития учредительного договора

Учредительный договор берёт начало из договора простого товарищества. Зачатки учредительного договора обнаруживаются в Римском праве при создании товарищеских объединений, образуемых на длительный срок с целью совместного ведения товарищами торговли и промысла. С развитием товарно-денежных отношений стало очевидным, что такого рода торговые и промышленные товарищества нуждаются в обособлении имущества, используемого в обороте, от имущества отдельных товарищей, а также в обеспечении своей стабильности независимо от изменения состава участников. Поэтому в эпоху принципата Римское частное право стало признавать отдельные виды товариществ (откупщиков, банкиров и др.) юридическими лицами. См: Емельяшевич В.Б. Юридическое лицо, его происхождение и функции в римском частном праве. СПб. 1910. С. 329-332, 451-454; Пухан И., Поленак-Акимовская. Римское право М. 2000. С.93-95.

В XIII-XIV вв. в странах Западной Европы стали возникать договорные предпринимательские объединения банкиров в форме паевых товариществ. Французский торговый регламент 1673 г. предусматривал создание на договорной основе юридического лица в форме полного торгового товарищества, члены которого несли солидарную ответственность по обязательствам товарищества. В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества). Братусь С.Н. Субъекты Гражданского права . М., 1960. - С. 144.

Первым законодательным актом Российской империи, рекомендовавшим купцам производить торговлю путём образования купеческих товариществ, создаваемых на основе договора, был Манифест Императора Александра 1-го от 1 января 1807 г. После кодификации законодательства постановления о товарищеском договоре вошли в Свод законов Гражданских (ст. 2132-2133) и Устав Торговый (ст. 63, 67 и др.). Вскоре правовая доктрина стала именовать договор учредительским или учредительным договором. Гессен Я.М. устав Торговый: 2-е изд. - СПб., 1914.- С. 55.

ГК РСФСР 1922 г. не использовал термин «учредительный договор», хотя и содержал регламентацию порядка заключения, расторжения и исполнения договоров о создании товариществ - полного, на вере, с ограниченной ответственностью (ст. 295-21 ГК РСФСР). В Основах гражданского законодательства 1961 г. и ГК РСФСР 1964 г. по известным причинам нормы об учредительном договоре отсутствовали. Несмотря на это, в начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием. Масляев И.А. Договоры о создании на территории СССР совместных предприятий с иностранным участием. В гражданском законодательстве этого времени термин учредительный договор встречается в Положении «Об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью». Постановление Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590//СП СССР- 1990. -№15.- Ст. 82

Легальное определение договора было дано в Основах гражданского законодательства 1991 г. (п.2 ст. 13 ГК РСФСР).

По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором также определяются условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК).

Согласно действующему законодательству на основе учредительного договора создаются:

Полные и коммандитные товарищества (ст. 70, 83 ГК РФ);

Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью (ст. 89, 95 ГК РФ, п. 1 ст. 12 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

Некоммерческие объединения юридических лиц (п. 1 ст. 122 ГК РФ).

Кроме того, учредительный договор может быть использован при создании некоммерческого партнёрства и автономной некоммерческой организации (ст. 14 Федерального закона «О некоммерческих организациях»). При этом нужно учитывать, что учредительный договор является единственным учредительным документом для полных и коммандитных товариществ (п. 1 ст. 70, п. 1 ст. 83 ГК РФ). Для остальных указанных выше организационно-правовых форм наряду с учредительным договором требуется также устав.

Очевидно, что учредительный договор может быть заключён только при наличии не менее двух учредителей юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав (абз. 3 п. ст. 52 ГК РФ). Козлова Н.В. Юридические лица в современном российском гражданском праве: теория и практика// Законодательство.-1996.-№2.-С. 35-38.

Признаки учредительного договора:

Юридические признаки учредительного договора во многом совпадают с признаками договора простого товарищества. Учредительный договор является многосторонней, консенсуальной, возмездной и фидуциарной сделкой. Вместе с тем, учредительный договор отличается от договора простого товарищества, поскольку цель учредительного договора состоит в создании нового субъекта (юридического лица) и регламентации его отношений с учредителями.

Заключая учредительный договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате которого у них (учредителей) могут возникнуть имущественные выгоды. Следовательно, учредительный договор является возмездной сделкой. Когда создаётся юридическое лицо, имеющее право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в его имущество, юридически закрепляет возможность получения прибыли от деятельности такого юридического лица. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель действует в интересах других учредителей и одновременно в своих собственных интересах. Даже если посредством учредительных договоров создаются такие некоммерческие организации, как объединение юридических лиц (ст.121 ГК) и некоммерческое партнёрство (ст.8 ФЗ «О некоммерческих организациях»), то также можно говорить о возмездности учредительного договора.

Поскольку указанные юридические лица могут действовать в интересах учредителей, в том числе для оказания безвозмездных услуг (п. 1 ст. 123 ГК), то учредители не лишены возможности получить удовлетворение за имущественные расходы, понесённые ими при создании юридического лица.

О консенсуальном характере учредительного договора можно говорить только в том смысле, что он вступает в силу с момента его подписания участниками (ст.132 ГК).

Виды учредительных договоров:

В качестве критерии для классификации учредительных договоров следует выбрать организационно-правовую форму юридического лица, которое создаётся на основе договора.

В зависимости от организационно-правовой формы создаваемого посредством договора юридического лица, учредительные договоры можно разделить на типы, виды и подвиды.

Во-первых, следует выделить два типа учредительных договоров:

1) Договоры об учреждении коммерческих юридических лиц;

2) Договоры об образовании некоммерческих организаций.

Во-вторых, среди договоров о создании коммерческих организаций выделяются 3 вида учредительных договоров:

1) Договоры об учреждении товариществ;

2) Договоры о создании обществ;

3) Договоры о создании хозяйственных (предпринимательских) объединений юридических лиц.

В-третьих, среди названных трёх видов учредительных договоров можно выделить несколько подвидов учредительных договоров: договор о создании полного товарищества и договор о создании коммандитного товарищества, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью и договор об учреждении общества с дополнительной ответственностью, а также разновидности договоров об учреждении различных форм хозяйственных (предпринимательских) объединений юридических лиц.

Глава 2. Особенности заключения и содержание договоров о совместной деятельности

договор деятельность совместный

2.1 Заключение и содержание договора простого товарищества

Участники договора простого товарищества:

По общему правилу, участниками договора простого товарищества могут являться любые субъекты гражданского права. В зависимости от состава участников закон подразделяет договоры простого товарищества на договоры, заключенные с целью осуществления предпринимательской деятельности, и договоры, не связанные с осуществлением такой деятельности. Участниками договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть лишь индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 1041 ГК). Представляется, что участником подобного товарищества может быть также некоммерческая организация, осуществляющая в соответствии с законом и своими учредительными документами предпринимательскую деятельность, отвечающую целям создания данной организации. Участниками простого товарищества, не связанного с предпринимательской деятельностью, могут выступать любые физические и юридические лица. Публично-правовые образования могут быть участниками различных договоров простого товарищества, если иное не запрещено законом.

Заключение договора простого товарищества:

Порядок заключения и форма договора простого товарищества определены общими правилами Гражданского Кодекса РФ о сделках (ст.158-165 ГК РФ). Договоры простого товарищества между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами должны заключаться в письменной форме, и в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат государственной регистрации. Несоблюдение требования о государственной регистрации сделки влечёт её недействительность (ст.161, 164, п.1 ст.165 ГК).

Договоры простого товарищества с участием только граждан на сумму до 10 минимальных размеров оплаты труда могут заключаться в устной форме, а свыше этой суммы - должны заключаться в письменной форме. Достаточно непростой вопрос о том, что считать в таких договорах суммой сделки, логически обоснованно решается в юридической литературе в пользу цены наибольшего благоприятствования по стоимости вкладов в общее имущество товарищей. Гражданское право/ Под ред. А. П. Сергеева и Ю.К. Толстого. Ч.2. С.60.

ГК не содержит специальных норм о сроках действия договоров простого товарищества, допуская заключение как срочных, так и бессрочных договоров (ст. 1050, 1051). Договор, заключаемый без указания срока, действителен до тех пор, пока не достигнута цель, ради достижения которой объединялись товарищи, либо выявится невозможность её достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности простого товарищества.

При заключении договора простого товарищества должны быть решены вопросы собственности, денежной оценки вкладов, обязанностей участников договора по содержанию общего имущества и пользованию им, а также порядок возмещения расходов, связанных с выполнением данного договора. Кроме того, должны быть установлены порядок ведения общих дел, порядок покрытия расходов и убытков, ответственность товарищей по общим обязательствам и другие вопросы, необходимые для реализации договора.

Условия договора:

Существенными условиями договора простого товарищества являются условия:

О соединении вкладов;

о совместных действиях товарищей;

об общей цели, ради достижения которой осуществляются эти действия (ст. 1041 ГК РФ);

Для отдельных видов договоров перечень существенных условий может быть расширен законом. Так, в договоре о совместной деятельности по созданию акционерного общества должны быть определены условия:

О порядке осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества:

О размере его уставного капитала, категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей;

О размере и порядке их оплаты;

О правах и обязанностях учредителя по созданию.

Условие о соединении вкладов должно включать в себя следующие данные:

О виде имущественного или иного блага, составляющего вклад участника;

О размере и денежной оценке вклада с определением доли участника в общей долевой собственности.

Права и обязанности участников договора:

Основными правами участника простого товарищества являются: 1)права на участие в управлении общими делами; 2) права по ведению общих дел товарищества; 3) право на информацию; 4) права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.

Совместная деятельность нескольких лиц, направленная на достижение общей цели, невозможна без координации усилий участников, т.е. управления. Однако, приняв то или иное хозяйственное решение, его необходимо выполнить: выступить в гражданском обороте, заключив соответствующие сделки. Поэтому следует различать управление общими делами товарищей (т.е. руководство совместной деятельностью) и ведение общих дел товарищей, т.е. представительство их интересов вовне.

Управление общими делами осуществляется всеми товарищами сообща, если иное не предусмотрено договором. Формулировка п.5 ст.1044 ГК позволяет сделать вывод о том, что решения, касающиеся общих дел товарищей, могут приниматься не только на основе консенсуса, но и большинством голосов. Причем количество голосов, принадлежащих каждому из товарищей, может зависеть от стоимости его вклада или доли в общей собственности. Комментарий к части второй ГК РФ//М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, Е.А. Суханов, К.Б. Ярошенко. с.339. С другой стороны, владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в общей долевой собственности, может осуществляться лишь по соглашению всех собственников (п.1 ст.246 и п.1 ст.247 ГК), т.е. по их единогласному решению. Указанная коллизия должна, по-видимому, разрешаться в пользу п.5 ст.1044 ГК.

Как правило, ведение общих дел товарищей может осуществляться каждым из них. Договором может быть также предусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо самим письменным договором простого товарищества.

Гораздо менее распространен вариант, когда общие дела ведутся совместно всеми товарищами, ведь тогда для совершения каждой сделки необходимо согласие всех участников. В этом случае товарищи могут либо сообща подписать необходимую сделку, либо выдать одному из участников разовую доверенность на ее совершение.

Полномочия участника на ведение общих дел товарищей могут быть ограничены договором простого товарищества или доверенностью (либо вовсе отсутствовать). Однако оспорить сделку, совершенную таким неуполномоченным товарищем, можно, лишь доказав, что контрагент по сделке знал или должен был знать об ограничении или отсутствии полномочий (п.3 ст.1044 ГК). В противном случае права и обязанности по такой сделке возникнут у самих товарищей, выступающих в качестве сокредиторов или (и) содолжников.

Возможна и такая ситуация, когда товарищ, не имеющий соответствующих полномочий, все-таки совершает в интересах всех товарищей сделку либо от их имени, либо от своего собственного. Если у такого лица имелись достаточные основания полагать, что эти сделки действительно необходимы в интересах всех товарищей, оно вправе требовать компенсации понесенных при этом расходов. С другой стороны, если при этом возникли убытки на стороне других товарищей, они также вправе требовать их возмещения от совершившего сделки участника.

Право товарища на информацию, закрепленное ст.1045 ГК, означает возможность знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества. В данном контексте документация - это любые письменные документы, исходящие от товарища (или товарищей), представляющего интересы участников вовне, либо полученные им в качестве такого представителя. Однако ограничение права на информацию возможностью доступа лишь к письменным источникам, вероятно, не входило в намерение законодателя. Толкование ст. 1045 ГК приводит к выводу о том, что форма представления сведений (письменные документы, устные объяснения и т.п.) не должна ограничивать содержание права на информацию.

Право на информацию имеет не только самостоятельную ценность, но также служит важной гарантией осуществления всех других прав, вытекающих из договора простого товарищества. Поэтому любые ограничения или отказ от права на информацию, даже по соглашению самих товарищей, ничтожны.

Что же касается обязанностей, то основными обязанностями участника договора простого товарищества являются: 1) внесение вклада в общее дело, 2) веление совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело: деньги, вещи, имущественные и неимущественные права и т.д. В отличие от ГК 1964 г. закон предусматривает возможность внесения вкладов также в виде профессиональных знаний, навыков, умений, деловых связей товарищей (ст.1042 ГК). Буквальное толкование этой нормы могло бы привести к парадоксальному выводу о том, что вкладом могут выступать и особенности личности товарища, даже в том случае, если они принципе не могут быть использованы в деятельности товарищества. Т.е. пользуясь логикой законодателя, вкладом в общее дело можно было бы считать и приятную внешность, и богатый духовный мир. Гражданское право: учеб.: В 3 т. Т.2. - 4-е изд., перераб.и доп./Е.Ю. Валявина, И.В. Елисеев,и др. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект,2003.-С.769. Вероятно, по этой причине ГК говорит о вкладах в «общее дело», а не в «общее имущество» товарищества. Ведь такого рода вклады не имеют ни имущественного характера, ни потребительной стоимости, а их денежная оценка - просто фикция. С другой стороны, ГК обходит молчанием возможность внесения вклада в виде личного (трудового) участия товарища в делах товарищества, который на практике не менее распространен, чем денежные или иные имущественные вклады.

Таким образом, историческое и логическое толкование п.1 ст.1042 ГК приводит к выводу о невозможности буквального применения этой нормы. На самом деле вкладом в товарищество являются не отдельные свойства личности товарища, а его деятельность на общее благо, в которой эти свойства используются. Итак, вкладом в простое товарищество может быть любое имущество, включая деньги и имущественные права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации юридических лиц, некоторые нематериальные блага (например, деловая репутация), Гражданское право. Под ред. Ю.К.Толстого, А.П. Сергеева, - М., Проспект,2007. Ч.1. с.270. а также личное участие (деятельность) товарища в делах товарищества.

Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному соглашению сторон и предполагаются равными, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или не следует из фактических обстоятельств.

Обязанность по участию в ведении совместной деятельности не тождественна внесению вклада в общее дело, хотя бы этот вклад и вносился в виде личного участия (деятельности) товарища в делах товарищества. Такой вывод прямо следует из содержания п.1 ст.1041 ГК. Само по себе соединение вкладов товарищей еще не гарантирует достижения поставленных договором целей, создавая лишь необходимые для этого материальные предпосылки. Содержание обязанности товарища действовать совместно с другими для достижения общей цели обусловлено, разумеется, как характером этой цели, так и конкретным распределением ролей между товарищами. Эта обязанность существует в течение всего срока действия договора, тогда как обязанность по внесению вклада обычно исполняется вскоре после его заключения.

Закон не предусматривает какой-либо денежной оценки собственно участия товарищей в ведении совместной деятельности. Причины этого очевидны. Во-первых, сами по себе финансовые затраты участника на ведение совместной деятельности не дают адекватного представления о ее успешности, о том, насколько данное лицо содействовало достижению общей цели. Во-вторых, если договор простого товарищества заключен на неопределенный срок, то общий объем затрат на ведение совместной деятельности каждым товарищем вообще невозможно определить при заключении договора.

Поэтому для определения прав товарищей в отношении созданного (приобретенного) в ходе совместной деятельности имущества, распределения прибылей и убытков закон оперирует четкими, формально определенными количественными критериями - стоимостью отдельных вкладов в общее дело и их соотношением. Эти величины можно оценить уже при заключении договора, и именно с ними закон связывает ряд практически важных имущественных последствий.

В том случае, когда лицо участвует в простом товариществе лишь своей деятельностью (трудовое участие), она выступает и в качестве вклада (в той мере, в какой она необходима для создания материальной базы совместной деятельности) и как собственно участие в совместной деятельности.

2.2 Особенности заключения и содержание учредительного договора

В учредительном договоре партнёры преследуют общую цель. Поэтому все стороны в учредительном договоре именуются учредителями (участниками).

Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования. В ряде случаев законодатель устанавливает ограничение на участие отдельных категорий субъектов в учредительных договорах о создании некоторых юридических лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п.4 ст.66 ГК). Если иное не установлено законом, то участниками договора о создании товарищества на вере или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью не могут являться государственные органы и органы местного самоуправления (абз.3 п.4 ст.66 ГК). Финансируемое собственником учреждение может участвовать в учредительном договоре о создании товарищества на вере или хозяйственного общества только с разрешения собственника его имущества, если иное не предусмотрено законом (абз. 4 п. 4 ст.66ГК).

Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. В качестве учредителей отдельных хозяйственных обществ от имени публично-правовых образований выступает соответственно Мингосимущество РФ в лице его уполномоченных органов, а также органы местного самоуправления, распоряжающиеся муниципальным имуществом.

Участниками учредительного договора о создании объединения юридических лиц могут порознь выступать коммерческие или некоммерческие организации, но не граждане (ст. 121 ГК).

Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, перечислены в п. 2 ст. 52 ГК. К ним относятся условия:

- об организационно-правовой форме создаваемого юридического лица;

- о порядке совместной деятельности учредителей по его созданию;

- о передаче учредителями имущества юридическому лицу;

- об участии учредителей в деятельности юридического лица;

- о порядке управления этой деятельностью;

- о порядке выхода учредителей из его состава.

При создании коммерческой организации существенным для учредительного договора является условие о распределении прибыли между учредителями (п. 1 ст. 50 ГК).

Для учредительных договоров о создании отдельных видов юридических лиц перечень существенных условий может быть расширен. Так, помимо условий, названных в ст. 52 ГК, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия:

- о размере и составе складочного капитала товарищества;

- о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;

- о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

- об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов (п. 2 ст. 70 ГК).

В дополнение к сведениям, указанным в ст. 52 и 70 ГК, учредительный договор товарищества на вере должен содержать условие о совокупном размере вкладов коммандитистов (п. 2 ст. 83 ГК).

В учредительном договоре о создании общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью должны присутствовать следующие существенные условия:

- о составе учредителей (участников);

- о порядке совместной деятельности по созданию общества;

- о размере уставного капитала общества и доле в нем каждого учредителя;

- о размере, составе, порядке и сроках внесения вкладов учредителей в уставный капитал;

- об ответственности учредителей за нарушение обязанности по внесению вкладов;

- об условиях и порядке распределения между учредителями прибыли;

- о составе органов общества;

- о порядке выхода учредителей из состава общества (п. 2 ст. 89 ГК, п. 1 ст. 12 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о создании общества с дополнительной ответственностью является также условие о порядке распределения между участниками убытков от деятельности общества (п. 1 ст. 95 ГК).

Учредительный договор является учредительным документом юридического лица, поэтому заключается в простой письменной форме. Порядок заключения учредительного договора подчиняется общим правилам о совершении сделок и заключении договоров и имеет те же особенности, которые присущи порядку заключения договоров простого товарищества. Учредительный договор о создании полного или коммандитного товарищества должен быть нотариально удостоверен.

Процедура заключения учредительного договора состоит из трёх этапов:

1. этап - подготовительный, на котором будущие учредители проводят между собой предварительные переговоры и составляют протокол о намерениях создать юридическое лицо.

2. этап - разработка проекта учредительного договора.

3. этап - подписание (в необходимых случаях нотариальное удостоверение) учредительных документов объединения.

Процесс заключения учредительного договора должен сопровождаться регистрацией юридического лица.

Учредительный договор вступает в силу с момента подписания его всеми участниками объединения и знаменует собой установление обязательственных отношений между учредителями. В отношениях объединения его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица. Козлова Н.В. Учредительный договор о создании коммерческих общеcтв и товариществ. М., 2006

Права и обязанности участников учредительного договора:

Каждый участник учредительного договора обязан внести не менее половины своего вклада в уставный капитал юридического лица к моменту его государственной регистрации (ст. 73, 90 ГК).

После государственной регистрации юридического лица обязанность участника по формированию его уставного капитала становится элементом содержания корпоративного правоотношения. Поэтому её исполнения вправе требовать как учредители, так и созданное ими юридическое лицо. За неисполнение данной обязанности учредители несут ответственность перед юридическим лицом. Так. Согласно п. 2 ст. 73 ГК РФ, часть вклада, невнесённая учредителем полного товарищества, должна быть внесена им в сроки, установленные договором. При невыполнении данной обязанности учредитель обязан уплатить созданному товариществу 10% годовых с невнесённой части вклада и возместить причинённые убытки, если иные последствия не предусмотрены договором. В соответствии с п. 3 ст. 15 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капиталл, участник, передавший имущество, вправе предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование тем же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Помимо прав и обязанностей по формированию уставного капитала участники учредительного договора как субъекты корпоративного правоотношения имеют и другие имущественные права и обязанности. Так, любой участник хозяйственного общества или товарищества вправе принимать участие в распределении прибыли (п. 1 ст. 67 ГК). Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК). Участники объединения юридических лиц несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в порядке и размерах, предусмотренных его учредительными документами (п. 4 ст. 121 ГК).

Помимо имущественных прав и обязанностей перед юридическим лицом, участники имеют права и обязанности неимущественного характера. Так, участники товарищества и общества обязаны не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности (п. 2 ст. 67 ГК).

Участники товарищества или общества наделены правами по управлению делами юридического лица. Среди них большое значение имеют права по формированию органов юридического лица, а также его ревизионных и контролирующих органов (п. 3 ст. 91 ГК). Но наибольший интерес представляют права, в соответствии с которыми участники влияют на осуществление юридическим лицом принадлежащих ему гражданских прав и обязанностей. Так, согласно ст. 46 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», крупные сделки, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо или косвенно имущества, стоимость которого составляет более двадцати пяти процентов стоимости имущества общества, могут совершаться только на основании общего собрания участников общества или совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. В соответствии со ст. 72 ГК при совместном ведении дел полного товарищества его участниками для совершения сделки требуется согласие всех участников общества.

В качестве субъектов корпоративного правоотношения участники учредительного договора имеют по отношению друг к другу права и обязанности как имущественного, так и неимущественного характера. Например, участники общества с ограниченной ответственностью (ООО), доля которых в уставном капиталле общества составляет в совокупности не менее 10%, могут в судебном порядке потребовать исключения другу участника из состава общества (ст. 10 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью). Аналогичным правом обладают и участники полного товарищества (п. 2 ст. 76 ГК). В качестве основания для исключения участника ООО законом указаны действия, делающие невозможной деятельность общества или существенно её затрудняющие (например, грубое нарушение этим участником своих обязанностей или обнаружившаяся у него неспособность к разумному ведению дел). Таким образом, требуя исключения кого-либо из товарищества или общества, участник опирается на отношения членства (принадлежности) к юридическому лицу (корпорации).

Требования участников обществ и товариществ друг к другу могут вытекать из юридических составов, элементом которых помимо факта их участия в одном юридическом лице могут выступать их правомерные действия. Так, участник полного товарищества, возместивший (вследствие недостаточности у товарищества имущества) в полном объёме убытки, причинённые товариществом третьему лицу, вправе в порядке регресса возместить убытки с других полных товарищей (солидарных должников). Т.е. солидарный характер обязанности участников полного товарищества является следствием их принадлежности к полному товариществу.

Изложенные обстоятельства исключают возможность характеристики учредительного договора как договора в пользу третьего лица (ст. 430 ГК). В отличие от последнего учредительный договор может породить у юридического лица права требования к кому-либо из должников после акта государственной регистрации создаваемого юридического лица. Кроме того, в договоре в пользу третьего лица должник не приобретает никаких прав по отношению к третьему лицу - выгодоприобретателю. Тогда как после акта государственной регистрации у юридического лица на основе договора возникают не только права, но и обязанности. Например, после регистрации юридического лица участник учредительного договора имеет право требовать исполнения возложенных на него функций, у общества с ограниченной ответственностью возникает обязанность выплатить участнику, заявившему о выходе из него, стоимость вклада и долю прибыли (ст. 94 ГК).

Глава 3. Особенности прекращения договоров о совместной деятельности

3.1 Особенности прекращения договора простого товарищества

Среди общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных в гл. 26 ГК, для отношений простого товарищества наиболее характерны исполнение обязательства, заключающееся в достижении поставленной цели (ст. 408 ГК), и выявившаяся невозможность достижения цели (ст. 416 ГК).

Вместе с тем в ст. 1050 ГК с учетом лично-доверительного характера отношений участников этого договора закреплен ряд обстоятельств, влекущих прекращение обязательств применительно только к договору простого товарищества.

Договор прекращается вследствие: объявления кого-либо из товарищей недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; смерти товарища или прекращения юридического лица, являющегося участником договора; отказа кого-либо из товарищей от участия в бессрочном договоре простого товарищества; расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами; выдела доли товарища по требованию его кредитора; объявления кого-либо из товарищей несостоятельным (банкротом).

Практически во всех этих случаях товарищ выбывает из состава участников договора, и это в силу личного характера отношений означает прекращение обязательства. Но если в договоре или последующем соглашении товарищи предусмотрят сохранение договора в отношениях между остальными товарищами, то он будет продолжать действовать. Для случаев смерти товарища, ликвидации или реорганизации юридического лица - участника договора в названных документах может быть предусмотрена возможность замещения выбывшего участника его наследниками (правопреемниками).

Наряду с перечисленными обстоятельствами предусмотрено прекращение договора простого товарищества истечением срока договора. Вместе с тем, если отношения сторон в рамках договора, несмотря на истечение срока, продолжаются, нельзя говорить о прекращении договора простого товарищества. Арбитражные суды в таких случаях обоснованно делают вывод о пролонгации договора на неопределенный срок.

Правовые последствия прекращения договора простого товарищества касаются как внутренних отношений между товарищами, так и их взаимоотношений с третьими лицами.

Имущество, составляющее общую собственность товарищей, и имеющиеся у них общие права требования делятся в порядке, предусмотренном ст. 252 ГК. При этом вещи, переданные в общее владение и (или) пользование, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон; товарищ, внесший в общую собственность индивидуально определенную вещь, вправе потребовать в судебном порядке возвращения ему этой вещи при условии соблюдения интересов других товарищей и кредиторов.

Товарищ, расторгнувший договор, заключенный на срок либо с указанием цели в качестве отменительного условия, в отношении себя с другими товарищами, обязан возместить другим товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением договора.

В целях защиты интересов кредиторов с момента прекращения договора простого товарищества в соответствии с п. 2 ст. 1050 ГК устанавливается солидарная ответственность участников договора по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц независимо от того, является ли этот договор договором коммерческого либо некоммерческого простого товарищества (ср. со ст. 1047 ГК).

Иные правила ответственности установлены для товарищей, вышедших из состава участников договора простого товарищества в период действия договора, если их выход не повлек прекращения договора. В соответствии со ст. 1053 ГК, хотя состояние таких лиц в договоре прекратилось, они несут ответственность перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период их участия в договоре, как если бы они остались участниками договора простого товарищества, т.е. по правилам ст. 1047 ГК.

3.2 Особенности прекращения учредительного договора

Изменение и прекращение учредительного договора до государственной регистрации юридического лица.

До государственной регистрации юридического лица учредительный договор может быть изменён, расторгнут и прекращён по основаниям, предусмотренным для договора простого товарищества (ст. ст. 1050 -1052 ГК РФ). После государственной регистрации юридического лица изменение и расторжение учредительного договора связано с изменением или прекращением корпоративных правоотношений, имеющих место между учредителями, а также между учредителем и юридическим лицом.

Изменение учредительного договора вследствие изменения состава участников юридического лица.

Любой участник юридического лица, созданного на основе учредительного договора, вправе свободно выйти из него независимо от согласия других участников (п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 123 ГК). Законом могут быть установлены лишь порядок и сроки выхода участников.

Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества; досрочный отказ от участия в товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п. 1 ст. 77 ГК). Участник договора о создании объединения юридических лиц вправе выйти из него по окончании финансового года (п. 2 ст. 123 ГК).

...