Исследование правовой системы

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

В теории права для систематизации, выделения общих признаков и особенностей национальных систем права различных государств были введены понятия правовых систем или семей права. Это позволило объединить ряд стран в одну группу по общим признакам. Одной из таких правовых семей является обычная правовая семья. Обычная правовая семья имеет глубокие исторические корни и является одной из основных правовых семей, изучаемых в сравнительном правоведении и теории государства и права. Обычная правовая семья за всю историю эволюции доказала свою жизнеспособность и эффективность.

Система права - это строение права, которое позволяет ориентироваться в законодательстве, квалифицировать нарушения и принимать соответствующие меры воздействия, так как главная особенность каждой отрасли - это наличие особого юридического режима - метода регулирования. Преобразование права в систему путем деления его на отрасли, институты права позволяет оперативно ориентироваться в законодательстве.

Правовая система каждого государства отражает закономерности развития общества, его исторические, национальные, культурные особенности. Естественно, что каждое государство имеет свою правовую систему, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и отличия от них, т.е. специфические особенности.

Возникновение и история развития правовой системы государства свидетельствуют о том, что на содержание и динамику правовой системы воздействует вся духовная культура общества: религия, философия, мораль, художественная культура, наука. На правовую систему большое воздействие оказывают политика, политическая культура.

Целью данной работы является исследование правовой системы и обычной правовой семьи, анализ основных характеристик семьи обычного права.

В соответствии с целью в работе ставятся следующие задачи:

1. Анализ исторической ретроспективы развития обычного права;

2. Рассмотрение характерных черт семьи обычного права;

3. Выявление особенностей правовой системы Африки.

Методологической основой работы являются системно-структурный, объективный, дедуктивный, индуктивный и сравнительный методы. Исследование поставленных задач ведется в работе также с позиций историзма. Их применение позволило исследовать рассматриваемые объекты во взаимосвязи, целостности, всесторонне и объективно.

Предметом исследования является система обычного права, правовая система и ее виды на международной арене.

Объектом исследования являются общественные отношения обычной правовой семьи. правовой общественный семья

Теоретической основой исследования послужили труды многих выдающихся правоведов: Дмитрука В. Н., Нерсесянца В. С., Малько А. В., Матузова Н.И., посвященные сравнительному правоведению и анализу основных правовых систем современности.



ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ. СООТНОШЕНИЕ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ И ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

1.1 Понятие правовой системы

Понятием «правовая система» отечественное правоведение оперирует примерно с середины 80-х годов, но к настоящему времени эта категория, наряду с категориями экономической, политической, социальной систем, прочно вошла в научный и повседневный обиход. Она объединяет все элементы правовой материи, позволяет увидеть связи между ними, степень их разработки, нацеливает правотворческие, правоприменительные и правоохранительные органы на решение практических задач.

Правовая система -- это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны [3, с. 98].

Правовая система образуется в связи с правом и базируется на нем, отсюда ее название. Однако она не сводится только к праву, а значительно шире его. Правовая система -- комплексное образование. Она включает все, что имеет правовую (юридическую) окраску. По верному замечанию американского юриста Лоуренса Фридмэна, «именно структура правовой системы -- ее скелет или каркас -- является длительно существующей частью, придает форму и определенность целому».

В познании систем выработано множество критериев их различия. Они подразделяются на макро- и микросистемы, суммативные и целостные, органические и неорганические, естественные и искусственные, самоуправляющиеся и несамоуправляющиеся, открытые и закрытые и др. Наиболее общая классификация осуществляется по основным сферам их функционирования - естественные (природные) и социальные (общественные). Они тесно связанны между собой, имеют общесистемные качества и находятся в субординационных отношениях. В то же время каждая из них обладает определенной автономией, имеет свои особенности и свои закономерности.

Социальным системам свойственны общесистемные признаки и свои, специфические. «Системы социального порядка в самой общей форме представляют собой взаимодействие человека и освоенной им «очеловеченной» природы, той самой части природной среды, которую человек вовлек в орбиту своей общественной и прежде всего производственной деятельности. Связь человека со средствами, предметами и результатами его труда есть основная, фундаментальная связь, главное в структуре социальной системы» [13, с. 306]. Особенность социальных систем сопряжена с появлением в них сознательной волевой деятельности людей, приносящих лишь относительную устойчивость их структур, усложнение элементов, особую активность в их взаимодействии, целеустремленность в функционировании. Любая социальная, в том числе и правовая, система характеризуется:

1) целостностью, т. е. внутренне согласованным единством, высшей ступенью единого, целого;

2) разновидностью ее составных частей;

3) сложностью элементов, образующих систему;

4) относительной устойчивостью структур;

5) высокой активностью во взаимосвязях и взаимодействиях составных частей;

6) целеустремленностью, целенаправленностью в функционировании.

К основным элементам правовой системы относятся:

1) явления духовного, мировоззренческого характера (юридическая наука, правовые понятия, правовые принципы, правовая культура, правовая политика);

2) право и выражающее его законодательство;

3) правовые отношения;

4) юридическая практика;

5) юридическая техника.

Правовая система является важнейшим инструментом общественно-экономического развития и преобразования многих сторон социальной жизни. В этой связи правовая система современной России в соответствии с потребностями развития общества требует существенной переработки и обновления.

Это и происходит в настоящее время по следующим направлениям: осмысление юридической наукой происходящих процессов и их прогнозирование; существенное обновление и переработка действующего законодательства, создание нормативно-правовой базы рынка; развитие и углубление демократических, гуманистических и нравственных начал в жизни общества; защита личности и собственности; максимальная увязка правовой системы с экономической, политической, социальной и другими системами, что позволит эффективнее использовать потенциальные возможности юридических средств [6, с. 44].

Правовую систему не следует смешивать с юридической надстройкой.

Юридическая надстройка -- составная часть правовой системы, включающая в себя правовые взгляды, правовые нормы, правовые отношения и правовые учреждения. Юридическая надстройка призвана показать место правовых явлений по отношению к экономике, производственным отношениям, подчеркнуть вторичность правовых явлений и первичность, определяющую роль отношений базисных. Понятие же правовой системы шире по объему (количеству входящих в нее элементов) и иное по своему функциональному назначению, так как служит выражению внутренних связей правовых явлений, их структуры и организации.



1.2 Понятие правовой семьи

Правовая семья - одно из центральных понятий сравнительного правоведения, представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.

Правовая карта мира включает в себя множество национальных правовых систем, каждая из которых интегрирует всю правовую действительность конкретного государства (доктрину, структуру, источники, ведущие институты и отрасли, традиции, правосознание, правопорядок, правовую культуру и т.п.). Категория «правовая семья» служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, сходство является результатом их конкретно-исторического и логического развития.

Заслуживает поддержки подход западных компаративистов, отрицающих типологию правовых систем единственно по признаку их классовой сущности. При классификации они используют различные факторы, начиная с этических, расовых, географических, религиозных и заканчивая юридической техникой и стилем права. Отсюда множество классификаций. Самой популярной оказалась классификация правовых семей, данная французским ученым Р.Давидом.

Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающей религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающей в качестве основной составляющей источники права. Р.Давид выдвинул идею трихотомии выделения трех семей (или систем): романо-германской, англосаксонской, или англо-американской, и социалистической. К ним примыкает остальной юридический мир, охватывающий 4/5 планеты, который получил название «религиозные и традиционные системы» [10, с. 289].

В основе другой классификации лежит концепция «западного права», и тогда возникает дуализм: западное право как продукт либерального общества, основанного на индивидуализме, традициях христианства, свободе предпринимательства и стремлении к правовой стабильности, призванного сохранить фундаментальные ценности, и социалистическое право как исключительно нестабильное, преходящее (доктрина «отмирания права при коммунизме»), определяемое социалистическими экономическими, политическими и культурными условиями, в частности господством государственной собственности и планирования.

В структуре западного права выделяются романо-германская и англосаксонская системы. Эта идея выдвинута также Р.Давидом в 1950 г. в книге «Элементарный курс сравнительного гражданского права». Впоследствии он отошел от этой позиции и стал придерживаться концепции трихотомии.

К. Цвейгертом и Г. Котцем в книге «Введение в правовое сравнение в частном праве», вышедшей в 1971 г., в основу классификации правовых систем положен критерий «правового стиля». «Правовой стиль» складывается, по мнению автора, из пяти факторов: происхождения и эволюции правовой системы; своеобразия юридического мышления; специфических правовых институтов; природы источников права и способов их толкования; идеологических факторов. На этой основе различаются следующие «правовые круги»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право. По существу, получен тот же результат, что и у Р.Давида. При этом во всех случаях не учитывается марксистско-ленинская типология права, в основе которой лежит критерий общественно-экономической формации (рабовладельческое право, феодальное, буржуазное, социалистическое). А.Х.Саидов полагает, что только единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповой классификации правовых систем дает возможность составить целостное представление о правовой карте мира [1, с. 226].

Исходя из группы критериев, включающих, во-первых, историю правовых систем, во-вторых, систему источников права, в-третьих, структуру правовой системы ведущие институты и отрасли права, он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латиноамериканскую, правовую семью общего права, мусульманскую, индусскую правовые семьи, семью обычного права и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьей социалистического права. Историческое развитие признается главным в определении их особенностей. В пределах социалистической правовой семьи, теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы социалистических государств Европы, правовая система социалистических государств Азии и правовая система республики Куба, которые, естественно, имели и имеют много общего, а также особенного и единичного. Правовая семья представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.

1.3 Соотношение правовой семьи и правовой системы

При наличии у каждой правовой системы своих особенностей наблюдается определенная их общность, обусловленная как самими общеправовыми принципами, так и схожими конкретно-историческими условиями, в которых правовые системы формируются. Общность условий, в которых находятся несколько государств, и одинаковая сила воздействия системообразующих факторов, а также влияние уже существующих правовых систем, их заимствование создают предпосылки для образования правовых систем на более высоком уровне обобщения. В результате образуются так называемые правовые семьи, или основные правовые системы мира [8, с. 12].

В настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных правовых систем. В каждой стране исторически в зависимости от национальных традиций, культуры, менталитета и других факторов социально-экономического и политического характера сложилась своя система права. Каждая национальная система права имеет свои особенности и характерные черты, что позволяет говорить о ее самобытности.

Однако, несмотря на свои особенности и различия, эти правовые системы имеют и общие черты, которые позволяют их объединить в так называемые «правовые семьи». Понятие «правовая семья» используется лишь для того, чтобы выявить сходства и различия правовых систем современности. На сегодняшний день различия между правом разных стран значительно уменьшаются, идет процесс их сближения, который обусловлен интеграционными процессами в современном мире.

Таким образом, под правовой семьей понимается определенная совокупность национальных систем права, объединенных общностью исторического формирования, структуры источников, принципов правового регулирования, понятийно-категориального аппарата юридической науки.

Правовая система представляет собой закономерно связанную целостность всех правовых норм, форм их выражения (источников), институтов и отраслей, предназначенных для упорядочения общественных отношений с целью обеспечения социального прогресса [7, с. 305].

Таким образом, правовые семьи образуют объединение нескольких правовых систем различных государств, которые имеют общие корни возникновения и исторического развития, основаны на одних и тех же правовых принципах и нормах, имеют одну и ту же форму выражения. Эти правовые системы имеют одну и ту же общность принципов правового регулирования, которые определяют их содержание.



ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ И СТРУКТУРА НОРМ ПРАВА ОБЫЧНОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ

2.1 Понятие норм права обычной правовой семьи

Правовые обычаи есть особая разновидность общегражданских обычаев (к которым принято относить обычаи делового оборота и другие обычаи, обыкновения и заведенный порядок), действующих в обществе. Их содержание образуют конкретные правила, предписывающие строго определенную линию поведения в тех или иных ситуациях. Устойчивость, повторяемость социальных отношений и связей вызывают возникновение в индивидуальном, групповом и массовом общественном сознании определенных стереотипов поведения.

Появление обычного права в обществе было обусловлено определенными социально-экономическими и культурными предпосылками [2, с. 193].

Существуют различные теории происхождения обычно-правовых норм в человеческом обществе, которые сводятся к определению их авторами наличия или отсутствия детерминирующей роли государства в процессе зарождения правового регулятора в обществе. Первое направление связывает возникновение обычного права с периодом распада первобытного строя и становления государства. Согласно второму направлению наиболее адекватной характеристикой регулятивной системы первобытности является именно обычное право, которое рассматривается как самостоятельный исторический тип права. В качестве синонима термина «обычное право» используется термин «архаическое право», чем подчеркивается его отличие от современного права. Такой подход образуют несколько самостоятельных концепций.

Взаимосвязь государства и права несомненна, однако этот феномен, наблюдаемый в современной действительности, не означает невозможности возникновения права ранее возникновения государства, поскольку в догосударственном обществе уже существовала достаточно развитая нормативная система регуляции обычно-правового характера. А государство нашло лишь адекватные формы закрепления и интерпретации права в интересах господствующих сил.

Неразрывная связь правового содержания и юридической формы позволяет сформулировать два значения термина «обычное право», как в неюридическом смысле «протоправо», так и в чисто юридическом «правовой обычай». Это дает основание считать, что генезис обычного права начинается с обычной нормы, которая на определенном этапе развития общества выступает индикатором важнейших, жизненно необходимых социальных ситуаций, действует в отношении всех, кто подпадает под ее содержание и, что в дальнейшем, она переходит в разряд норм позитивного права [15, с. 256].

Для распознания нормы обычного права и установления ее содержания необходимо выделить внутренние формы обычного права, которые можно назвать способами выражения норм обычного права и классифицировать на две группы: способы выражения норм обычного права в виде актов автономной воли участников гражданско-правовых отношений и судебные способы. К первой группе относятся общественные или народные формы выражения норм обычного права (пословицы, поговорки, предания). Более важным способом в пределах данной группы является договор, в особенности, примерные условия договора, которые могут применяться в качестве правовых обычаев, а также своды унифицированных обычаев и правил.

2.2 Структура норм права обычной правовой семьи

Одной из самых ранних форм выступает собирание и фиксирование этих норм в писанных правовых источниках. К ним относятся древнейшие памятники права в Индии, Греции, Франции, Германии, Древней Руси и так далее. Как уже упоминалось, ранее все эти государства трансформировали обычное право в законы. Этот процесс продолжается и сейчас, в основном в международном праве и в государствах традиционной правовой системы. Процесс выработки императивного правила, имеющего официальное значение, «шёл, таким образом, по схеме -- от повторяющейся, устойчивой практики… через правовой обычай к законодательной норме».

Данный вид санкционирования имеет тенденцию права как закона приходить на смену обычаям. Замена обычаев государственно-правовыми нормами может производиться по-разному. В одном случае это санкционирование обычая, при котором правило остаётся прежним, но становится юридическим. В других случаях государственно-правовая норма, приходя на смену обычаю, вносит определённые уточнения (без изменения сути и содержания), делающие конкретное правило более чётким. И ещё один вариант, когда правовая норма появляется как синтез нескольких обычаев. Таким образом, последовательная замена обычаев, превращает их в положительное право [10, с. 256].

Следующей формой государственного санкционирования обычая является отсылка к нему в законе. В наше время это самый распространённый вид придания норме государственно-правового характера. Очень важно, что при такой санкции обычай превращается в элемент национального права, не утрачивая при этом характер обычая.

При этом этой форме санкционирования присуще следующее: санкционирование может носить достаточно общий характер, когда в конституциях государств есть ссылка на обычай как источник права; когда в специальных нормативных актах имеются разрешения законодателя в определённых правоотношениях руководствоваться местными обычаями; а также когда диспозитивная норма допускает использование правовых обычаев в случаях, если нет соответствующего законодательства, то есть обычай носит субсидиарный характер.

Наряду с санкционированием норм обычного права, государство, в случае необходимости и целесообразности, может предоставить защиту тех обычаев, которые лежат вне правовой сферы. В данном случае обычай превращают в закон и обеспечивают его применение соответствующей санкцией.

Одной из основных форм санкционирования обычая выступает судебное решение. В случае, когда суды систематически применяют ту или иную норму обычного права, такая норма превращается в санкционированный обычай. При определённых исторических условиях сама юридическая практика может привести к образованию своеобразных судебных обычаев, которая со временем может сложиться, например, в систему английского общего права.

Иногда для применения норм обычного права не обязательна прямая отсылка к ним закона. Нормы обычного права действуют и с «молчаливого согласия» законодателя [13, с. 374].

Надо оговориться, что дальнейший генезис государства сузил санкционирующую роль судов, либо вообще её устранил. Это связано с тем, что государства, во-первых, не применяют такой источник права как правовой обычай, во-вторых, в высших по юридической силе нормативно-правовых актах признают его полноправным источником права, либо, в-третьих, допускают ссылки на обычное право в действующем законодательстве. Таким образом, обычай, применяемый судом, уже является санкционированным государством.

Вопрос о судебном санкционировании обычных норм порождает неоднозначную трактовку. Такие ученые как Г. Ф. Шершеневич, С. Голунский, С. С. Алексеев и другие утверждают, что это один из видов государственного санкционирования. С другой же стороны, Регельсбергер, Г. Кельзен, Д. Ж. Валеев и др., отрицают данный подход (а кроме того и возражают против того, чтобы рассматривать санкцию государством, обычая как признак, превращающий неюридический обычай в правовую норму) и настаивают на том, что «молчаливое согласие» законодателя нельзя рассматривать как санкцию государства. Отсюда первоначальную деятельность судов обычного права несправедливо причислять к государственной [14, с. 195].

В конституционном праве многих развивающихся стран имеет место особый вид правового обычая. Потому можно выделить ещё одну форму санкционирования государства -- конституционное соглашение, суть которого выражается в создании неписаных поправок к неписаной конституции. Понятие и принцип его действия заимствованы из английской правовой системы, где эти конституционные обычаи являются одним из важнейших источников государственного права. В Великобритании основной закон государства носит неписаный характер. Не найдётся ни одного статута или судебного решения, которые бы провозглашали Великое Британское Королевство конституционной парламентарной монархией. «Именно соглашения выступают формой выражения механизмов сдерживания и контроля ветвей власти». По мнению Р. Давида, «английское конституционное право казалось бы абсурдным, если его излагать без учёта конституционных обычаев, которым теоретически не придаётся юридический характер, но которые господствуют в английской политической жизни». Чиркин В. Е. определяет эту дефиницию, как обычай, складывающийся в процессе практической деятельности конституционного механизма, на основе конституционных соглашений.



ГЛАВА 3. СООТНОШЕНИЕ ОБЫЧНОЙ СЕМЬИ С СОВРЕМЕННЫМИ ПРАВОВЫМИ СЕМЬЯМИ

3.1 Современные правовые семьи

1. Романо-германская. Корни этой правовой семьи уходят в римское право (І в. до н. э. - ХІ в. н. э.). Начиная с ХІХ века в странах романо-германской правовой семьи основным источником права является закон. Там существуют писаная конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соответствии конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Законодатель (орган государственной власти) осмысливает общественные отношения, обобщает социальную практику, повторяющиеся ситуации и формулирует в законах права и обязанности для граждан и организаций. Различают три разновидности закона:

1) кодексы (уголовные, гражданские, уголовно-процессуальные и т. д.);

2) специальные законы (текущее законодательство);

3) сводные тексты норм;

На суд возлагается обязанность точной реализации общих норм в конкретных судебных и административных решениях. Это обеспечивает единообразие судебной или административной практики в масштабе всего государства [5, с. 325].

Судья, решая то или иное юридическое дело, строит цепь умозаключений по методу силлогизма, где роль играет норма. Чтобы правильно применить норму, судья должен вникнуть в ситуацию. Если судья совсем не находит правовой нормы для решения данного дела, то он оказывается перед следующим выбором:

1) совсем отказаться от рассмотрения этого дела;

2) исходя из общих принципов национальной правовой системы установит новую норму (правило) поведения;

3) истолковать сходную действующую норму так, чтобы распространить ее на данное дело, положив в основу своего решения (приговора).

Так как суд не может отказаться от рассмотрения дела из-за неясностей в законе, он применяет общие принципы права.

Общие принципы права - это отправные, исходные начала правовой системы, которые являются выражением справедливости в том виде, в каком она понимается обществом в конкретный исторический промежуток времени.Таким образом, судья принимает такое решение, которое учитывает интересы сторон и отвечает принятым в обществе нормам справедливости.

К странам, входящим в романо-германскую правовую семью, можно отнести Францию, Италию, Испанию, Бельгию, Швейцарию и другие страны.

2. Англосаксонская (семья общего права). Периодом становления данного права принято считать Х - ХІІІ вв. В англосаксонскую правовую семью входят Англия, Ирландия, Канада, США, Австралия, Новая Зеландия и еще ряд других государств.

Основным отличием данной правовой семьи от романо-германской является то, что здесь основным источником права считается не закон, а судебный прецедент [3, с. 99].

Англосаксонское право - это право судебной практики, в рамках которой судьи не только применяют, но и создают нормы права. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. При принятии решения по какому-либо юридическому делу судья руководствуется нормами уже сложившихся отношений. Совокупность этих решений (прецедентов) обязательна для всех судов и таким образом составляет систему общего права.

Англосаксонское право делает акцент на процессуальных нормах, формах судопроизводства, источниках доказательств, поскольку они одновременно составляют механизмы и правообразования и правореализации.

Важный признак общего права - автономия судебной власти. Она не зависит и не связана с любой другой властью в государстве. Это проявляется в отсутствии прокуратуры и административной юстиции.

В настоящее время в странах англосаксонской правовой семьи наряду с общим правом широкое развитие получило статутное право (законодательство), источником которого являются акты представительных органов. Это свидетельствует о процессе эволюции данной правовой семьи, однако Англия, например, сохраняет исходные принципы с ХІІІ века до сегодняшних дней.

3. Социалистическая правовая семья. В качестве самостоятельной правовой семьи выделилась сравнительно недавно. Ранее страны, принадлежащие к данной правовой семье (бывший СССР, социалистические страны Европы (ГДР, Чехословакия и др.), Азии (Китай, Северная Корея), Латинской Америки (Куба), входили в романо-германскую правовую семью. Они и сейчас сохраняют некоторые ее черты и особенности.

Социалистическая правовая семья имеет свои особенности, обусловленные явно выраженным классовым характером. Основной источник социалистического права - революционные нормативно-правовые акты, выражающие волю трудящегося народа, руководимого коммунистической партией. Фактически все эти нормативно-правовые акты защищали интересы партийно-государственного аппарата. Право носит императивный характер, имеет тесную связь с государственной политикой, оно обеспечивается партийной властью и принудительной силой правоохранительных (карательных) органов [2, с. 222].

Суд остается инструментом в руках правящего класса (группы), он обеспечивает его господство и охраняет его интересы. Судебная ветвь власти даже не претендует на контроль над исполнительной и законодательной. Контроля за конституционностью законов также не существует.

В настоящее время в правовой системе государств, входивших в социалистическую правовую семью, произошли существенные изменения. К ним можно отнести следующее:

1) демократизация;

2) сближение с романо-германской правовой семьей;

3) обновление законодательства:

4) обеспечение верховенства закона;

5) защита прав и свобод человека и гражданина;

6) появление плюрализма в экономике, политике и идеологии.

4. Религиозно-традиционная правовая семья. Сюда входят мусульманское, индусское и африканское право.

1) Мусульманское право. Оно основывается на религиозных нормах, на системе исламского вероучения.

Основными источниками мусульманского права являются:

- Коран. Это священная книга ислама, состоящая из высказываний пророка Магомета. В ней есть как обряды и проповеди, так и установления нормативно-юридического характера.

- Сунна. Это мусульманское предание, рассказывающее о жизни пророка, сборник норм и традиций, которые служат образцами для мусульман.

- Иджма. Это комментарии ислама, составленные докторами мусульманской религии. Данные комментарии восполняют пробелы в религиозных нормах.

- Кияс. Это правила применения шариата к новым жизненным ситуациям по аналогии.

Мусульманское право сформировалось в средние века. Для него характерны архаистичность, казуистичность, отсутствие систематизации норм. Это восполняется принятием законов в настоящее время [12, с. 324].

2) Индусское право. Оно тесно связано с религией - индуизмом. В эту систему обряды, верования, мораль, философия, нормативно закрепляющие определенный образ жизни и устройство общества. Индуизм сформировался в глубокой древности (около двух тысяч лет назад), однако сохранил свое регулирующее значение до настоящего времени, особенно в семейных и наследственных отношениях, кастовом статусе человека и т. п.

Таким образом, правовая карта мира включает в себя множество национальных правовых систем, каждая из которых интегрирует всю правовую действительность конкретного государства (доктрину, структуру, источники, ведущие институты и отрасли, традиции, правосознание, правопорядок, правовую культуру и т.п.). Категория "правовая семья" служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, сходство является результатом их конкретно-исторического и логического развития.

3.2 Обычная правовая семья

Африканская правовая семья на продолжении многих веков объединяла правовые системы обычного права. Но после колонизации Африки в ХІХ веке здесь распространились правовые системы колониальных держав - Франции, Бельгии, Португалии, Англии. В результате возникла тройственная система колониального права, состоявшая из права метрополий, законов, изданных колониальными администрациями, и обычного права, которое впоследствии постепенно вытеснялось и ограничивалось.

Современный этап развития африканской правовой семьи по-прежнему характеризуется «правовой многослойностью» [1, с. 234].

Главной тенденцией развития религиозно-традиционной правовой семьи в настоящее время является усиление роли закона как источника права. Однако значение религиозных и традиционных норм нисколько не снижается, они даже наоборот - возрождаются. Особенно это характерно для исламских государств.

Общие черты в теориях происхождения государства:

1) Патриархальная и социально-экономическая. Сходство патриархальной и социально-экономической теорий происхождения государства состоит в том, что в обеих теориях есть господствующая элита. В патриархальной теории это единоличный правитель, монарх, повторяющий власть отца в семье, а в социально-экономической - господствующий класс. И в том и в другом случае правящая элита полностью подчиняет себе все остальное общество. Основная часть населения выполняет указания и распоряжения этих лидеров, проявляет беспрекословное послушание.

2) Теологическая и теория насилия. Сходство данных теорий происхождения государства состоит в следующем. В теологической теории отстаиваются идеи всеобщего подчинения Божественной власти, ее создатели утверждают, что если все население будет выполнять волю Бога, то всем будет хорошо. А в теории насилия предполагается, что государство, которое возникает при завоевании слабых сильными, является инструментом для создания всеобщей гармонии, счастья, блага и сильных, и слабых.

Таким образом, общая черта этих различных теорий - построение гармонии, создание благополучия для всего населения государства.

Государство возникает как закономерный, объективно обусловленный результат естественного развития первобытного общества. Это развитие включает в себя ряд направлений, и прежде всего совершенствование экономики, связанное с ростом производительности труда и появлением избыточного продукта, укрупнение организационных структур общества, специализация управления, а также изменения в нормативном регулировании, отражающее объективные процессы. Эти направления развития общества взаимосвязаны и взаимообусловлены: экономическое развитие определяет возможность укрупнения общественных структур и специализации управления, а те, в свою очередь, способствуют дальнейшему росту производства. Нормативное же регулирование отражает происходящие изменения и в определенной степени способствует совершенствованию общественных отношений и закреплению тех, которые выгодны для общества или господствующей верхушки [3, с. 15].

Государство может возникнуть только тогда, когда общество достигло определенного уровня экономического развития, который позволяет содержать государственный аппарат.

Что же касается правовых семей современности, то их совершенствование, эволюцию можно увидеть налицо. Англосаксонская правовая система развивает в своем составе статутное право (законодательство). Традиционно-религиозная правовая семья также изменяется. Вместо религиозно-нормативных норм, нигде и никем не закрепленных, появляются определенные юридические нормы, прописанные в конституциях, законах и подзаконных актах. Социалистическая правовая семья изменилась, наверное, более всех остальных. В странах, принадлежащих к ней, сменились идеология, экономика, уровень жизни населения. Эти страны вступили на путь демократизации, установили верховенство закона, признали высшей ценностью права и свободы человека и гражданина.

Таким образом, африканская правовая семья на продолжении многих веков объединяла правовые системы обычного права. В результате возникла тройственная система колониального права, состоявшая из права метрополий, законов, изданных колониальными администрациями, и обычного права, которое впоследствии постепенно вытеснялось и ограничивалось [15, с. 400].

3.3 Соотношение обычной правовой семьи с современными правовыми семьями

Объектами сравнительного правоведения могут быть правовые системы в целом (макрокомпаративистика), а также определенные институты, нормы в их статистическом плане, функционировании, практике применения (микрокомпаративистика). Основная задача макрокомпаративистика - выявление существенных признаков сходствами различия правовых систем отдельных государств, их классификация и Объединение в правовые семьи (группы правовых систем, обладающих сходством в существенных признаках).

Следует отметить, что советская наука уделяла явно недостаточное внимание макрокомпаративистике. Основной упор делался на сравнение социалистического типа права с другими типами, на обоснование превосходства первого. Между тем в зарубежной компаративистике выдвинуты сотни различных классификаций правовых систем мира, в которых количество последних колеблется от трех до нескольких десятков. Среди них работа «Основные правовые системы современности» известного компаративиста Рене Давида, который выделяет следующие правовые семьи: романо-германская, общего права, социалистического права, мусульманского права.

В макрокомпаративистике для сравнения и классификации целых правовых семей берутся наиболее укрупненные обобщенные черты:

1) генезис (происхождение) правовых систем, их исторические корни. Большинство правовых систем мира связано с традициями римского права (романо-германская семья права) или с общим правом Англии; другие - с религиозными воззрениями (мусульманское, индусское право) или с обычным правом [9, с. 167];

2) норма права (исходный элемент права, по которому различаются правовые системы). Однако дело норма общего права, понимаемая как правило весьма конкретного, детального, даже казуистического характера, другое - норма романо-германской семьи как правило поведения, носящее общий и абстрактный характер, и, наконец, особенности норм, имеющих религиозные истоки;

3) своеобразие и иерархия источников правовых систем (нормативные акты, обычаи, религиозные святыни - Коран, Сунна и т.д.);

4) роль судов различна в разных правовых системах: в одних случаях суды создают право (в странах общего права), в других только применяют, в третьих могут занимать промежуточное положение, участвуя в определенной мере в формировании права;

5) структура правовых систем. Романо-германские правовые семьи делятся на право частное и публичное; семьи общего права не знают такого деления, здесь все право является публичным. В семьях общего права многие институты и нормы относятся к процессуальному праву, в то время как в романо-германских системах - к материальным отраслям (например, институт исковой давности). Своеобразны структуры религиозных правовых систем;

6) юридическая техника, терминология, способы, приемы толкования, роль судов в толковании, значение кодификации законов, специфика других форм систематизации и источников права. В английском праве, например, понятие договора не распространяется на дарение, хранение и на другие, по существу договорные отношения. В то же время континентальное право, в отличие от английского, не знает такого понятия и института, как доверительная собственность (trust);

7) правосознание, правовая культура, уровень ценности права в целом. Для европейских стран право - признанная ценность, воплощающая идеалы свободы и справедливости, другие страны воспринимают его как нечто инородное, враждебную силу, третьи - как божественное откровение и т.д. Эти культурологические факторы оказывают влияние и на сам процесс функционирования права [11, с. 188].

Существуют и другие, не столь значительные черты различия правовых систем.

Одни из наиболее распространенных объектов сравнительного исследования - правовые институты и нормы права. Возможно изучение развития норм и институтов одной правовой системы в историческом плане, что способствует верному пониманию сущности правовых явлений. Сравнение норм различных правовых систем производится либо по основаниям их технико-юридического оснащения (структура, характер, использование терминологии), либо по реальной роли в регулировании общественных отношений. Сравнительный метод, применяемый для изучения аспектов юридической техники, дает возможность аккумулировать достижения в этой области и может стать хорошим подспорьем в деле совершенствования собственного законодательства.

Содержание правовых норм в ряде случаев нельзя уяснить, не прибегая к определению их места в системе нормативных актов и даже к соотношению с нормами других отраслей. Изучение механизма действия норм в обществе, их влияние на поведение субъектов и упорядоченность отношений осложнено множеством неюридических факторов. Социокультурные традиции, доминирующие моральные ценности, религиозные, этнические и другие моменты иногда в большей степени, чем право, влияют на состояние правопорядка (нормы шариата в мусульманских странах, чири в Японии и т.п.).

Основной характеристикой функционального сравнения правовых норм является их эффективность (юридическая и социальная). В различных обществах сходные нормы права действуют с разной степенью эффективности, потому к призывам прямого заимствования юридического материала из других правовых систем надо относится осмотрительно [5, с. 406].

Все высказанное может быть отнесено и к сравнению правовых институтов. Здесь, правда может возникнуть осложнение, ибо в системах права, относящихся к разным семьям, не всегда присутствуют сходные по форме институты. Так, не в одной правовой системе стран континентальной Европы нет аналогов английским институтам «trust» и «sale comporation». Подобные обстоятельства требуют функционального подхода к сравниваемым объектам, поиска институтов, решающих сходные задачи в системах права.

В первом случае анализируются субъекты сравниваемых отношений (их правоспособность, дееспособность, круг самих субъектов), юридические факты (их состав, характеристика), порождающие возникновение, изменение и прекращение правоотношений (юридических последствий), и юридическое содержание правоотношений, т.е. совокупность прав и обязанностей, порядок их реализации, способы защиты прав и обязанностей, возмещения ущерба и т.д.

При сравнительном анализе составов правонарушений, в частности преступлений, в аналогичных составах анализируются особенности субъекта (круг субъектов, их признаки, возраст и т.д.), объективная сторона (круг и характеристика действий субъектов, характеристика преступного результата и т.д.), субъективная сторона (форма вины), объект правонарушения. Распространенным объектом сравнительного исследования являются нормативные акты. Они сопоставляются с точки зрения формы (структура, последовательность изложения) и юридической силы, реальной роли в регулировании данного вида отношений, В качестве объектов сравнения берутся и учреждения, имеющие важное значение для функционирования правовой системы, в частности суды. Необходимость повышения роли суда в нашем обществе, придания ему действительного значения «третьей власти» требует изучения судебных органов в других странах.

Сравнительное изучение права неразрывно связано со сравнительным изучением правовых теорий, которые обобщают практику, существующую в данной стране, и находят свое отражение в последующем законодательстве.

Сравнительные исследования правовых систем других стран и их элементов позволяют значительно расширить юридический кругозор и создать базу для квалифицированной практической деятельности [1, с. 111].

Таким образом, правовые системы отличаются: происхождением, нормами права, своеобразием и иерархией источников, ролью судов, структурой, юридическая техника, терминология, способами и приемами толкования, ролью судов в толковании, значением кодификации законов, спецификой других форм систематизации и источников права, правосознанием, правовой культурой, уровнем ценности права в целом.



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Исходя из проделанной работы, можно сделать выводы о том, что:

1. В теории права для систематизации, выделения общих признаков и особенностей национальных систем права различных государств были введены понятия правовых систем или семей права. Это позволило объединить ряд стран в одну группу по общим признакам. Одной из таких правовых семей является обычная правовая семья. Обычная правовая семья имеет глубокие исторические корни и является одной из основных правовых семей, изучаемых в сравнительном правоведении и теории государства и права. Обычная правовая семья за всю историю эволюции доказала свою жизнеспособность и эффективность.

2. Правовая система является важнейшим инструментом общественно-экономического развития и преобразования многих сторон социальной жизни. В этой связи правовая система современной России в соответствии с потребностями развития общества требует существенной переработки и обновления.

3. Правовая семья - одно из центральных понятий сравнительного правоведения, представляет собой более или менее широкую совокупность национальных правовых систем, которые объединяют общность источников права, основных понятий, структуры права и исторического пути его формирования.

4. В настоящее время в мире насчитывается около двухсот национальных правовых систем. В каждой стране исторически в зависимости от национальных традиций, культуры, менталитета и других факторов социально-экономического и политического характера сложилась своя система права. Каждая национальная система права имеет свои особенности и характерные черты, что позволяет говорить о ее самобытности.

5. Правовые обычаи есть особая разновидность общегражданских обычаев (к которым принято относить обычаи делового оборота и другие обычаи, обыкновения и заведенный порядок), действующих в обществе. Их содержание образуют конкретные правила, предписывающие строго определенную линию поведения в тех или иных ситуациях. Устойчивость, повторяемость социальных отношений и связей вызывают возникновение в индивидуальном, групповом и массовом общественном сознании определенных стереотипов поведения.

6. Одной из самых ранних форм выступает собирание и фиксирование этих норм в писанных правовых источниках. К ним относятся древнейшие памятники права в Индии, Греции, Франции, Германии, Древней Руси и так далее. Как уже упоминалось, ранее все эти государства трансформировали обычное право в законы. Этот процесс продолжается и сейчас, в основном в международном праве и в государствах традиционной правовой системы. Процесс выработки императивного правила, имеющего официальное значение, «шёл, таким образом, по схеме -- от повторяющейся, устойчивой практики… через правовой обычай к законодательной норме».

7. Правовая карта мира включает в себя множество национальных правовых систем, каждая из которых интегрирует всю правовую действительность конкретного государства (доктрину, структуру, источники, ведущие институты и отрасли, традиции, правосознание, правопорядок, правовую культуру и т.п.). Категория "правовая семья" служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, сходство является результатом их конкретно-исторического и логического развития.

8. Африканская правовая семья на продолжении многих веков объединяла правовые системы обычного права. В результате возникла тройственная система колониального права, состоявшая из права метрополий, законов, изданных колониальными администрациями, и обычного права, которое впоследствии постепенно вытеснялось и ограничивалось.

9. Правовые системы отличаются: происхождением, нормами права, своеобразием и иерархией источников, ролью судов, структурой, юридическая техника, терминология, способами и приемами толкования, ролью судов в толковании, значением кодификации законов, спецификой других форм систематизации и источников права, правосознанием, правовой культурой, уровнем ценности права в целом.



СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Афанасьев, А. В. Динамика социальной системы / А. В. Афанасьев. - М. : Коммунист, 1980. - 358 с.

2. Вишневский, А. Ф. Общая теория государства и права : курс лекций / А. Ф. Вишневский. - Минск : Тесей, 2009. - 367 с.

3. Дмитрук, В. Н. Теория государства и права : учебное пособие / В. Н. Дмитрук. - М. : Новое знание, 2002. - 184 с.

4. Дробязко, С. Г. Общая теория права : учебное пособие для вузов / С. Г. Дробязко. - Минск : Бип-С, 2003. - 336 с.

5. Комаров, С. А. Общая теория государства и права : учебник / С. А. Комаров. - Санкт-Петербург : Питер, 2008. - 510 с.

6. Лебедев, А. Ф. Теория государства и права : учебно-методическое пособие / А. Ф. Лебедев. - Минск : БИП-С Плюс, 2006. - 86 с.

7. Нерсесянец, В. С. Общая теория права и государства : учебник для юридических вузов и факультетов / В. С. Нерсесянец. - М. : НОРМА, 2001. - 552 с.

8. Общая теория права : учебно-методическое пособие / А. Ф. Лебедев. - Минск : БИП-С, 2003. - 28 с.

9. Общая теория государства и права : учебное пособие / Г. А. Василевич; под общ. ред. А.Г. Тиковец. - Минск : Книжный Дом, 2006. - 320 с.

10. Пугачев, А. Н. Общая теория права : учебно-методический комплекс для студентов юридических специальностей / А. Н. Пугачев. - Новополоцк : ПГУ, 2007. - 423 с.

11. Спиридонов, Л. И. Теория государства и права : учебник / Л. И. Спиридонов. - М. : Проспект, 1996. - 304 с.

12. Теория государства и права : курс лекций / под ред. М. И. Матузова, А. В. Малько. - М. : Юристъ, 1997. - 672 с.

13. Теория государства и права : учебник для вузов / под ред. В. М. Корельского, В. Д. Перевалова. - М. : НОРМА-ИНФРА, 2001. - 616 с.

14. Тихомиров, Ю. А. Публичное право : учебник / Ю. А. Тихомиров. - М. : БЕК, 1995. - 496 с.

15. Черданцев, А. Ф. Теория государства и права : учебник для вузов / А. Ф. Черданцев. - М. : Юрайт-М, 2001. - 432 с.

Размещено на Allbest.ru

...