Адвокат в гражданском процессе

Размещено на http://www.allbest.ru/

Специальность 021100 Юриспруденция

Специализация - Адвокатская деятельность

КУРСОВАЯ РАБОТА

Основные направления деятельности адвоката в гражданском процессе

Хисамутдинов Салават Ришатович



План

Введение

1. Основные направления деятельности адвоката в досудебной стадии гражданского процесса

1.1 Принятие поручения на ведение гражданского дела

2. Участие адвоката в гражданском судопроизводстве

2.1 Полномочия адвоката - представителя в гражданском процессе

2.2 Доказывание в гражданском процессе

3. Участие адвоката в суде общей юрисдикции

3.1 Участие адвоката в процессе пересмотра гражданских дел

Заключение

Библиография



Введение

адвокат досудебный судопроизводство процесс

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации, любое заинтересованное лицо вправе, в порядке, установленном законодательством о гражданском судопроизводстве, обратиться в суд за защитой нарушенных либо оспариваемых прав, свобод или законных интересов.

Российским законодательством признается адвокатской деятельностью деятельность не всех лиц, занимающихся юридической практикой, а только состоящих в корпорациях адвокатов и осуществляющих свою профессиональную деятельность в адвокатских образованиях - адвокатском кабинете, адвокатском бюро, коллегии адвокатов - все они перечислены в ст. 20 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Этот закон предоставляет адвокату ряд важнейших процессуальных прав в осуществлении своей профессиональной деятельности:

собирать сведения, доказательства, необходимые для оказания юридической помощи; проводить опросы лиц (с их согласия) владеющих необходимой информацией по делу; привлекать к делу специалистов (на договорной основе) для разъяснения вопросов , связанных с оказанием юридической помощи, собирать и предоставлять в суде документы; фиксировать, в том числе и с помощью технических средств, информацию по делу, в котором адвокат участвует в качестве представителя.

Но какие же из этих разрешенных законодателем направлений деятельности можно считать основными? На этот вопрос и предстоит ответить в данной работе.

В общем, деятельность адвоката в гражданском процессе можно дифференцировать по стадиям:

1. Условия принятия поручения на ведение гражданского дела.

2. Действия адвоката по подготовке к возбуждению гражданского дела.

3. Методика разработки адвокатом позиции по гражданскому делу.

4. Подготовка адвоката к судебному разбирательству гражданского дела (выявление и сбор доказательств по делу).

5. Участие адвоката в судебном разбирательстве по гражданскому делу.

6. Участие адвоката в суде кассационной инстанции, надзорной инстанции, производству по рассмотрению решений и определений суда по вновь открывшимся обстоятельствам.

7. Участие адвоката в исполнительном производстве.

Первые четыре пункта относятся к досудебной деятельности адвоката (четвертый пункт может, и обычно присутствует и в судебном разбирательстве). Пятый и шестой - деятельность адвоката в гражданском судопроизводстве. Существует также возможность досудебного разрешения гражданского процесса - мировое соглашение сторон, отказ от иска. Но в данной работе я не буду рассматривать все виды и направления деятельности адвоката представителя в гражданском процессе. Все эти направления деятельности адвокатуры могут быть отдельными темами работ. Я рассмотрю лишь общие, основные направления деятельности адвоката в гражданском процессе.

Целью данной работы является показать, выделить основные направления деятельности адвоката в гражданском производстве и связанные с этой деятельностью процессуально - правовые полномочия адвоката - представителя в гражданском процессе. Для решения этой задачи, я рассмотрю некоторые аспекты в деятельности адвоката как на стадии досудебной юридической помощи доверителю, так и на стадиях непосредственно гражданского судопроизводства.

Объект исследования моей работы -некоторые направления деятельность адвоката, представляющего законные права и интересы доверителя в сфере гражданского процесса. Предметом исследования будет являться правовые полномочия адвоката.



1. Основные направления деятельности адвоката в досудебной стадии гражданского процесса

1.1 Принятие поручения на ведение гражданского дела

Прежде чем приступить к защите прав и законных интересов будущего доверителя, адвокату прежде всего требуется поставить перед собой вопрос: возможно ли оказать юридическую помощь обратившемуся за ней гражданину или организации и в какой форме она может быть оказана? Решение этой задачи один из ключевых моментов возникновения гражданского процесса.

Основанием для заключения соглашения на оказание юридической помощи является наличие правовой позиции, включающая в себя две основные части: законность требований и их доказуемость.

Принцип законности в деятельности адвоката - основной и он означает неукоснительное соблюдение адвокатом существующих законоположений, которые определяют условия и весь порядок его действий. Независимо о тех форм в которых они выражаются. В соответствии со ст. 7 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» адвокат обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами, соблюдая при этом профессиональную этику адвоката.

Вторым необходимым элементом правовой позиции является наличие достоверных материалов, подтверждающих законные требования или возражения. Допустимость доказательств также является необходимым условием доказуемости заявленных требований. Недопустимые доказательства не могут использоваться в процессе доказывания.

При принятии или отказе от поручения по делу, адвокату следует исходить в своем решении именно из этих моментов. Но, зачастую, в момент принятия поручения по делу не бывает известно, какие имеются доказательства и каким образом можно их получит, поэтому основной задачей адвоката является определение законности требований, с учетом юридической специфики( подсудность спора, правовая природа спора и т.д.).

Анализируя нормативно - правовую сторону спорного отношения, адвокату требуется учитывать не только наличие конкретной правовой нормы, но и возможность реализации аналогии закона и аналогии права.

Для адвоката безусловным основанием в отказе договора поручения - это незаконность требования доверителя. Также адвокат вправе отказать заявителю, когда из предоставленных заявителем материалов адвокат усматривает, что его права не нарушены или защита прав не имеет возможности.

Если в процессе подготовки материалов к гражданскому процессу выявляется незаконность требования, то адвокат должен сообщить об этом своему доверителю, и может посоветовать ему об изменении предмета спора, о заключении мирового соглашения или отказа от иска - частичного или полного. И продолжать свою работу по исполнению поручения адвокат вправе лишь после принятия доверителем его рекомендаций доверителем.

Статья 6 Федерального Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» говорит о перечне обстоятельств, которые исключают возможность участия адвоката в гражданском судопроизводстве. Эти обстоятельства определяют, что представителями в суде не могут быть адвокаты, принявшие поручение о представлении интересов доверителя с нарушением следующих правил:

- адвокат по данному делу оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицам, интересы которых противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о ведении дела;

- если он ранее участвовал в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, лица, производившего дознание, эксперта, специалиста, переводчика, свидетеля;

- в рассмотрении дела принимает участие должностное лицо, с которым адвокат состоит в родственных или семейных отношениях;

- имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интереса данного лица.

Позиция адвоката, как представителя доверителя, по гражданскому делу должна соответствовать законным и этическим принципам. Основные принципы - это:

- законность представляемых интересов;

- законность характера деятельности адвоката;

- осведомленности доверителя о правовой позиции адвоката и непротиворечивости позиций доверителя и представителя.

Представляется, что отказ адвоката с учетом изложенных требований от участия в деле, можно расценить и как своеобразную помощь клиенту. То есть не просто отказаться от принятия поручения по делу ввиду безнадежности его правовой позиции, а убедить доверителя в своей правоте, чем сэкономить ему время и средства, а возможно, и здоровье. В этом случае задача адвоката будет полностью выполнена, так как обратившееся за помощью лицо получит разностороннюю юридическую консультацию, и вовремя откажется от бесполезных и «вредных» для себя действий.

И наконец, определив характер и объем притязаний, наличие правовых норм, регулирующих спорное правоотношение, достаточность доказательственного материала или возможность получения его в перспективе, отсутствие обстоятельств, препятствующих осуществлению гражданского представительства, адвокат принимает поручение на оказание юридической помощи, которое оформляется путем заключения соглашения (ордера или доверенности). И только с этого момента адвокат наделяется полномочиями представителя и в интересах доверителя вправе начать подготовку дела к судебному разбирательству.

В основном, судебная защита прав и законных интересов доверителя осуществляется в порядке искового производства.

Соблюдение установленных законом требований к форме и содержанию искового заявления для адвоката является обязательным (ст. 131 ГПК РФ). В некоторых отдельных случаях законом предусмотрено содержание в исковом заявлении сведений о третьих лицах, об обеспечении иска, восстановлении сроков исковой давности и т.п.

Тут следует уточнить немаловажный момент об обеспечении иска.

Довольно часто в деятельности адвоката при подготовке дел к судебному разбирательству либо в процессе рассмотрения дела в суде возникают вопросы, связанные с мерами по обеспечению заявленного иска. В процессуальном законодательстве не содержится конкретного перечня действий, которые запрещено совершать ответчику. Меры по обеспечению иска зависят от характера предъявленного требования.

Такие вопросы могут возникнуть, предположим в отношении наложения ареста на имущество ответчика, в отношении признания сделок недействительными или при рассмотрении дела об авторских правах на печатную продукцию - наложение запрета на публикацию спорного объекта гражданского делопроизводства и др.

Обеспечение иска может иметь место как по искам о присуждении, так и по искам о признании.

При составлении иска, адвокат точно и понятно излагает характер и сущность притязания, доказательственный аспект по делу, квалифицирует возникшее правоотношение и предлагает вариант разрешения спора.

В иске также должна излагаться просьба о вызове свидетелей, с указанием сведений о том, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить каждый из них, просьба об истребовании письменных и вещественных доказательств; о принятии мер по обеспечению иска и должен даваться перечень прилагаемых документов.

Предъявление иска возможно путем направления в суд искового заявления по почте либо путем передачи искового материала судье на личном приеме.

Целесообразность присутствия адвоката на приеме при подаче искового заявления обусловлена тем, что это способствует более оперативному разрешению возникающих у судьи вопросов относительно подведомственности и подсудности, о необходимости предварительного, возможности внесудебного его разрешения, о цене иска и т.д. Более того, это дает адвокату возможность согласовать дату назначения дела к рассмотрению и скорректировать свое рабочее время.

Исковое заявление должно подписываться лицом, подающим его. Адвокат же подписывает исковое заявление от имени доверителя только если имеет такие полномочия - указанные в доверенности, которая прилагается к исковому заявлению.

В защиту законных прав и интересов ответчика адвокат может предъявить встречный иск, в котором ответчик должен изложить свои претензии к истцу, иначе говоря - заявит самостоятельные исковые требования.

Предъявление встречного иска производится по общим основаниям. Он может быть заявлен до принятия судом решения (ст. 137 ГПК РФ). При этом необходимо иметь в виду, что право на предъявление встречного иска позволит одновременно разрешить взаимные претензии сторон, избежать принятия противоречивых решений, способствовать достижению процессуальной экономии. Для гражданского судопроизводства предварительная работа имеет огромное значение, так как, чем больше им будет сделано до судебного разбирательства, тем вероятнее будет успех в судебном заседании.



2. Участие адвоката в гражданском судопроизводстве

2.1 Полномочия адвоката - представителя в гражданском процессе

В порядке гражданского судопроизводства суды, в частности, рассматривают:

- исковые дела с участием граждан, организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления, о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений;

- дела по указанным в ст. 122 ГПК РФ требованиям, разрешаемые в порядке приказного производства;

- дела, возникающие из публичных правоотношений и указанные в ст. 245 ГПК РФ;

- дела особого производства, указанные в ст. 262 ГПК РФ;

- дела об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейских судов;

- дела о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных третейских судов (арбитражей).

Также суды общей юрисдикции рассматривают дела с участием иностранных граждан и лиц не имеющих гражданство, если иное не предусмотрено международными договорами.

Процессуальные полномочия адвоката-представителя предусмотрены в ст. 54 ГПК РФ. Из этой статьи следует, что в гражданском процессе адвокат выполняет деятельность по представлению в суде стороны или третьего лица по оказанию юридической помощи и защиты нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившейся к нему стороны. Количество представителей законодателем не регулируется.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Это разрешение дает ему право на совершение различных процессуальных действий в ходе гражданского процесса, но не связано с распоряжением с материальными правами доверителя (статья 53 ГПК РФ).

В определенных случаях суд может инициировать назначение какой - либо стороне адвоката в качестве представителя (ст. 50 ГПК РФ). К этим случаям относятся:

- отсутствие представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно;

- другие случаи, предусмотренные федеральным законом.

Появление нормы этой нормы процессуального кодекса прежде всего обусловлено общими целями гражданского судопроизводства. Ее «требует» процессуальная практика - необходимостью рассмотреть гражданское дело в суде, если участие ответчика в суде невозможно, сохранив при этом процессуальные гарантии осуществления правосудия. Участие в гражданском деле назначенного судом представителя делает возможным защиту прав и законных интересов отсутствующего ответчика профессиональным представителем. Тем самым обеспечивается возможность самого осуществления гражданского судопроизводства - что особо важно для соблюдения интересов истца. Получается, основной целью процессуального представительства по назначению, так же как и процессуального представительства в целом, является защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов представляемого.

Для того, чтобы обеспечить возможность совершения правосудия при неизвестности места нахождения ответчика (и в некоторых других случаях) введена сама норма - ст. 50 ГПК РФ, т.е. сам механизм назначения представителя служит в целях обеспечения совершения правосудия, равно как и цели защиты прав представляемого лица. Но в конечном счете целью деятельности назначенного судом профессионального представителя, является только защита интересов представляемого лица.

Законодатель не ставит представителю по назначению задачу юридического замещения процессуальной фигуры ответчика (или восполнение иного процессуального статуса), так же как и не ставит задачу фактического замещения лица. Иными словами, представитель по назначению суда не замещает ни субъекта права, ни субъекта правоотношения, если исходить из концепции что "субъект права есть человек определенного вида и качества - гражданин, апатрид, коллектив граждан, государство. Субъект правоотношения есть истец, ответчик, третье лицо". Михайлова Е.В. К вопросу об определении понятий "субъект гражданского процессуального права" и "субъект гражданского процессуального правоотношения" // Актуальные проблемы гражданского, предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса: Межвуз. сб. науч. ст. / Под ред. Е.А. Трещевой. Самара, 2005. С. 305.

Таким образом, основной целью процессуального представительства по назначению, как и всего процессуального представительства, является защита нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов представляемого, в качестве факультативной цели остается содействие достижению целей правосудия. Однако задачи процессуального представительства по назначению сокращаются. Единственной задачей процессуального представителя по назначению можно назвать только совершение от имени представляемого и в его интересах процессуальных действий. Выполнение другой задачи процессуального представительства - оказание представителем квалифицированной помощи представляемому при самостоятельном совершении последним процессуальных действий - в представительстве по назначению в силу его специфики объективно невозможно. Бортникова Н.А. История и цели представительства по назначению суда в гражданском процессе // Адвокатская практика. 2008. № 4. С. 10.

Согласно ст. 50 ГПК РФ судья назначает адвоката в качестве представителя ответчику, место жительства которого неизвестно. Следовательно, ст. 50 ГПК действует только в исковом производстве и только, если суду достоверно неизвестно место жительства ответчика.

Круг вопросов адвоката - представителя зависит от участия в разбирательстве дела заинтересованное лицо. Если в суде присутствует сам участник рассматриваемого дела (истец), то как правило, он сам излагает фактические обстоятельства спора, адвокат же должен сосредоточиться на правовых вопросах и юридическом обосновании позиции представляемого лица.

Если же истец отсутствует, то адвокат обязан информировать суд о фактической и о правовой стороне дела. При этом, сообщаемые представителем сведения о фактах, необходимы для ознакомления суда и присутствующих в зале граждан о содержании спора, но высказанные адвокатом факты не будут иметь доказательственного значения по делу.

По делам определенной категории, требуется обязательное присутствие лица (заявителя) в суде, независимо от присутствия адвоката заявителя. Например, дела об усыновлении (удочерении) Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 4 июля 1997 г. №9 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об установлении усыновления»..

Адвокат по делам данной категории вправе лишь без личного участия доверителя производить действия вне стадии судебного разбирательства. Он может собирать и представлять необходимые доказательства при подготовке дела к судебному разбирательству, давать суду пояснения по существу; представлять дополнительные доказательства; просить суд об оказании помощи в истребовании письменных и вещественных доказательств и прочее.

Как ранее было отмечено, по действующему процессуальному законодательству (ст. 55 ГПК РФ) объяснения адвоката-представителя в отличие от объяснений сторон и третьих лиц не признаются самостоятельным средством доказывания. То есть, сведения и факты сообщаемые, которые имеют значение для правильного разрешения дела, не являются доказательствами по рассматриваемому делу, так как представитель не допрашивается как свидетель, поскольку у него иное процессуальное положение. Это обусловлено тем, что представитель не участвует в рассмотрении спора о праве, он не имеет материальной заинтересованности и его деятельность состоит только в оказанием юридической помощи. Стоит лишь доверителю отменить свое поручение, и у судебного представителя пропадет процессуальный стимул для совершения процессуальных действий, целью которых является достижение положительного для доверителя результата разрешения дела. Эти выводы справедливы и к адвокатам, участвующим в гражданском процессе в качестве представителей.

Представительство может осуществляться в двух формах - представитель замещает в судебном заседании доверителя, выступая от его имени в защиту его прав и интересов, или он участвует в судебном заседании совместно с доверителем, помогая ему по ходу процесса и оказывая необходимую юридическую поддержку. В одном случае это создает определенное удобство для граждан, избавляя их от личного участия в гражданском процессе, в другом же - представительство означает единственную возможность участия в процессе.

2.2 Доказывание в гражданском процессе

Осуществление правосудия по гражданским делам на основе предусмотренных гражданско-процессуальных норм состязательности и равноправия сторон реализуется судом и участниками спора путем всестороннего исследования обстоятельств, лежащих в основе заявленных требований, приведенных возражений. Картину произошедшего гражданского правонарушения или отсутствие такового суд восстанавливает на основании имеющихся в деле доказательств (ч. 1 ст. 55 ГПК РФ). Так как гражданское производство инициируется лицом, обратившимся в суд за защитой своих интересов либо интересов других лиц, то справедливо, что нормами гражданского законодательства вменяется самим участникам спора доказывать те обстоятельства, на которые они ссылаются, обосновывая своих требования, если иное не предусмотрено федеральным законом, и согласно российскому законодательству доказательства представляются самими участниками и другими лицами, привлеченными к рассмотрению дела.

Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским делам. Доказывание является «сердцевиной» всей процессуальной деятельности адвоката-представителя.

Доказывание в процессуальном смысле представляет собой установление истинности сведений сторон в суде и в указанной законом форме.

Адвокат в гражданском процессе является самостоятельным субъектом обязанности доказывания. Конечно адвокат - это поверенный, он обязан выполнять поручения своего доверителя. Однако, адвокат - представитель имеет определенную самостоятельность в действиях по доказыванию в пользу принятого поручения.

Требование закона о доказывании сторонами обоснованности иска (возражений) обязывает адвоката не только дать предварительную оценку материалам, находящимся в распоряжении доверителя, указать на возможность использования тех или иных сведений о фактах, но и оказать практическую помощь в их получении. Очевидно, что исполнение своих профессиональных обязанностей адвокатом невозможно без активного участия в доказывании в гражданском судопроизводстве.

Именно адвокат является самостоятельным субъектом обязанности доказывания в гражданском процессе. Несмотря на то что адвокат-представитель даже не упоминается в ст. 34 Гражданского процессуального кодекса РФ в числе лиц, участвующих в деле, но вместе с тем согласно ст. 35 того же источника, он имеет право знакомиться с материалами дела, представлять доказательства и т.д.

Представление доказательств является процессуальным правом сторон гражданского судопроизводства. Но, предоставив возможность участникам судопроизводства обоснования своих доводов доказательствами, законодатель не предусмотрел для них права сбора доказательств, вследствие чего право истребования необходимых сведений, заинтересованными лицами в существующей на нынешний день реальности практически невозможно.

То есть получается, что участники гражданского процесса остаются один на один с органами государственной и местной власти, иными силовыми органами, различными объединениями и т.д. и их возможность доказательственного подтверждения своих доводов зависит от порядочности и профессионализма должностных лиц.

Законодательство предусматривает наличие особого статуса и соответствующих полномочий у отдельных участников гражданского спора. Нормативным актом, предоставляющим такие особые полномочия, является Федеральный Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

"Адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, а также общественных объединений и иных организаций" Федеральный Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

Из этого извлечения можно выделить один момент: адвокат вправе запрашивать справки, характеристики и другие документы, лишь при оказании юридической помощи. Статус адвоката не дает лицу никаких дополнительных процессуальных возможностей. Необходимы юридические действия в интересах лица (лиц), т.е. занятие своей профессиональной деятельностью.

Согласно Федеральному Закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» участие адвоката в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве является оказанием юридической помощи.

Можно сделать вывод о том, что представляя интересы доверителя в гражданском процессе, адвокат получает законную возможность собирать письменные доказательства путем своего официального запроса.

Согласно ч. 5 ст. 53 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, право представлять интересы доверителя в суде общей юрисдикции возникает у адвоката с момента получения им ордера. Ордер - это документ, подтверждающий волеизъявление лица, на представление его интересов в гражданском процессе конкретным адвокатом. Отсутствие подтверждающей и соответственно уполномочивающей подписи доверителя компенсируется особой формой получения ордера - выдается адвокатским образованием, наличием печати и подписи руководителя данного адвокатского образования.

В случаях, предусмотренных Федеральным законом, адвокат для исполнения поручения должен иметь ордер, для представления интересов в гражданском процессе. В других случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.

Получив ордер, адвокат имеет право представлять доверителя в суде (ч. 5 ст. 53, ст. 54 ГПК РФ). Представление доверителя в гражданском процессе согласно Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» является оказанием юридической помощи. Если заменить общее понятие "оказание юридической помощи" на более конкретное "участие в качестве представителя в гражданском судопроизводстве",то получим: "адвокат вправе собирать сведения, необходимые для его участия в качестве представителя в гражданском судопроизводстве, в том числе запрашивать документы".

Из всего этого следует, что законодательством не определено точное время возникновения у адвоката прав на запрос необходимых ему сведений, так как определенные сведения могут стать необходимыми адвокату как на стадии досудебной подготовки, так и после начала гражданского судопроизводства.

Из всего выше сказанного следует вывод: адвокат имеет право запрашивать документы, необходимые для использования в гражданском судопроизводстве, на основании ордера как в период досудебной подготовки, так и после принятия судом искового заявления (заявления) к производству, причем сведения, которые запрашивает адвокат, могут содержать информацию, касающуюся не только лично доверителя, но и других лиц.

Следует также сказать, что на практике многие адвокаты сталкиваются с большими трудностями при истребовании необходимых сведений. Это в первую очередь обусловлено тем, что законодатель не определяет порядок предоставления сведений по адвокатскому запросу, и во вторых законодательством не предусмотрена какая- либо ответственность должностных и юридических лиц в случае не выполнения адвокатского запроса.

Исправление данной ситуации, повышение эффективности использования полномочий адвоката, совершенствование правовых основ деятельности адвокатуры России возможно лишь при условии принятия изменений и уточнений в названные выше законодательные акты.



3. Участие адвоката в гражданском судопроизводстве

На этой стадии гражданского процесса перед адвокатом основная задача - убедить суд в своей правоте при помощи доказательств и иных доводов.

Верная постановка этой задачи имеет немаловажное значение для решения, достижения основных целей гражданского производства. Ведь, в конечном счете, вся проведенная работа, как заинтересованного лица, так и его представителя (адвоката), сводится к тому, чтобы «убедить» суд в своей правоте. Осуществляя свою деятельность в суде, адвокат должен ставить своей целью установление истины по делу, и такая деятельность не право адвоката, а его обязанность. Вся подготовительная работа, проведенная адвокатом на досудебной стадии, подвергается тщательному анализу в процессе судебного производства. И именно в этой стадии всесторонне исследуются фактические обстоятельства дела и им дается юридическая оценка.

Судебное разбирательство является основным момент гражданского процесса. Оно проходит в устной форме. Для гражданского судопроизводства характерны непрерывность процесса и непосредственность изучения и исследования доказательств. В основе судебного разбирательства лежит принцип состязательности и равноправия сторон.

Права адвоката - представителя в ходе судебного заседания:

- заявлять отвод мировому судье, судье (в ходе участия в уголовном процессе по обеспечению гражданского иска), прокурору, секретарю суда, специалисту, переводчику, эксперту.

- заявлять ходатайства об исключении из процесса представленных доказательств (вещественных и письменных), не относящихся к делу.

- подавать ходатайства об оглашении отдельных доказательств, о приобщении к делу вещественных, письменных доказательств, а также о приобщении к делу аудио- и видеозаписей.

Все вышеперечисленные действия принимаются, разрешаются или отклоняются судом, после заслушивания мнений других лиц, участвующих в судопроизводстве.

После доклада дела, суд заслушивает мнения сторон и лиц участвующих в разбирательстве. В зависимости от формы представительства, давать объяснения может и представитель (адвокат), уточняя юридически значимые обстоятельства и объясняя суду позицию своего доверителя.

Лица, участвующие в гражданском судопроизводстве вправе задавать друг другу вопросы касательно дела, а судья имеет право задавать вопросы всем участникам разбирательства в любой момент дачи объяснений.

Далее суд устанавливает последовательность исследования доказательств и обстоятельств дела.

Доказательствами по делу становятся сведения о фактах, собранные сторонами разбирательства, в предусмотренном законом порядке. На их основании суд устанавливает наличие или отсутствие обосновывающих требования сторон обстоятельствах, имеющих значение для выявления истинности и правильного разрешения дела. Судебные доказательства - это выраженные в предусмотренной законом процессуальной форме, объяснение сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные и вещественные доказательства, а также принятые судом аудио- и видеозаписи и заключения экспертов.

Статья 61 Гражданского процессуального кодекса перечисляет обстоятельства, при которых стороны гражданского разбирательства освобождаются от доказывания - это:

- общеизвестные обстоятельства.

- обстоятельства, установленные вступившим в законную силу постановлением суда по ранее рассмотренному делу.

- обстоятельства, вступившие в законную силу решением арбитражного суда.

- вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу, обязателен для суда, занимающегося делом о правовых последствиях действий лица, в отношении которого вынесен приговор суда, по вопросу, имели ли место эти действия и совершены ли они этим лицом.

Адвокат в ходе разбирательства следит за показаниями свидетелей, задает вопросы, для установления нужных фактов, участвует в исследовании доказательств.

Также адвокат участвует в допросе экспертов и специалистов, участвующих в деле.

После исследования всех доказательств по делу участвующие в деле лица вправе дополнить материалы дела. У адвоката к этому моменту должно сложиться отчетливое представление о достоверности доказательств, обосновывающих заявленное требование. Возникающие в процессе судебного разбирательства сомнения по делу обсуждаются с доверителем, выясняется возможность представления дополнительных доказательств, исходя из необходимости заявляется ходатайство о вызове и допросе дополнительных свидетелей, истребовании документов, назначении дополнительной или новой экспертизы. Адвокат имеет право повторно заявлять ходатайства, в удовлетворении которых ранее судом было отказано.

После окончания исследования материалов дела суд переходит к судебным прениям, которыми завершается рассмотрение дела по существу, состоящим из речей лиц, участвующих в деле, и их представителей.

Выступление в прениях очень важная и сложная часть работы адвоката в судебном разбирательстве. В отличии от объяснений, участие в прениях невозможно заранее подготовить полностью, так как выступление должно основываться на сказанном другими лицами, участвующих в судопроизводстве, результатах исследований доказательств, заключениях государственных органов и др.

Бывают ситуации, когда в ходе судебного разбирательства, появляются неожиданные доводы противной стороны, возражения против показаний свидетеля или иных доказательств по существу дела. Обо всем этом в ходе выступления требуется помнить, и более того, умело оперируя фактами и доказательствами, логично опровергать возражения соперников, доказывать несостоятельность правового обоснования фактов и доказательств противной стороны.

Также выступление адвоката может осложнятся, тем, что его просто могут прервать, и не только судья, имеющий право задавать вопросы в любой момент судебного заседания, но и любое другое лицо, банально нарушающее судебную дисциплину. Отвечая судье, адвокат вынужден удерживать в памяти слова, на которых он остановился, а иногда и перестраивать на ходу части своего выступления, перебрасывать акценты с одних обстоятельств и доказательств на другие.

Обычно, в гражданском процессе суд не предоставляет времени на подготовку речи в прениях. Иногда может быть объявлен перерыв на несколько минут, в течение которых адвокат должен суметь собраться с мыслями. Поэтому, выступление в прениях - всегда экспромт.

Выяснение всех возможных обстоятельств дела во время беседы с представляемым и тщательное изучение доказательств до судебного заседания даст возможность адвокату предположить вероятные возражения противной стороны и быть к ним готовым.

Завершаются прения сторон репликой.

Реплики предоставляются лицам, участвующим в деле, для того, чтобы резюмируя все сказанное в прениях, высказать суду последние доводы в пользу своих притязаний или возражений.

По обыкновению, реплика не должна быть продолжительной.

После произнесения судебных речей всеми участниками прений они могут выступить вторично в связи со сказанным в речах. Тут следует уточнить, что право последней реплики всегда принадлежит ответчику.

В некоторых случаях можно наблюдать, как представитель стороны отказывается от произнесения реплики. С точки зрения тактики ведения процесса такой отказ, несомненно, является ошибкой, так как судья - это прежде всего человек и он лучше всего запомнит то, что услышит в последние минуты. Поэтому реплика должна быть краткой и яркой, содержащей какой-то ключевой довод. В таком случае судья при вынесении решения начнет восстанавливать приведенные стороной доводы именно с реплики.

Необходимость воспользоваться правом реплики возникает у адвоката в тех случаях, когда, не повторяя сказанного, надо уточнить, дополнительно аргументировать какие-либо обстоятельства, которым, по его мнению, дана неправильная оценка в выступлениях других участвующих в деле лиц (ч. 4 ст. 190 ГПК РФ).

После принятия судом решения доверителю порой бывает трудно воспринять содержание решения, поэтому адвокат в более спокойной обстановке разъясняет сущность решения и обсуждает с доверителем дальнейшие действия (если они требуются).

Важнейшим процессуальным документом является протокол судебного заседания. Самое благоприятное решение не может быть признано обоснованным, если в протоколе судебного заседания не отражен весь ход судебного разбирательства.

Поэтому в всем процессе судебного разбирательства адвокат стремится к тому, чтобы в протоколе судебного заседания, наиболее полно и объективно отражался весь ход судебного процесса. Адвокат также вправе ходатайствовать о занесении в протокол обстоятельств, которые считает существенными для дела. Он обязан не только ознакомиться с протоколом судебного заседания после сдачи судьей дела в канцелярию суда, но и при наличии к тому оснований в течение пяти дней с момента его подписания подать замечания на протокол (ст. 231 ГПК РФ).



3.1 Участие адвоката в процессе пересмотра гражданских дел

Кассационная жалоба подается в течении десяти дней после принятия судом решения, не вступившего в законную силу, в окончательной форме. Производство в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях направлено на проверку законности и обоснованности решений, определений суда первой инстанции.

Правила гражданского судопроизводства на этом этапе имеют свою специфику.

Апелляционная, кассационная жалоба обязательно должна представляться в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле.

Составление жалобы от имени доверителя совсем не означает, что нужно включать туда все обстоятельства, на которые желает сослаться доверитель.

Адвокату требуется разъяснить доверителю то, что кассационная или надзорная жалоба должна включать в себя обстоятельства основанные на материалах дела и на законе, и «нагромождение» малосущественных деталей лишь ухудшат субъективную позицию, ведь по характеру жалобы всегда ясно, кто ее автор.

В части второй 339 статьи Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации есть положение, согласно которому, подающее надзорную, кассационную жалобу лицо, имеет право ссылаться на новые доказательства, не представленные в суд общей юрисдикции, но только при обосновании им, невозможности их представления в суде первой инстанции. Этот механизм представления доказательств, создан для зашиты от недобросовестных действий лиц, «придерживающих» доказательства для кассационной инстанции. Суд кассационной инстанции, наделен определенными полномочиями и имеет право не только исследовать новые доказательства, представленные в ходе апелляции, но и давать доказательствам свою правовую оценку и устанавливать правоотношения (ст. 347 ГПК РФ).

Адвокат вправе при подачи кассационной жалобы ссылаться на факты и доказательства ранее представляемые в суде первой инстанции, но не принятые им как недопустимые. О принятии новых доказательств суд второй инстанции обязан оформить соответствующим определением

Доказательственная деятельность в апелляционной, кассационной (надзорной) инстанциях не сводиться только к представлению новых доказательств. Адвокат может способствовать уточнению предмета доказывания, давать свое обоснование относимых и допустимых доказательств, оценивать полноту и добросовестность доказательств, исследованных судом общей юрисдикции.

Согласно ст. 325,ст. 344 процессуального кодекса лицам, участвующим в деле, предоставлено право давать объяснения (возражения) на апелляционную, кассационную жалобу. Сведения, содержащиеся на жалобу, могут стать для полезным материалом для докладчика (судьи) по делу, и адвокат может воспользоваться этой возможностью, тем более, если он не собирается выступать в кассационной инстанции.

Дело может быть впоследствии истребовано в порядке надзора и устные возражения против жалобы (представления прокурора) в деле никак не будут отражены. Поэтому составление возражений на жалобу имеет важное значение на данной стадии судопроизводства.

Судебное решение, уже вступившее в законную силу, может быть пересмотрено в порядке надзора или по вновь открывшимся обстоятельствам. Адвокат, решая вопрос о возможных путях пересмотра принятого решения, должен дополнительно изучить обстоятельства дела, проанализировать доводы судов, в подлежащих пересмотру судебных постановлениях и др.

Основаниями к отмене в порядке надзора судебных постановлений является только существенное нарушение норм материального или процессуального права, повлекшее вынесение незаконного решения, определения, постановления суда (ст. 387 ГПК РФ). Судебное постановление может быть обжаловано в суде надзорной инстанции в течении одного года со дня вступления его в законную силу (ч. 2 ст. 376 ГПК РФ).

При новом рассмотрении дела суд соответствующей инстанции должен устранить нарушение закона, выявленное судом надзорной инстанции.

Согласно Гражданскому процессуальному кодексу, для суда, вновь рассматривающего дело, обязательно указание вышестоящего суда лишь о толковании закона, это должно обеспечивать его единообразное применение в соответствии с требованиями материального и процессуального права (ч. 2 ст. 390 ГПК РФ).

Адвокат с ведома своего доверителя, вправе составить надзорную жалобу и подать ее непосредственно в суд надзорной инстанции (ст. 377 ГПК РФ).

Надзорная жалоба, в отличии от кассационной, может служить лишь поводом для проверки законности постановления судов первой и второй инстанции.

Обстоятельная и хорошо аргументированная жалоба адвоката, как правило, ускоряет разрешение вопроса об истребовании дела для проверки.
В суде надзорной инстанции, кроме Верховного Суда РФ, жалоба рассматривается в срок до одного месяца, в Верховном Суде РФ - до двух месяцев (ст. 381 ГПК РФ). Все суды надзорной инстанции должны принимают свое решение в форме определения (ст. 388 ГПК РФ).

В соответствии с процессуальным законодательством предварительное рассмотрение надзорной жалобы является деятельностью по осуществлению правосудия по гражданским делам. Субъектом этой деятельности стал суд надзорной инстанции в лице судьи, который все свои процессуальные правоприменительные действия оформляет судебным постановлением в форме определения.

Процессуальное решение по вопросам возвращения жалобы, истребования дела или отказа в его истребовании, передачи дела для рассмотрения в суд надзорной инстанции или отказа в такой передаче, принимается лицом, наделенным статусом судьи.

Лица, участвующие в деле имеют право личного участия в рассмотрении дела и дачи объяснений в суде надзорной инстанции (ст. 386 ГПК РФ).

По российскому законодательству, адвокат вправе давать объяснения после доклада дела. Объяснения представителя, требуются для того, чтобы привлечь внимание суда к основным моментам дела, дать анализ спорных обстоятельств правового и фактического характера, поддержать жалобу или обосновать ее несостоятельность - в зависимости от того на чьей стороне он выступает (истца или ответчика).

Оценка доказательств в суде надзорной инстанции отличается от данной в суде первой инстанции, ее цель состоит не установлении фактических обстоятельств, а в целях проверки верности принятых по делу судебных постановлений.

Поэтому адвокат, акцентирует внимание на недоказанности установленных судом обстоятельств и несоответствия выводов материалам дела судами первой или кассационной инстанции.

В производстве по пересмотру решений и определений по вновь открывшимся обстоятельствам адвокат вправе принимать участие и проверять правильность судебных постановлений, вступивших в законную силу. Основное отличие этого производства от суда надзорной инстанции, в том, что оно инициируется в связи с вновь открывшимися обстоятельствами, имеющими существенное значение по делу, а не с судебной ошибкой.

Исключением из общего правила являются основания для пересмотра по вновь открывшимся обстоятельствам определений Президиума Верховного Суда РФ. Наряду с общими основаниями, предусмотренными в ч. 2 ст. 392 ГПК РФ, они подлежат пересмотру в таком порядке и в том случае, если были приняты в результате судебной ошибки, которая не была или не могла быть выявлена ранее.

Заключение

Таким образом, на основании всего вышеизложенного, можно сделать следующие выводы.

В качестве профессиональных представителей по гражданским делам обычно выступают адвокаты, которые оказывают юридическую помощь заинтересованным лицам в защите прав и охраняемых законом интересов и одновременно помогают суду в осуществлении правосудия и соблюдении законности, тем самым являясь, в сущности, самостоятельным процессуальным субъектом.

Адвокатская деятельность является особой разновидностью социально-правовой деятельности, которая, хотя и осуществляется преимущественно в частных интересах, в целом носит публичный характер. Во многом благодаря именно этой деятельности обеспечивается действенность правового регулирования, в том числе создаются условия для соблюдения и использования гражданами действующих в обществе правовых норм, а также для осуществления контроля за правильностью применения законов органами государственной власти, учреждениями, общественными объединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.

Трудно сказать о какой - либо из видов деятельности адвоката в гражданском процессе как о важнейшей среди прочих. Начиная с самого начала возникновения правоотношений адвоката с доверителем, приобретении им полномочий представления клиента в гражданских правоотношениях, любая деятельность адвоката имеет важное значение.

«Технически» можно сказать об особой роли направлении деятельности адвоката в изыскании, представлении и исследовании доказательств и доказывания в суде. Предмет доказывания же тесно связан в умении адвоката грамотно обосновывать и представлять доказательства. Доказывание и доказательства проходят по всей работе адвоката «красной линией» и являются основой, базисом построения защиты. Этот юридический аспект присутствует во всех стадиях: досудебной, судебной - от суда первой инстанции и до производства по пересмотру дел. С другой стороны, немаловажным представляется и профессиональные качества адвоката, как в работе с доверителем, так и в качестве представителя его интересов.

В ходе исследования, я пришел к выводу что невозможно «выкинуть» ни одно направление деятельности без значимого ущерба для дела. Хороший, грамотный адвокат будет работать во всех направлениях. И все эти направления деятельности - «основные». В работе адвоката присутствует помимо видимых аспектов деятельности, таких как юридическая помощь, представление в суде и др., множество «невидимых» моментов - анализ правовой ситуации, прогнозирование развития делопроизводства и многое другое, практикующий адвокат назвал бы, наверное, еще с десяток таких моментов. Заключение хочется закончить таким предложением, так как я считаю, что в нем суть моей работы:

адвокатская деятельность является основным средством обеспечения гарантируемого Конституции Российской Федерации права каждого на получение квалифицированной юридической помощи.



Библиография

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Российская газета. № 237. 1993.

2.Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

3. Кодекс Профессиональной Этики Адвоката. Принят Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. // Адвокат № 3, март 2003.

4. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации от 18 ноября 2002 г. № 46 ст. 4532

5. Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие /Под общ. ред. канд. юр. наук В.Н. Буробина. - Изд. 2-е, перераб. и допол.- М: «ИКФ «ЭКМОС», 2003.

6. Гаврилов С.Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учебное пособие. - М., Юриспруденция, 2000.

8. Лубшев Ю.Ф. Адвокатура в России Учебник Профобразование 2001г. / 831 с.

9. Михайлова Е.В. К вопросу об определении понятий "субъект гражданского процессуального права" и "субъект гражданского процессуального правоотношения" // Актуальные проблемы гражданского, предпринимательского права, гражданского и арбитражного процесса: Межвуз. сб. науч. ст. / Под ред. Е.А. Трещевой. Самара, 2005. С. 305.

10. Смирнова Е. М. Адвокатура Учеб. пособие 2002г. / 266 с.

11.Стешенко Л. А., Шамба Т. М. Адвокатура в Российской Федерации 2001г.

12. Смоленский М. Б. Адвокатская деятельность и адвокатура Российской Федерации. Серия «Высшее образование» -- Ростов на Дону: «Феникс», 2004. -- 256 с.

13. Халатов С.А. Представительство в гражданском и арбитражном процессе. - М.: Норма, 2002.

14. Бортникова Н.А. История и цели представительства по назначению суда в гражданском процессе // Адвокатская практика. 2008. № 4. С. 10.

Размещено на Allbest.ru

...