Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

правовой семья германия франция

Введение

1. Понятие, структура и источники романо-германской правовой семьи

1.1 Понятие формирование и распространение романо-германской правовой семьи

1.2 Структура права романо-германской правовой семьи

1.3 Источники романо-германского права

2. Романо-германская правовая семья

2.1 Правовая система Германии

2.2 Правовая система Франции

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Данная тема актуальна и познавательна. Ведь в современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем.

Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право. Существует также международное право, призванное регулировать во всемирном или региональном масштабе межгосударственные и внешнеторговые отношения.

Правовая система ? это совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных социально однородных юридических явлений, с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения.

Содержание правовой системы могут определять правовая идеология, либо юридическая практика или законодательство.По-мнению К.Цвайгерта «Основной критерий классификации существующих правовых систем включает 5 факторов: идеологический (природу источников права и способы их толкования), специфику юридического мышления, особенность правовых институтов,происхождение и развитие правовых систем.»

Правовая семья ? представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.

Виды правовых семей:

1. Англо-саксонская (семья общего права);

2. Романо-германская семья (семья континентального права);

3. Традиционная семья (семья обычного права);

К романо-германской правовой семье относятся правовые системы, возникшие в континентальной Европе на основе римских, канонических и местных правовых традиций.

Романо-германская правовая семья - это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры,источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Термин «романо-германская» выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям,прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран. Название «континентальное право»,а тем более «гражданское право» (Civil Law),используемое в англоязычной литературе, вызывает большую критику.

Важность данной темы обуславливается тем,что она дает углубленное представление об одной из старейших и наиболее распространенных в мире правовых систем ? романо-германской правовой системы.

Целью данной курсовой работы является: наиболее полное и всестороннее раскрытие основных черт романо-германской правовой семьи.

Задачи исследования, через которые будет осуществляться раскрытие поставленных целей:

1. рассмотрение структуры, источников и пути формирования романо-германской правовой семьи;

2. рассмотрение правовой системы Франции и правовой системы Германии.

1. Понятие, структура и источники романо-германской правовой семьи

1.1 Понятие формирование и распространение романо-германской правовой семьи

Правовая система ? совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных, социально однородных юридических явлений, с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения Тихомиров Л.В. Тихомирова М.Ю. Юридическая энциклопедия. - М., 2011. С.671..

Признаки,характеризирующие структуру правовой системы:

1. неоднородность;

2. различие по назначению, удельному весу, степени самостоятельности и функциональной направленности;

3. удовлетворение современных регулятивных потребностей общества;

4. отражение состава юридических явлений;

5. выявление наиболее целесообразных связей, которые возникают между юридическими явлениями;

6. отражение динамики взаимодействия юридических явлений в процессе выполнения своего назначения;

7. функциональная взаимосвязь;

8. вхождение в единую взаимосогласованную систему.

Романо-германская правовая семья имеет весьма длинную юридическую историю. Она сложилась на основе изучения римского права в итальянских, французских и германских университетах, создавших в XII-XVI вв. на базе Свода законов Юстиниана общую для многих европейских стран юридическую науку. Произошел процесс, получивший название «рецепция римского права. Вначале эта рецепция носила доктринальные формы: римское право непосредственно не применялось, изучались его понятийный фонд, весьма развитая структура, внутренняя логика, юридическая техника.

Романо-германская правовая система сформировалась в континентальной Европе; здесь и сейчас ее главный центр, несмотря на то, что вследствие экспансии и рецепции многочисленные неевропейские страны присоединились к этой системе или позаимствовали у нее отдельные элементы.

С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда подразделяют на: латиноамериканскую, скандинавскую,латинскую и другие правовые подгруппы,хотя это и вызывает со стороны ряда авторов далеко не всегда однозначное отношение Марченко М. М. Курс сравнительного правоведения, - М., 2011. С.483..

Датой,когда с научной точки зрения появилась система романо-германского права, считается XIII век. До XIII века в европейском праве элементы, с помощью которых позднее была создана романо-германская правовая система, носили характер обычного права. Вообще, о соотношении между германскими и римскими первоисточниками,полученными из районов Древнеримской империи,можно сказать,что исследования последних лет показали, что влияние римского права оказалось намного значительнее, чем это предполагалось ранее. Следует отметить, что некоторые авторы придают настолько большое значение прямому воздействию римского права на процесс формирования и развития романо-германской правовой системы, что даже пытаться определить последнее путем указания на его неотъемлемую связь с первым. Одним из таких авторов является С.С. Вахон «Романо-германская правовая семья,в которой свод законов Юстиниана был и остается если не важной составной частью,то,по крайней мере,той силой,которая оказывает на него прямое и весьма важное воздействие» Марченко М.Н. Теория государства и права. Учебник. - М., 2008. С.20..

Со времен варварских нашествий римляне,с одной стороны,и варвары- с другой, продолжали некоторый период жить каждый по своим законам. «Законы варваров» регулировали только самую незначительную часть тех общественных отношений,которые мы считаем в настоящее время регулируемыми правом.Римские компиляции,даже в их упрощенном издании Алариха, очень скоро оказались слишком сложными. Право ученых, которое мы находим в этих компиляциях, было модифицировано и заменено на практике вульгарным правом, которое и применялось спонтанно населением. Никто не стремился письменно зафиксировать нормы этого права, которые имели лишь местное значение. Право еще существовало, но господство его прекратилось,отброшен был и сам идеал общества, основанного на праве.

Создание романо-германской правовой семьи связано с возрождением, которое произошло в XII и XIII веках на западе Европы.Одним из важных аспектов возрождения был аспект юридический. Новое общество осознало, что только право может обеспечить порядок и безопасность. Церковь стала более отчетливо различать религиозное общество верующих и светское общество,суд совести и правосудие и создала в эту эпоху каноническое частное право. В XIII веке уже перестали смешивать религию и мораль с гражданским порядком и правом; за правом вновь была принята его собственная роль и автономия.

Романо-германская правовая семья охватывает большую часть стран Африки, Латинскую Америку,страны континентальной Европы. Правовые системы стран континентальной Европы по ряду специфических признаков делятся на две группы: романскую и германскую. В первую входят-правовые системы Франции, Италии, Бельгии, Люксембурга и Голландии, ко второй группе относятся-правовые системы Германии, Австрии, Швейцарии и ряда других стран Батыров К.И.. История государства и права зарубежных стран: Учебник. - М., 2009. С.287..

Зарождение романо-германской правовой системы в XII и XIII веках никоим образом не является результатом утверждения политической власти и централизации, осуществленной королевской властью. Этим романо-германская правовая система отличается от английского права, где развитие общего права было связано с усилением королевской власти и с существованием сильно централизованных королевских судов.

Система романо-германского права, напротив, утверждается в эпоху, когда Европа не только не составляет единого целого, но сама идея такого рода кажется несбыточной. В эту эпоху становится очевидным, что усилия папства или империи не приведут к восстановлению в политическом плане единства Римской империи. Система романо-германского права никогда не основывалась ни на чем ином, кроме общности культуры Морозова Л.А. Теория государства и права. Учебник. - М., 2012. С.322..Она возникла и продолжала существовать независимо от каких-либо политических целей. Формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общей закономерной связи права с экономикой и политикой и не может быть понято вне учета сложного процесса развития товарно-денежных отношений в недрах средневекового общества, прежде всего отношении собственности, обмена, первоначального накопления,перехода от внеэкономического к экономическому принуждению и т.п.

Рецепция римского права привела к тому,что еще в период средневековья правовые системы европейских стран - их правовая доктрина, юридическая техника - приобрели определенное сходство.Таким же образом сказалось влияние канонического права.

Буржуазные революции изменили социальную природу права, отменили средневековые правовые институты, превратили закон в основной источник романо-германского права. Закон рассматривался в качестве наиболее подходящего инструмента для создания единой национальной правовой системы, для обеспечения законности в противовес феодальному деспотизму и произволу.Право - альтернатива грубой силе, а правоприменение - война всех против всех Алексеев С.С.Общая теория права. Учебник. - М., 2009. С.174..Правовая культура во все времена и у всех народов помогала мирно решать возникающие конфликты.

Те же обстоятельства,которые определили важную роль закона как основного источника романо-германского права, обусловили возможность и необходимость кодификации права Алебастрова И.А. Конституционное право зарубежных стран. Учебник. - М., 2009. С.523..Путем кодификации право приводится в систему, оказывается как бы пронизанным определенными принципами. Кодификация придает праву определенность и ясность, значительно облегчает его практическое использование и является логическим завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой нормы и права в целом. Кодификация завершает формирование романо-германской правовой семьи как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс, известный как Кодекс Наполеона 1804 г., оказал значительное влияние на процесс утверждения принципов романо-германского права во многих государствах Европейского континента и за его пределами. Рецепция римского права в Германии нашла широкое отражение в таком крупном законодательном памятнике, как Германское гражданское уложение 1900 г Матузов А.В. Правовая система и личность: Учебник. - Саратов, 2007. С.57.. Его фундамент составило то немецкое право, которое уже ассимилировало достижения римского права. Влияние римского права сказалось на, структуре Германского гражданского уложения.

Таким образом, романо-германская правовая семья первоначально сложилась в континентальной Западной Европе. Особенно большой вклад в создание этой системы, о чем свидетельствует ее название, внесли юридическая мысль и законодательство Франции и Германии Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. - М., 2009. С.99..

Рассматривая процесс становления и развития романо-германской правовой семьи, следует заметить, что на протяжении многих веков она продолжала развиваться и развивается вплоть до настоящего времени в тесной взаимосвязи и взаимодействии, а нередко и в противодействии с другими правовыми семьями и отдельными правовыми системами.

В первую очередь это взаимодействие с англо-саксонской правовой семьей.

Наиболее законченное оформление романо-германская правовая семья получила в Кодексе Наполеона и Германском гражданском уложении. Но основы романо-германского права формировались профессорами права Болонского и других итальянских университетов, кодификаторами Испании и Португалии, трудами голландских ученых Б. Спинозы, Г.Гроция, итальянца Ч. Беккариа и многими другими Прудников М.Н.История государства и права зарубежных стран: Учебник для бакалавров. - М., 2013. С.152..

Основным источником,откуда распространились новые идеи, благоприятствуя тем самым возрождению права, стали возникшие в Западной Европе очаги культуры. Главная роль при этом принадлежала университетам,из которых первым и наиболее известным был Болонский университет в Италии.

В отличие от несовершенных местных обычаев существовало право, пригодное для изучения и восхищавшее всех - и профессоров, и студентов. Это было римское право.

Основой преподавания права во всех университетах Европы было римское право и наряду с ним каноническое право. И лишь значительно позднее в университетах начали преподавать национальное право. С деятельностью университетов связана важная роль как ученых-юристов, так и теории, доктрины в развитии права европейских государств. Профессора университетов передавали судьям отчасти осовремененное римское право, они не считались с наиболее компетентными его толкователями Соломатин А.Ю., Малько А.В. Сравнительное правоведение: Учебник. - М., 2012. С.159.. Ими были восприняты конечные результаты развития римского права его идейно-теоретические, юридико-технические достижения, разработка структуры и целого, а также ряда институтов гражданского права.

Впоследствии европейские государства перенесли свою правовую систему в колониальные владения в Америке, Азии и Африке. Некоторые государства добровольно восприняли понятия, конструкции и даже целые отраслевые массивы из романо-германского права.

Преподавание римского права в университете претерпело определенную эволюцию; ряд школ, каждая со своими задачами и методами, сменяли друг друга. Первая из них - школа глоссаторов - стремилась установить первоначальный смысл римских законов. Со школой постглоссаторов в XIV веке связана новая тенденция: римское право было очищено и подвергнуто обработке. Таким образом, оно было подготовлено для совершенно нового дальнейшего развития (торговое право, международное частное право) и в то же время систематизировано. Такое право,приспособленное юристами к нуждам нового общества и преподававшееся в университетах, все более и более отходит от права Юстиниана Комаров С.А. Малько А.В. Теория государства и права: Учебник -М., 2009.С.123.. Оно становится систематизированным правом, основанным на разуме и предназначенным в силу этого для всеобщего применения. Забота об уважении римского права уступает в университетах место стремлению установить и изложить принципы права, являющиеся во всех отношениях выражением рациональных начал. Новая школа, именуемая доктриной естественного права, побеждает в университетах в XVII и XVIII веках Ромашов А.А. Малько А.В. Теория государства и права; в вопросах и ответах: Учебное пособие - М., 2009. С.166. Эта школа в отличие от постглоссаторов отказалась от схоластического метода, стремилась, подражая точным наукам, видеть в праве логическую аксиоматическую систему. Она отходит от идеи естественного порядка вещей, основанного на воле Бога, ставит в центр любого общественного строя человека, подчеркивая неотъемлемые «естественные права».

Школа естественного права добилась яркого успеха в двух направлениях. Прежде всего, она положила конец невниманию юристов к сфере публичного права. (Римское право формулировало различие между публичным и частным правом, но лишь для того, чтобы оставить публичное право в стороне). Вопросы публичного права стали занимать юристов со значительным успехом в области уголовного права, со средним - в области административного права и с весьма посредственным - в области конституционного права. Тем не менее, после XVIII века сложилось здание публичного права, которое по всем параметрам близко к традиционному частному праву.

В настоящее время этот кризис как будто бы находится на стадии разрешения. Кодексы устарели, и это ослабило, если не устранило, законодательный позитивизм XIX века. Мы все более открыто признаем ведущую роль доктрины и судебной практики в формировании эволюции права; все более широкие полномочия предоставляются судьям или администрации по определению меры наказания и урегулированию его применения, что фактически ставит право в значительную зависимость от идей тех, кто призван его осуществлять. Наличие многочисленных международных конвенций и развитие сравнительного права заставляет судей все чаще интересоваться тем, как понимается и толкуется право в других странах Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник для бакалавров. - М., 2012. С.447.. Таким образом, юридический национализм отступает, и модно полагать, что кризис, вызванный европейскими кодификациями XIX и XX веков, носит временный характер.

Все сказанное выше выявляет ряд основных факторов, создающих единство романо-германской правовой системы. Теперь надо дополнять их, отметив некоторые течения, которые в разные эпохи и в разных странах могли создать ощущение утраты этого единства и вызвать опасение, что какая-либо из систем, входящих в эту семью, выйдет из нее. Романо-германское право - право живое,а это предполагает постоянные преобразования Давид - Ренне, Жоффре - Спинози Камилла. Основные правовые системы современности. Учебник. - М., 2005. С.33..Определенные изменения, направленные на трансформацию системы, возникают сначала в одной стране или группе стран и лишь, затем либо воспринимаются семьей в целом, либо отвергаются ею.Поэтому всегда существует известный разрыв между правовыми системами, входящими в семью; они оказываются как бы смещенными по отношению друг к другу. Право какой-либо страны, в которой проведен такой эксперимент или восприняты новые тенденции, может оказаться в какой-то момент в положении вырвавшегося вперед по отношению к другим странам. И в каждый из этих моментов встает вопрос - не подорвано ли единство семьи. Все зависит от того, воспримут другие страны изменения, внесенные в право данной страной, или нет, откажется сама страна от проводимого ею эксперимента, чтобы вернуться в рамки традиции, или нет. Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы современности. - Ташкент,1988. С.73.

В настоящее время романо-германская правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран Хропанюк В.Н. Теория государства и права: Учебник для вузов. - М.,2012. С.189.. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.

Особое положение занимают правовые системы Скандинавских стран. Большинство исследователей, исходя из существующей в этих государствах системы источников права, относят право Скандинавских стран к романо-германской правовой семье.Некоторые юристы считают скандинавское право специфической общностью, обособленной и от романо-германского,и от общего права.

Романо-германская правовая семья является более старой,более распространенной и более влиятельной в современном мире,чем правовая семья общего права, что признают английские и американские авторы.

1.2 Структура права романо-германской правовой семьи

Европейское право до XIII века. Существовавшие тогда элементы, с помощью которых позднее была создана романо-германская правовая система,носили характер обычного права. Римская империя знала блестящую цивилизацию, и римский гений создал юридическую систему, не имеющую прецедентов в мире. В рассматриваемый период, то есть в начале XIII века, Римская империя не существовала уже многие века.

Начиная с VI века большинство германских племен уже имело свои законы ("законы варваров"). Лазарев В.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. - М., 2011. С.157.Процесс создания этих законов продолжался до XII века, охватывая различные нордические и славянские племена.

Эти документы, однако, позволяют узнать очень мало о праве, которое применялось в Европе в XII веке. "Законы варваров" регулировали только самую незначительную часть тех общественных отношений, которые мы считаем в настоящее время регулируемыми правом. Римские компиляции, даже в их упрощенном издании Алариха, очень скоро оказались слишком сложными. Право еще существовало; об этом говорит наличие институтов, призванных создавать право (рашимбурги у франков, скандинавские лагманы, исландские эосагари, ирландские бреоны, англосаксонские визаны). Но господство права прекратилось. Между частными лицами и между социальными группами споры разрешались по закону сильного или произвольной властью вождя. Несомненно, более важное значение, чем право, имел в эту эпоху арбитраж, который стремился не столько предоставить каждому то, что ему принадлежит по справедливости, сколько сохранить солидарность группы, обеспечить мирное сосуществование между соперничающими группами и установить мир в суды. Немецкая пословица XVI века гласит: "Юристы ? плохие христиане"; хотя ее применяли преимущественно к романистам, поговорка, тем не менее, относится ко всем юристам: само право считалось плохой вещью Давид Ренне. Основные правовые системы современности, Пер. с фр. и вст. ст. В. А. Туманова. - М., 2008. С. 19..

Во всех странах романо-германской правовой семьи юридическая наука объединяет правовые нормы в одни и те же группы. Речь идет о дуализме права, т.е. его делении на частное и публичное.К публичному праву относятся те отрасли и институты, которые определяют статус и порядок деятельности органов государства и отношения индивида с государством, а к частному - отрасли и институты, регулирующие отношения индивидов между собой.

Следует подчеркнуть, что особенности романо-германской правовой семьи в полной мере обнаруживаются в сфере частного права. В области публичного права ее специфика проявляется значительно слабее. В странах романо-германской правовой семьи основой правовой системы выступает частное (Гражданское) право. По этой причине юристы Англии и США нередко называют страны романо-германской правовой семьи правовой системы права. Одно из значительных отличий публичного права от частного состоит в том, что большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характера кодификации Жеругов В.Т. Теория государства и права: Учебник. - М., 2010. С.654..

Публицизация романо-германского права

Усилившаяся административно-правовая активность государственных органов затронула такие отношения, которые ранее находились в исключительном ведении частного права. Так,в области аграрных отношений административно-правовое регулирование оказывает значительное воздействие на использование собственности (или долгосрочной аренды) путем введения земельного зонирования, принудительных сервитутов, ограничения инвестирования средств, установления квот на продукцию и т.д. Произошло вторжение государства в область договоров - ранее сферу частного права. Появился институт обязательственного договора, заключенного по предписанию государственных органов. Условия обычного договора также могут в ряде случаев устанавливаться и предписываться административным актом, как в случаи установления цен и квот.

Одновременно с проникновением публичного права в сферу частного права расширение круга государственных обязанностей, особенно в области социальных и коммунальных услуг, породило обратную тенденцию-применение институтов и средств частного права при выполнении публично-правовых действий. Национальные правовые системы романо-германской правовой семьи: сходства и различия.

К общим для всех стран романо-германской семьи источником права и структуре права следует добавить и некоторые другие признаки, и прежде всего общий понятийный фонд, т.е. сходство основных понятий и категорий, которыми оперирует каждая правовая система, более или менее единые правовые принципы, в том числе те, что определяют способы судебной деятельности.

Для романо-германской правовой семьи характерны:

- более высокий уровень абстрактности норм права;

- схожесть юридической терминологии, методов работы юристов, системы их профессиональной подготовки;

- преобладание материального права над процессуальным;

- наличие крупных актов кодификации, т.е. кодексов в основных отраслях права.

Необходимо обратить внимание на то, что характеристики, общие для всех романо-германских правовых систем, не исключают, а, наоборот, предполагают специфические черты каждой из них.

Пожалуй, наиболее отличительное национальных правовых систем стран романо-германской семьи прослеживается в области административного права. Это объясняется более тесной связью данной отрасли права со структурой органов государственного управления в рамках управленческой компетенции, что значительно варьируется в разных странах.Административное право больше зависит от политического и социального динамизма общества, чем многие другие отрасли континентального права. Наконец, не следует забывать и об очень широком круге отношений, охватываемых этой отраслью права. Возникнув исторически как «полицейское право»,призванное обеспечить общественный правопорядок, оно получило затем в свое ведение почти все сферы государственного управления.

Как мы отметили раннее,право стран романо-германской правовой семьи делится на частное и публичное.Основным критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес (осуществление общественных целей и задач), частного права ? особенный, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные (категоричные) нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли, основные Институты трудового права и т. д. Частное право опосредствует отношения «горизонтального» типа, отношения между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

Другой структурной особенностью романо-германского права является последовательное отраслевое деление норм, их привязка к конкретным отраслям права и правовым институтам. В соответствии с юридической доктриной все принимаемые нормативные положения получают соответствующую отраслевую «прописку» с учетом предмета их регулирования и особенностей приемов и средств (метода) воздействия на субъектов права. Такая логическая последовательность подразделения различных элементов нормативно-правового материала обусловлена рациональной природой, «университетскими корнями» данной правовой семьи.

1.3 Источники романо-германского права

В романо-германской правовой семье нет единого определения источников права и единого представления о них. Разнообразие исторических, национальных и этнических различий, существующих в странах романо-германского права, особенности их политических и правовых культур и многие другие объективные и субъективные факторы не позволили выработать у компаративистов единого мнения о том, что такое источник романо-германского права,каковым должно быть его определение и в каких социально-политических, экономических и иных параметрах должно складываться о нем единое представление.

«Изложить принятую в романо-германской правовой семье теорию источников права нелегкое дело»,-писал Давид Ренне.Ведь правовые системы,составляющие эту семью,многочисленны, и каждая из их имеет свои специфические черты. Более того, даже в каждой системе национального права этот вопрос весьма сложен и зачастую спорен. Способ, с помощью которого найдется ответ на этот вопрос, может зависеть от отрасли права, в отношении которой он поставлен. Этот ответ в известной степени зависит и от психологии, и от личного темперамента каждого автора. Он менялся в разные эпохи и в зависимости от философских тенденций,господствующих в данный момент Давид Ренне. Основные правовые системы современности: Учебник. - М., 2002.С.34..

Однако отсутствие единого представления об источниках романо-германского права, а вместе с ним и единого определения не означает, что среди исследователей,занимающихся проблемами этой правовой семьи,до сих пор не выработано общего о них и их специфике представления.

В системе континентального права в случае возникновения противоречий среди источников права или в самом праве настоящий приверженец романо-германского права будет искать справедливое решение вопроса в нормах права, содержащихся в законодательных актах. В то же время, скажем, сторонники общего права будут пытаться решить аналогичный вопрос по справедливости.

Говоря об общем определении понятия источник романо-германского права, необходимо обратить внимание на следующие довольно типичные для данной правовой семьи обстоятельства.

1. Источник права - представляется традиционно не в одном каком-нибудь отдельно взятом аспекте, а в совокупности нескольких, взаимосвязанных между собой и дополняющих друг друга сторон.

2. Многогранное и разностороннее понятие «источника права» должно рассматриваться не иначе, как в совокупности всех субъективных факторов, оказывающих на него и на всю правовую семью в целом определенное влияние. Речь пи этом идет об исторических, социологических, философских и иных тесно взаимосвязанных с ними факторах. Соответственно имеются в виду и широко используется представления об источниках романо-германского права в исторически, социологическом, философском и иных смыслах.

3. Несмотря на многообразие взглядов, и подходов к определению понятия источник права, в романо-германской правовой семье традиционно доминировал формально-юридический подход. В теоритическом и фактическом плане это означает, что источник права всегда рассматривался не иначе, как «исходное начало» для всех тех социальных норм, которые имеют обязательный характер «не только для простых граждан, но и для судей».

4. Формально-юридическое признание источника права, как доминирующего начала и представления о нем в системе романо-германского права никогда не абсолютизировалось и не отрывалось от представлений об источниках права. Если бы при рассмотрении, например, источников германского права авторы ограничились лишь формально-юридическим подходом, согласно которому признается только два вида источников права - законы и обычное право.

5. В процессе выработке общего представления об источниках романо-германского права и определении следует обратить внимание на то что, среди источников права понимаемых в формально-юридическом смысле ведущая роль неизменно отводится закону.

Закон уже в силу в самой строгости его изложения рассматривался как лучший технический способ установления «четких норм в эпоху, когда сложность общественных отношений выдвигает на первый план среди всех аспектов правильного решения его точность и ясность» Давид Ренне. Основные правовые институты современности (Сравнительное право). - М.,2008. С.112..

Одним из традиционных различий романо-германского права и англосаксонского права всегда было и есть то, что первое по своей природе и характеру является статутным правом во главе с законом, а второе - судейским, прецедентным правом.

В силу этого европейские юристы, имеющие дело с континентальным правом всегда предпочитали и приветствовали приоритет статутного права. В то же время как английские или американские юристы,всячески избегая статутного права,всегда чувствовали себя более комфортно, когда имели дело с судейским прецедентным правом.

Во избежание терминологической и содержательной путаницы следует заметить, что когда в научных и иных источниках говорится о приоритете и доминировании статутного права, то как правило, имеется в виду право, состоящее из системы норм, содержащихся в актах высших законодательных органов тех или иных стран - законах. В такого рода случаях статут рассматривается в узком смысле слова как синоним термина «закон». Однако, нередко в юридической литературе «статут» представляется и как формально-юридический, общеобязательный по характеру акт, принятый не только высшими, но и любыми иными правотворческими органами, включая как законодательные, так и исполнительно-распорядительные органы государства.«Статут» в данном случае употребляется как синоним слова «нормативно-правовой акт». Соответственно,статутное право рассматривается при этом в виде системы норм,содержащихся не только в законах,но и в других нормативно-правовых актах.

Кроме того,отмечая ведущую роль закона (статута) в системе романо-германского права, необходимо обратить внимание на то, что в правовой теории и юридической практике стран континентального права «закон» в собственном смысле слова традиционно не смешивался с правом.

Смешивать право и закон и видеть в законе исключительный источник права - значит противоречить всей романо-германской правовой системе.

Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции,за нормами которых признается высший юридический авторитет Марченко М.Н. Теория государства и права: Учебник для вузов - М., 2005.С.247.. Этот авторитет проявляется и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают правотворческую компетенцию различных государственных органов и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права.

В теории источников континентального права наиболее важным, фундаментальным подразделением источников права на различные группы в первую очередь это их классификация на «первичные» источники права, в которых содержатся нормы, имеющие обязательную силу для судов, и на «вторичные», иногда называемые просто документами.

Первичные - во всех странах континентального права охватывают нормативные акты и обычаи. А « вторичные - раннее принятые» судебные решения» и научные труды ученых-юристов.

Например, во Франции в число первичных источников в одних случаях наряду с нормативными актами и обычаями включают также и общие принципы права. А в других-в силу того, что они лежат в основе всего права,общие принципы права рассматриваются как такой источник права, который находится над всеми другими источниками права, превосходит все другие источники права.

В Италии среди источников права к первичным относят - делегированное законодательство и региональные акты. К числу вторичных источников в правовой системе Италии относят ? «формальные административные акты, которые проявляются в форме ордонансов и других актов, принимаемых центральными и местными исполнительно-распорядительными органами. Все вторичные источники будучи по своему существу административными актами, в иерархии юридических актов находятся в подчиненном положении по отношению к законодательным и всем другим актам,имеющим силу закона» ? утверждает итальянский ученный и управляющий в систематизации Италии Пауэль Щифре Канн Кнапп В.В. Основные правовые системы современности: Учебник. - Волгоград. 2006, С.421..

Различные страны романо-германской правовой системы объединены в настоящее время единой концепцией, согласно которой «первостепенная роль должна быть признана за законом. Разумеется, между этими странами могут быть действительности существуют определенные различия. Они, несомненно, имеют некоторую значимость.

2. Романо-германская правовая семья

2.1 Правовая система Германии

Основы современной правовой системы Германии были заложены после создания в 1867 г. Государствами во главе с Пруссией Северо-Германского союза и образования их на базе в 1871 г. Германской империи.

До возникновения общегерманского права на территории нового государства продолжали действовать законодательные акты и обычаи прежних государства и государственных образований. Особую роль при этом играло законодательство Баварии,Пруссии, Саксонии и других, влиятельных в тот период германских государств.

Среди общегерманских законодательных актов, оказавших заметное влияние на весь последующий процесс развития законодательства в стране, выделяются такие, как раннее разрабатывавшиеся Торговое и Уголовное уложения, Гражданский кодекс, Закон о судоустройстве, Гражданское уложение и др.

В научной и справочной юридической литературе особо отмечается, что многие из законодательных актов, принятых в данный период, продолжают действовать в Германии с учетом изменений и дополнений и в настоящее время Соломатин А.Ю. Малько. Сравнительное правоведение: Учебник. - М., 2012. С.39.. В структуре современного законодательства Германии применяются также некоторые адаптированные к нынешним условиям акты, принятые еще в период существования Веймарской республики.

Сохраняют свою силу и некоторые законодательные положения и акты, принятые в период существование в стране фашистской диктатуры, имеется в виду те акты, которые не были отменены постановлениями Союзного Контрольного Совета, осуществлявшего властные функции в побежденной Германии с 1945-1949 или же с переходом всей полноты власти в 1949 ФРГ не отменены ее законодательными органами или Конституционным судом.

Со времени объединения в 1990 г. ФРГ с ГДР огромную роль в законодательной сфере стали играть государственные договоры «Об экономическом,валютном и социальном союзе ФРГ с ГДР огромную роль в законодательной сфере стали играть государственные договоры «Об экономическом,валютном и социальном союзе ФРГ и ГДР», вступившем в силу с 1 июля 1990 года.

Система германского права

В Германии разделение между частным и публичным правом выражено несколько слабее, чем во Франции, что находит свое отражение, в частности, в иной, чем во Франции, организации и компетенции органов общей, административной и конституционной юстиции. Но в общих чертах схема схожа.

В немецкой юридической науке отраслями публичного права принято считать: конституционное, административное, налоговое, уголовное, уголовно-процессуальное, гражданское, процессуальное, церковное, международное, публичное.

Право, регулирующее отношения между государственными органами, называется также государственным органом.

Частное право разделяется на собственно гражданское право, содержащееся в Гражданском кодексе и во вспомогательных законах, и особую часть частного права. В эту часть входят торговое право, законодательство о компаниях, законы об оборотных документах, авторское право, законы о конкуренции (включая патенты), торговые знаки и модели, международное частное право. Трудовое право иногда считается составной частью частного права, но чаще всего его относят к области sui generis, которая не соответствует ни частному, ни публичному праву.
В большинстве европейских стран классификация отраслей права напоминает германскую (Швейцария, Испания, Австрия). Италия, Бельгия придерживаются французской схемы, как и Нидерланды, где, впрочем, делается оговорка: гражданское процессуальное право и законы о несостоятельных должниках составляют формальную часть частного права в отличие от субстантивной части частного права, куда входят собственно гражданское и торговое право.

2.2 Правовая система Франции

Во Франции отраслями публичного права являются:

1. конституционное право, регулирующее вопросы, касающиеся формы и структуры государства, организации государства, его верховных и местных органов власти и участия граждан в управлении государством;

2. административное право, включающее в себя нормы, регулирующие организацию государственных органов, не решающих чисто политические и судебные вопросы, и условия, в которых государственные органы осуществляют свои права и налагают обязанности на нижестоящие органы;

3. финансовое право, регулирующее государственные расходы и доходы (налогообложение, займы, денежное законодательство);

4. международное публичное право.

Частное право включает в себя:

1. собственно гражданское право;

2. торгово право, охватывающее и морское право;

3. гражданское процессуальное право;

4. уголовное право (хотя по своей природе уголовное право принадлежит к публичному праву, его по традиции относят к частному и праву, так как многие его положения выработаны для защиты отношений, регулируемых этим последним). Имеются особые отрасли права, где нормы публичного и частного права, по существу, тесно переплетаются. Наиболее важными из них: трудовое, сельскохозяйственное, авторское, воздушное, лесное, горное, страховое, транспортное и международное право Лубенский А.И. Систематизация законодательства во Франции: Учебник. - М., 2009. С.333..

Международное частное право определяет положение иностранцев, рассматривает коллизии прав и юрисдикции в гражданских делах. Хотя оно традиционно считается составной частью частного права, некоторые затрагиваемые им вопросы, например определение национальности, по сути своей является частью публичного права.

Гражданское процессуальное право и уголовное право иногда выделяются как санкционирующее право, так как они обеспечивают проведение в жизнь норм частного права. Эта традиционная точка зрения оспаривается некоторыми учеными, которые относят определенные отрасли - торговое, морское, сельскохозяйственное, воздушное, трудовое право, законы о социальном обеспечении и так называемое санкционирующее право (уголовное и гражданское процессуальное право) - к отдельной группе смешанных прав Комкова Г.Н.,Колесников Е.В. Конституционное право зарубежных стран: Учебник для бакалавров. - М., 2013. С.246..

Францию недаром называют родиной классического административного права. Роли администрации придается колоссальное значение. Административная практика основывается на тщательно разработанной теории. Известен такой факт - в 1831 году, изучая демократию,Токвиль просил одного известного французского судью объяснить основные определения административного права Франции, поскольку в Англии и США подобного понятия просто не существует. Для англичан было удивительно, что чиновники в своей деятельности применяют особые нормы и изъяты из юрисдикции обычных судов.

Доминирующая позиция административного права выражается и в удивительном для России количестве периодических изданий по данной правовой отрасли. Юридические новости административного права, Административный журнал, Французский журнал управления, Административное право, Журнал экономики и управления, Французский журнал административного права - это только самые основные из современных журналов.

Административное право Франции как базисная отрасль преподается крупными блоками, выходящими за рамки годичного курса. Как правило, различают общее административное право, объединяющее вопросы административной организации - государство, регионы, публичные учреждения, административная юстиция, государственная служба, и специальное административное право - право публичных служб, управление публичной собственностью, публичные (общественные) работы. Многие из этих вопросов составляют предметы спецкурсов.

После первой мировой войны в судебной практике были установлены критерии разграничения юридических лиц частного и публичного права. Это: 1) основание учреждения лица ? как правило, по публичной инициативе, хотя бывает и частная (Институт политической учебы); 2) правила устройства, функционирования и контроля - устанавливаются публичной властью; 3) способ финансирования ? учреждение может получать публичные субвенции или обязательные платежи. Иногда сюда относят наличие прерогатив публичной власти.

Заключение

Итак, как было отмечено выше: правовая система ? это совокупность внутренне согласованных, взаимосвязанных социально однородных юридических явлений, и с помощью которых осуществляется необходимое регулятивное и стабилизирующее воздействие на общественные отношения.

В данной работе была рассмотрена общая характеристика романо-германской правовой семьи, а именно: понятие,источники и структура романо-германской правовой семьи, правовая система Франции и правовая система Германии.

В исследовании были употреблены труды Давида Ренне, Марченко М.Н., Алебастровой М.Н., Алексеева И.А., Батырова К.И. и многих других.

Романо-германская правовая семья - это правовые системы, созданные с использованием римского правового наследия и объединенные общностью структуры,источников права и сходством понятийно-юридического аппарата.

Романо-германская система права существует во Франции, Германии, Австрии, Бельгии, Голландии, Дании, Испании, Исландии, Италии, Португалии, Норвегии, Люксембурге, Монако, Швеции, Швейцарии, Финляндии. Все восточно-европейские (бывшие социалистические) страны вновь возвращаются к этой системе.Ее с полным основанием можно называть ныне системой (или семьей) континентального права: она охватывает все страны европейского континента за исключением Англии и Ирландии. Данная семья права последовательно распространяет свое влияние на испаноязычные государства Америки (Латинскую Америку). Более того, о романо-германской правовой системе можно говорить даже по отношению к штату Луизиана (бывшая французская территория, присоединенная в 1803 году к США),а также к канадской провинции Квебек,заселенной преимущественно французами (в которой в 1992 и 1995 гг. проводились референдумы по вопросу о независимости от Канады).

Учитывая господствующую роль закона в системе источников права, большое значение придается толкованию законодательных формул, так как законодатель не может точно предусмотреть разнообразие конкретных дел, возникающих в юридической практике. Задача юристов состоит главным образом в том, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя.

Таким образом, мы видим, что различные страны романо-германской правовой семьи объединены в настоящее время единой концепцией правопонимания, несмотря на некоторые различия, касающиеся структурных элементов права и юридической техники изложения и примененияправовых норм.

Одним из важных и отчетливых показателей единства романо-германской правовой семьи является единый подход к пониманию правовой нормы и тому месту, которое она должна занимать в решении конкретных дел. Правовую норму во всех странах этой правовой семьи понимают как общеобязательное правило поведения, созданное законодателем на общих принципах права и имеющее высшую юридическую силу. Нормы права в странахромано-германской правовой семьи носят абстрактный, обобщенный характер.

В заключение стоит отметить,что,как и любая другая правовая система, романо-германская правовая семья имеет свои плюсы и свои минусы.

Один из плюсов состоит в том, что она четко кодифицирована, с ней легче работать в юридической практике. С другой стороны, так как ее основа состоит из законов,она менее гибкая, чем, например,англосаксонская правовая система, где основную роль играют прецеденты.

Список использованной литературы

1. Алебастрова И.А. Конституционное право зарубежных стран: Учебник. М., 2009.

2. Алексеев С.С. Общая теория государства и права: Учебник. М., 2012.

3. Батыров К.И. История государства и права зарубежных стран: Учебник. М., 2009.

4. Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 2009.

5.Давид Реннне Джофре-Спинози Камилла. Основные правовые системы современности: Учебник. М., 2005.

6.Давид Ренне. Основные правовые системы современности. Пер. с фр. и вст. сл. В.А. Туманова. М., 2008.

7.Давид Ренне. Основные правовые системы современности: Учебник. М., 2002.

8. Давид Ренне. Основные правовые институты современности (Сравнительное правоведение). М., 2008.

9.Жеругов В.Т. Теория государства и права: Учебник. М., 2010.

10.Кнапп В.В. Основные правовые системы современности: Учебник. Волгоград, 2006.

11.Комаров С.А. Малько А.В.Теория государства и права. М., 2009.

12.Комкова Г.Н. Колесников Е.В. История государства и права зарубежных стран: Учебник для бакалавров. М., 2013.

13.Лазарев В.В. Теория государства и права: Учебник для вузов. М., 2011.

14.Лубенский А.И. Систематизация законодательства во Франции: Учебник. М., 2009.

...