Основные тенденции и проблемы правового регулирования инвестиционной деятельности в РФ на современном этапе

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Введение

Одним из основных факторов, определяющих перспективное развитие благосостояния общества, выступает уровень инвестиционной активности в экономике. Создание условий, обеспечивающих нормальное течение инвестиционных процессов, является одной из важнейших функций государства, ведущей формой реализации, которой выступает создание правовой основы осуществления экономической деятельности. Не меньшую роль в организации инвестиционных процессов играет эффективность использования действующего законодательства его адресатами, адекватность избранных ими правовых форм существу регулируемых отношений.

Более двенадцати лет в Российской Федерации существует режим соглашений о разделе продукции как договорный правовой механизм права пользования недрами на основании гражданско-правовых договоров, по которым права инвестора на поиск, разведку и добычу минерального сырья возникают на основе заключаемого с государством договора - соглашения о разделе продукции.

В отличие от закона РСФСР «О недрах», который на протяжении последних пятнадцати лет постоянно совершенствовал разрешительную (лицензионную) систему пользования недрам, не изменяя основных принципов. На которых построена эта система, вопросы соглашений о разделе продукции не получили должного анализа как в области теории применительно к договорным отношениям с недропользователями, так и практики его применения.

1. Правовое регулирование соглашений о разделе продукции

Соглашения регулируются федеральным законом «О соглашениях о разделе продукции» № 225-ФЗ от 30.12.1995 г. (далее - ФЗ «О СРП»). Данный федеральный закон не должен противоречить Конституции РФ. Субъекты Федерации в соответствии с ФЗ «О СРП» осуществляют в пределах полномочий, установленных Конституцией РФ и федеральными законами, законодательное регулирование своего участия в соглашениях о разделе продукции при пользовании участками недр на своих территориях и нормами Конституции РФ, которая обеспечивает участие субъектов Федерации в рамках совместной законодательной компетенции. Закрепляется принцип «двух ключей». Принятие некоторых законов возможно только при участии как Федерации (первого ключа), так и субъекта Федерации (второго ключа). В связи с расширением полномочий органов государственной власти по предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, а также с расширением перечня вопросов местного значения муниципальных образований усложняются процессы применения СРП. ФЗ «О СРП» определяет, что от имени государства в соглашении выступает Правительство РФ. Правительство РФ и орган исполнительной власти субъекта РФ, на территории которого расположен предоставляемый в пользование участок недр, или уполномоченным ими органом являлись представителем стороны соглашения.

Исключение из принципа «двух ключей» было предусмотрено, когда федеральными законами устанавливалось правило, в соответствии с которым ведение вопросами недропользования на континентальном шельфе РФ и (или) в исключительной экономической зоне являлось исключительной компетенцией Российской Федерации (ФЗ «О континентальном шельфе Российской Федерации», ФЗ «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации»). В случаях возникновения опасности нанесения вреда интересам субъекта РФ на территории континентального шельфа или в исключительной экономической зоне для разрешения данных вопросов привлекаются органы исполнительной государственной власти субъектов РФ. Большинство вопросов в рамках реализации принципа «двух ключей» между Правительством РФ и субъектом РФ были урегулированы и возложены на Министерство промышленности и энергетики РФ (Постановления Правительства РФ 2006 г. «О порядке назначения и деятельности представителей государства в управляющих комитетах, создаваемых в соответствии с условиями соглашений о разделе продукции»).

При формировании СРП предусматривалось образование Комиссии Правительства РФ по координации деятельности федеральных органов исполнительной власти и органов государственной власти субъектов РФ по реализации соглашений о разделе продукции. Членами комиссии являлись представители органов исполнительной власти РФ, в том числе представители федерального органа управления государственного фонда недр и (или) его региональные представительства, представители исполнительной власти соответствующего субъекта РФ. Комиссия образуется в течение шести месяцев после проведения аукциона на право пользования участком недр, внесенного в Перечень. Комиссия разрабатывает условия пользования недрами и подготавливает проект соглашения по каждому объекту недропользования.

Основным источником законодательного регулирования в применении СРП являются ФЗ «О СРП», а также Налоговый кодекс РФ. ФЗ «О СРП» регулирует вопросы заключения и прекращения соглашений, гл. 26.4 Налогового кодекса РФ является правовой основой регулирования налогообложения субъектов, заключивших соглашение. Глава 26.4 была введена в Налоговый кодекс РФ для систематизации и обобщения налогообложения вышеобозначенных субъектов и процессов. Введение данной главы в Налоговый кодекс РФ автоматически повлекло за собой внесение существенных изменений в ФЗ «О СРП». Помимо этого, ФЗ 1998 г. «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации» и ФЗ «О континентальном шельфе Российской Федерации» содержат нормы, также регулирующие правовые отношения в сфере СРП. ФЗ 1998 г. «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» регулирует отношения, возникающие в сфере добычи драгоценных металлов и драгоценных камней (за исключением алмазов) осуществляемой в рамках СРП.

ФЗ «О СРП» определяет, что минеральное сырье, поступающее в соответствии с условиями соглашения в собственность инвестора, может быть вывезено с таможенной территории РФ на условиях и в порядке, определенных соглашением. За исключением случаев, предусмотренных ФЗ 2003 г «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», который был заменен в 2003 г. ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». При этом не было учтено его соответствие с ФЗ о СРП, что подтверждает несогласованность законодательной базы. Если Правительством РФ будут установлены слишком высокие ограничения на вывоз, то инвестор может понести вследствие этого существенные убытки. Эти убытки могли бы компенсироваться разницей в цене на добытое сырье между ценой на внешнем рынке и ценой на внутреннем рынке РФ. Присутствие значительного количества законодательных источников применения СРП зачастую приводит к ряду несогласованных позиций по взаимоотношениям и требует четкого их взаимодействия.

СРП содержит как гражданско-правовые, так и административно-правовые элементы. ФЗ «О СРП» предусматривает порядок вступления в силу соглашений, аналогичный порядку ратификации, так как эти соглашения должны утверждаться Государственной Думой по аналогии с международным договором. В договорах СРП применяются в основном нормы гражданского права. При этом Российская Федерация обязуется в гражданско-правовом порядке предусматривать в соглашении как гражданско-правовые, так и административно-правовые нормы. Это является одним из факторов, препятствующих распространению СРП в Российской Федерации.

Регулирование отношений в сфере реализации проектов СРП в силу специфики данных правоотношений не ограничивается нормами лишь ФЗ «О СРП». Данное регулирование основывается и ссылается также на нормы гражданского, налогового, горного, предпринимательского, инвестиционного и других отраслей права. Применение определенных норм не исключено и без ссылки на них, при соблюдении принципа о том, что специальный закон отменяет действие общего. Многим правовым понятиям, используемым в ФЗ «О СРП», дается определение в других законах. В этом заключается слабая сторона ФЗ «О СРП», так как изменение определений понятий, используемых в сфере СРП, в данных законах может повлечь за собой одностороннее изменение условий соглашения государством. По общему правилу весь массив российского законодательства распространяет свое действие на отношения в сфере СРП. Частично эти нормы замещаются специальными нормами ФЗ «О СРП». В случаях же, когда ФЗ «О СРП» содержит прямую отсылку к нормам других отраслей права, должны применяться именно они. При этом при правовом регулировании отношений в сфере СРП применяются подзаконные нормативные акты.

На условиях раздела продукции разрешается предоставление не более 30% разведанных и учтенных государственным балансом запасов полезных ископаемых. В настоящее время существует 16 федеральных законов, на основании которых может быть предоставлено право пользования участками недр. Это право предоставляется на основании заключенного соглашения о разделе продукции, прекращение действия соглашения влечет за собой прекращение данного права.

Для обеспечения согласованности действий федеральных органов исполнительной власти создана Межведомственная комиссия по вопросам подготовки и реализации соглашений о разделе продукции. В состав Комиссии входят представители от МПР России, Росприроднадзора, Минтранса России, Ространснадзора, Минфина России, ФНС России; Минэкономразвития России, Росимущества; МИДа России; Минюста России; ФСБ России; ФАС России; Ростехнадзора; Минпромэнерго России; Росэнерго; Роспрома; Росстроя.

2. Понятие и правовая природа соглашений о разделе продукции

Соглашение о разделе продукции в соответствии со ст. 2 Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» является договором, в соответствии с которым Российская Федерация предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (далее - инвестор) на возмездной основе и на определённый срок исключительные права на поиски, разведку, добычу минерального сырья на участках недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ своими силами и на свой риск.

Соглашение определяет все необходимые условия, связанные с пользованием недрами, в том числе условия и порядок раздела продукции, произведённой между сторонами соглашения в соответствии с положениями Закона о соглашениях о разделе продукции.

В юридической литературе в настоящее время достаточно дискуссионным является вопрос о правовой природе такого соглашения.

В частности, в таком соглашении некоторые авторы видят элементы аренды в части предоставления права пользования участком недр для проведения предусмотренных соглашением о разделе продукции видов работ.

Немченко С.Б. относит соглашение о разделе продукции к смешанным договорам, поскольку оно «…содержит элементы различных гражданско-правовых договоров, но в большей степени СРП тяготеет именно к договорам подрядного типа, поскольку его сущность отражает тенденции правового регулирования подрядных отношений».

Н.И. Зерщикова отмечает, что соглашения о разделе продукции относятся к гражданско-правовым договорам, инвестиционным контрактам и имеют форму экономической концессии, поэтому их можно рассматривать как смешанные предпринимательские договоры. Перечни участков недр, право пользования которыми предоставляется на условиях соглашения о разделе продукции, устанавливаются федеральными законами, а в отдельных случаях решениями Правительства РФ и органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Рат Йоханесс придерживается мнения о том, что соглашение о разделе продукции не является смешанным договором.

Из содержания определения соглашения о разделе продукции, закреплённого в статье 2 Закона о соглашениях о разделе продукции, действительно на первый взгляд усматривается наличие элементов различных гражданско-правовых договоров, имеющих некоторое сходство с договорами аренды, простого товарищества (о совместной деятельности) и подряда, элементы инвестиционной деятельности.

Рассмотрим такие элементы более внимательно.

Пунктом 1 статьи 4 Закона о соглашениях о разделе продукции предусмотрено, что право пользования участками недр на условиях раздела продукции предоставляется инвестору на основании соглашения, заключённого в соответствии с данным законом. В дальнейшем речь идёт о том, что право пользования участком недр устанавливается на основании выданной инвестору лицензии. Лицензия является специальным разрешением, выданным уполномоченным органом в установленном законом порядке, для осуществления конкретных видов деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.

Предоставляемое на основании такого разрешения право отличается по своей правовой природе от вещного права аренды. Основные различия можно увидеть в следующем. Право аренды предоставляется одним субъектом частного права другому в рамках гражданского оборота. Право пользования на основании лицензии предоставляется в порядке, который регламентирован нормами законодательства о лицензировании, являющегося публичным. Право пользования из договора между хозяйствующими субъектами может быть прекращено по основаниям, предусмотренным законом или данным договором. Право осуществления деятельности, предусмотренной законодательством о лицензировании, прекращается по основаниям, им предусмотренным, в частности, при невыполнении лицензионных требований и условий. Таким образом, элементы договора аренды в соглашении о разделе продукции отсутствуют.

В соглашении о разделе продукции можно также увидеть элементы договора простого товарищества (о совместной деятельности). Так, в статье 8 Закона о соглашениях о разделе продукции предусмотрен порядок и условия раздела произведённой продукции между государством и инвестором, что свидетельствует о сходстве аналогичного порядка и в договоре простого товарищества (о совместной деятельности).

Вместе с тем по договору простого товарищества (о совместной деятельности) в соответствии с пунктом статьи 1041 ГК РФ двое или несколько лиц (товарищей) объединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели. По соглашению о разделе продукции Российская Федерация не принимают на себя обязательство действовать совместно и соединять свои вклады, поскольку по такому соглашению инвестору предоставляются исключительные права на производство определённых работ на предоставленном ему на основании лицензии участке недр.

Кроме того, как установлено пунктом 1 статьи 1042 ГК РФ, вкладом товарища в общее дело признаётся всё то, что он вносит, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация.

Со стороны Российской Федерации никакой вклад в общее дело не передаётся, поскольку даже участок недр для производства на нём определённых соглашением о разделе продукции работ предоставляется инвестору не как вклад в общее дело, а в порядке выдачи лицензии в соответствии с публичным законодательством Российской федерации. К соглашению о разделе продукции не применяется режим ответственности и порядка ведения общих дел товарищей, основания и условия покрытия расходов.

Следовательно, элементы договора простого товарищества (о совместной деятельности) в соглашении о разделе продукции также отсутствуют.

Статьёй 7 Закона о концессионных соглашениях установлено, что такое соглашение должно включать в себя обязательство по страхованию ответственности по возмещению ущерба в случае аварий, повлекших за собой вредное влияние на окружающую среду. А также обязательство по приобретению технологического оборудования, технических средств и материалов российского происхождения в объёме не менее 70 % общей стоимости приобретённых таких вещей.

Несмотря на сходство таких обязательств с элементами договоров страхования и купли-продажи, они таковыми не являются, поскольку выполнение каждого из названных обязательств будет осуществляться путём заключения самостоятельных договоров с третьими лицами, не являющимися субъектами соглашения о разделе продукции.

Таким образом, сходство конструкции соглашения о разделе продукции с теми или иными гражданско-правовыми договорами само по себе не свидетельствует в пользу того, что данное соглашение включает в себя элементы таких договоров.

Необходимость разграничения смешанных и самостоятельных договоров вызвана тем, что неверная квалификация договора может стать причиной применения норм, к нему не относящихся, что недопустимо.

Смешанным по смыслу пункта 3 статьи 421 ГК РФ является такой договор, который включает в себя элементы различных договоров и предмет которого складывается из совокупности предметов всех договоров, в него включённых.

В соглашении о разделе продукции можно увидеть определённые элементы, имеющие некоторое сходство с известными гражданскому законодательству договорами, но они недостаточны для того, чтобы считать их договорами.

В смешанном договоре его элементы взаимосвязаны, но их можно условно выделить как отдельный договор, между тем, как в соглашении о разделе продукции это не представляется возможным: все элементы в нём соединены воедино в один предмет соглашения.

Изложенное позволяет сформулировать следующий вывод: практически все взаимоотношения Российской Федерации и инвестора как сторон соглашения о разделе продукции урегулированы Законом о соглашениях о разделе продукции, что означает отсутствие необходимости применения к отношениям по такому соглашению положений гражданского законодательства России о тех или иных договорах.

Следует признать, что соглашение о разделе продукции имеет единый предмет, обладает определённым правовым регулированием и представляет собой в связи с этим самостоятельный гражданско-правовой договор. Отсюда следует, что нормы гражданского законодательства о договорах подряда, аренды, простого товарищества (о совместной деятельности) к соглашению о разделе продукции применению не подлежат.

3. Заключение соглашений о разделе продукции

В целях обеспечения эффективности инвестиционных вложений соглашения о разделе продукции заключаются, как правило, по итогам конкурса или аукциона. При конкурсной системе победителем признается заявитель, отвечающий условиям конкурса и представивший экономически приемлемые и наиболее соответствующие требованиям охраны недр и окружающей природной среды технические решения. В случае если на конкурс подана только одна заявка, лицензия на право пользования недрами может быть предоставлена этому заявителю на условиях объявленного конкурса. При аукционной системе предоставления лицензий победителем признается претендент, предложивший наибольшую плату за получение права на пользование недрами. Порядок проведения и условия конкурса или аукциона на право пользования участком недр для заключения соглашения о разделе продукции определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации согласно нормам ГК РФ с учетом положений Закона «О соглашениях о разделе продукции». Среди оснований заключения соглашения о разделе продукции без проведения конкурса (аукциона) предусмотрены следующие:

- интересы обороны и безопасности государства требуют заключения соглашения о разделе продукции с определенным инвестором;

- объявленный конкурс (аукцион) признан не состоявшимся из-за участия в нем только одного инвестора;

- инвестор является пользователем участка недр, в отношении которого планируется заключить соглашение о разделе продукции;

- переговоры о заключении соглашения о разделе продукции были начаты до вступления Закона «О соглашениях о разделе продукции» в силу.

Соглашение о разделе продукции не может регулировать порядок экспорта произведенной продукции, поскольку после момента раздела продукции на продукцию, поступившую в собственность инвестора, уже не распространяется соглашение о разделе продукции. На эту часть произведенной продукции распространяется общий правовой режим, установленный законодательством Российской Федерации.

Инвестиционный правовой режим соглашения о разделе продукции заключается в освобождении инвестора от уплаты федеральных, региональных и местных налогов и сборов, за исключением налога на прибыль, платежей за пользование недрами, единого социального налога, и замене традиционного налогообложения разделом продукции. Закон предусматривает два механизма раздела полученной в результате добычи и переработки минерального сырья продукции: обычный и «прямой».

При обычном способе раздела (индонезийская модель) из общего объема произведенной продукции вычитается компенсационная продукция, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению. Между государством и инвестором делится прибыльная продукция за вычетом платежей за пользование недрами и компенсационной продукции; со стоимости своей части прибыльной продукции инвестор уплачивает налог на прибыль. При прямом разделе продукции исключается этап определения компенсационной продукции, инвестор не уплачивает налог на прибыль, а размер пропорции раздела продукции оговаривается каждым конкретным соглашением между государством и инвестором. «Прямой» раздел наиболее привлекателен для российских инвесторов, поскольку обеспечивает независимость вкладываемых средств от изменений налогового законодательства. Инвестор получает гарантии на долгосрочную перспективу по количеству продукции, остающейся в его распоряжении. В этих условиях в возвратности своих средств - в срок и в полном объеме - будут также уверены и кредиторы инвестора, что положительно отразится на общем инвестиционном климате. Упрощается реализация самого соглашения, поскольку отпадает необходимость в постоянном контроле государства за правильностью определения компенсационной продукции, за исчислением и уплатой инвестором налогов.

Заключение

правовой инвестиционный договор федеральный

Действующая лицензионная система не дает возможности развития недропользования и привлечения инвестиций. В целях установления инвестиционной привлекательности российской экономики было разработано и принято законодательство о соглашениях о разделе продукции (далее - СРП). Полагаем, что, именно законодательство о СРП устанавливает правовые основы, позволяющие наиболее эффективно проводить разработку и эксплуатацию труднодоступных и трудноизвлекаемых ресурсов, привлечь капитал, а также производственные мощности для проведения геологоразведочных работ.

Соглашение о разделе продукции является предпринимательским договором, сочетающим в себе частноправовые и публично-правовые элементы. Данное положение основано на следующих выводах. Легальное определение отражает соответствие соглашения о разделе продукции общим положениям гражданского законодательства о договорах. По своему содержанию, СРП носит гражданско-правовой характер. В свою очередь, связь договора с предпринимательской деятельностью, его возмездный характер, сложный юридический состав, специальный субъектный состав, особый порядок заключения договора, рассмотрения споров, а также публично-правовое регулирование отношений в целях обеспечения интересов государства и общества подчеркивает наличие публично-правовых элементов соглашения и его соответствие признакам предпринимательского договора.

Список литературы

1. Конституция Российской Федерации: Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 г. № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 г. № 7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2009. № 4. Ст. 445.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2: Федеральный закон от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в ред. Федерального закона от 23.07.2013 г. № 251-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

3. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от 05.08.2000 г. № 117-ФЗ (в ред. Федерального закона от 23.07.2013 г. № 251-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.

4. О континентальном шельфе Российской Федерации: Федеральный закон от 30.11.1995 г. № 187-ФЗ (в ред. Федерального закона от 30.09.2013 г. № 268-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1995. № 49. Ст. 4694.

5. О соглашениях о разделе продукции: Федеральный закон от 30.12.1995 г. № 225-ФЗ (в ред. Федерального закона от 19.07.2011 г. № 248-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 18.

6. О драгоценных металлах и драгоценных камнях: Федеральный закон от 26.03.1998 г. № 41-ФЗ (в ред. Федерального закона 21.11.2011 г. № 327-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1998. № 13. Ст. 1463.

7. Об исключительной экономической зоне Российской Федерации: Федеральный закон от 17.12.1998 г. № 191-ФЗ (в ред. Федерального закона от 21.11.2011 г. 331-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1998. № 51. Ст. 6273.

Размещено на Allbest.ru