Реорганизация предприятия

Размещено на http://www.allbest.ru/

План

Введение

1. Понятие и формы реорганизаций предприятий

2. Правопреемство при реорганизации предприятий

3. Гарантии прав кредиторов при реорганизации предприятий

4. Слияние как форма реорганизации предприятий

5. Разделение как форма реорганизации предприятий

6. Проблематичность практических реорганизаций предприятий

Заключение

Литература



Введение

Наряду с гражданами, субъектами права являются также юридические лица особые образования, обладающие рядом специфических признаков, образуемые и прекращающиеся в специальном порядке.

Жизнь современного общества немыслима без объединения людей в группы, союзы разных видов, без соединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной правовой формой такого коллективного участия лиц в гражданском обороте и является конструкция юридического лица. реорганизация слияние правопреемство кредитор

Появление института юридического лица в самом общем виде обусловлено теми же причинами, что и возникновение и эволюция права: усложнением социальной организации общества, развитием экономических отношений и, как следствие, общественного сознания.

На определенном этапе общественного развития правовое регулирование отношений с участием одних лишь физических лиц, как единственных субъектов частного права, оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота.

Поскольку гражданский оборот имеет имущественный, товарный характер, участвовать в нем могут лишь независимые, самостоятельные товаровладельцы, имеющие собственное имущество. Поэтому юридические лица должны иметь свое имущество, обособленное от имущества их создателей (учредителей, участников). Этим имуществом они будут отвечать перед своими кредиторами (контрагентами).

Закрепление определенного имущества за организацией в целом означает его выбытие из состава имущества ее учредителей (участников). Но одновременно значительно уменьшается риск их возможных потерь от участия в обороте. Ведь именно учредители (участники) управляют деятельностью созданного ими субъекта, а нередко даже прямо или косвенно участвуют в ней и тем самым в имущественном обороте, тогда как неблагоприятные имущественные последствия этой деятельности по общему правилу относятся на имущество этого субъекта (организации), а не на их собственное. В этом и состоит смысл конструкции юридического лица.

Актуальность выбора темы настоящей работы объясняется тем, что вопросы реорганизаций предприятий вообще, и слияния и разделения предприятий в частности, являются актуальными и перспективными, во всем своем многообразии имеющими существенное значение в условиях развивающихся рыночных отношений.

Объектом настоящей работы является реорганизация предприятий вообще, и слияние и разделение предприятий в частности.

Предметом настоящей работы являются взаимосвязанные и неотъемлемые элементы объекта работы.



1. Понятие и формы реорганизаций предприятий

Понятие реорганизации. Экономический рост, так же как и кризисные явления в экономике, понуждает коммерческие юридические лица к изменению тактики и стратегии ведения бизнеса. К числу таких изменений относится и реорганизация.

Судебная практика показала, что реорганизация предприятий не всегда проводится с добрыми намерениями и во многих случаях наносит порой невосполнимый материальный ущерб как собственникам, так и кредиторам предприятиям

Мартышкин С.В. видит в реорганизации особый процесс, в ходе которого происходит прекращение и (или) создание юридического лица, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица (правопредшественника) в порядке правопреемства другому юридическому лицу (правопреемнику). См.: Мартышкин С.В. Понятие и признаки реорганизации юридического лица: Автореферат кандидатской диссертации. 2000. С. 6.

В отличие от ликвидации, при которой происходит абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, В.В. Долинская называет реорганизацию относительным прекращением деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Подводя итог, отметим, что всегда связана с прекращением реорганизуемого юридического лица (за исключением реорганизации в форме выделения), влечет возникновение правопреемства.

Реорганизация предприятия есть юридический факт, имеющий сложный состав, складывающийся из императивно установленных законом и уставом предприятия действий участников предприятия, его органов управления и самого предприятия, направленных на прекращение существования предприятия без ликвидации дел и имущества или на изменение имущественной массы, состава участников, прав и обязанностей предприятия, а также на создание новых юридических лиц (при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения и преобразования) с передачей им прав и обязанностей (полной или частичной) реорганизуемого предприятия или полной передачей прав и обязанностей существующему предприятию (при реорганизации в форме присоединения).

Преобразование акционерного общества определялось как переход его актива и пассива к юридическому лицу другого вида, однако вид такого юридического лица не уточнялся.

Нормативные акты, посвященные другим юридическим лицам, ввели дополнительную форму реорганизации - выделение.

С.Н. Братусь отметил, что выделение - это особый вид разделения, являющийся не способом прекращения юридического лица, а одним из способов его возникновения.

Последующие нормативные акты также предусматривали возможность реорганизации акционерных обществ в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Вместе с тем какой-либо защиты акционеров и кредиторов общества от последствий реорганизации вышеназванные нормативные акты не предусматривали. Это позволило недобросовестным должникам, используя процедуру реорганизации, уклоняться от исполнения договорных и других обязательств. Страдали и интересы акционеров реорганизуемых обществ.

Для удобства изложения следующих вопросов разделим формы реорганизации в зависимости от акта, оформляющего правопреемство реорганизуемых акционерных обществ:

а) слияние, присоединение и преобразование (передаточный акт);

б) разделение и выделение (разделительный баланс).

В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц.

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Итак, ГК предусматривает пять форм реорганизации юридического лица - слияние, разделение, выделение, присоединение, преобразование.

Слияние означает объединение двух или более юридических лиц в одно новое. При этом первоначальные юридические лица прекращают свое существование. При присоединении одно юридическое лицо входит в состав другого. Соответственно, прекращает существование только присоединяемое юридическое лицо. При выделении от первоначального юридического лица отделяется одно или несколько новых юридических лиц. При этом первоначальное юридическое лицо продолжает существовать. От выделения следует отличать выделение структурного подразделения из состава приватизируемого предприятия, так как оно может иметь иные правовые последствия. Разделение означает, что первоначальное юридическое лицо прекращает существование, а вместо него создаются два или несколько новых юридических лиц. При преобразовании юридического лица меняется его организационно-правовая форма. Организационно-правовые формы, в которые может преобразоваться юридическое лицо определенного вида, устанавливаются законодательством. К примеру, унитарное предприятие может быть преобразовано по решению собственника его имущества в государственное или муниципальное учреждение

При реорганизации в форме разделения, слияния, преобразования, присоединения права и обязанности прекратившего существование юридического лица переходят к другим лицам. Универсальное правопреемство присутствует и при реорганизации в форме выделения. Под универсальным правопреемством понимается переход прав и обязанностей от одного лица к другому как единого целого, когда правопреемники не могут принять только часть имущества правопредшественника или отказаться от части соответствующего имущества.

Решение государственных органов о принудительном разделении (выделении) юридических лиц подлежит исполнению собственником, учредителями (участниками) или уполномоченным ими органом юридического лица. Если они не осуществят реорганизацию в срок, определенный в решении государственного органа, суд по иску данного органа назначает внешнего управляющего и поручает ему осуществление реорганизации юридического лица. ГК не устанавливает каких-либо особых требований к лицам, которые могут быть назначены внешними управляющими. Представляется, что при решении данного вопроса можно руководствоваться требованиями, предъявляемыми к арбитражным управляющим Законом о банкротстве, и назначать внешнего управляющего из числа членов саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Решение государственных органов о проведении принудительной реорганизации может быть обжаловано в судебном порядке.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

1) заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации;

2) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

3) решение о реорганизации юридического лица;

4) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами, в частности, для акционерных обществ

5) передаточный акт или разделительный баланс;

6) документ об уплате государственной пошлины.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.

Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц после получения информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

2. Правопреемство при реорганизации предприятий

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Если к вновь создаваемым юридическим лицам переходят имущественные права, подлежащие государственной регистрации (права на недвижимость, товарные знаки), в запись о правообладателях должны быть внесены соответствующие изменения.

Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При разделении разделительный баланс состоит из общего баланса по ранее действовавшему юридическому лицу и балансов каждого нового юридического лица, образованного на базе подразделений, ранее входивших в состав прежнего юридического лица.

Представляется, что нарушение требований к содержанию документов, предъявляемых при регистрации юридического лица, должно приравниваться по правовым последствиям к их отсутствию.

3. Гарантии прав кредиторов при реорганизации предприятий

Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

Реорганизация влечет изменения в имущественном положении юридического лица, что непосредственно затрагивает интересы его кредиторов. К примеру, при присоединении в результате правопреемства могут появиться новые обязательства, при выделении может перейти к новому юридическому лицу часть наиболее ликвидного имущества, в результате преобразования будет исключена дополнительная ответственность учредителей по долгам организации и т.д.

Если в специальном законе не установлены сроки для уведомления кредиторов, они могут быть определены по аналогии с вышеназванными положениями.

ГК предоставляет кредитору, не желающему продолжения отношений с реорганизуемым юридическим лицом либо его правопреемниками, право выбора - он может требовать либо досрочного исполнения обязательства, либо его прекращения иным способом (например, зачетом, предоставлением отступного и др.). Возможность предъявления указанных требований не связывается с какими-либо причинами и полностью зависит от усмотрения кредитора. Кредитору предоставляется право требовать возмещения убытков, причиненных в результате досрочного исполнения или прекращения обязательств. Убытки взыскиваются в полном объеме, т.е. реальный ущерб и упущенная выгода. Их наличие и размер доказывает кредитор. К примеру, при прекращении обязательства убытки могут выразиться в неполучении арендной платы за оставшийся период времени и т.д.

При разделении и выделении юридических лиц действует правило о том, что, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами. В данном случае более корректным представляется установление не солидарной ответственности, а солидарной обязанности, в случае неисполнения которой наступает солидарная ответственность. Указанная ответственность наступает независимо от того, по чьей вине создалась неопределенность в правоотношениях и кто виновен в неисполнении обязательства, а также от доли имущества, реально перешедшей к тому или ином юридическому лицу. Указанные обстоятельства будут иметь значение только в отношениях между появившимися в результате реорганизации юридическими лицам

Полагаем, что реорганизация как сложный юридический состав вряд ли может быть отнесена к категории сделок.

Признание же недействительной реорганизации должно быть признано крайней мерой и применяться только в тех случаях, когда допущенные при реорганизации нарушения носят неустранимый характер.

4. Слияние как форма реорганизации предприятия

Несмотря на практически полное исчезновение из числа юридических лиц акционерных обществ, в советский период времени этот вопрос продолжали исследовать ученые, но уже на примере законодательства других стран

В частности, М.И. Кулагин, исследуя вопрос о реорганизации юридических лиц, отмечал, что "это одна из форм, в которую облекается процесс централизации производства и капитала в экономике буржуазных стран".

М.И. Кулагин писал о том, что волна слияний захватывает не только мелкие и средние, но и крупные гигантские компании.

Причем сливались не только компании, действующие в одной сфере экономики или осуществляющие взаимодополняющую деятельность, но и компании, работающие совершенно в различных сферах экономики.

Закон об акционерных обществах дает следующее определение реорганизации в форме слияния: «Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних».

Мы уже говорили о том, что реорганизация предприятия в любой форме образует сложный состав, состоящий из определенных законом и уставом предприятия действий различных участников данного правоотношения.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.

На практике и в литературе возникают вопросы о последовательности совершения вышеуказанных действий и об их характере.

Б.П. Архипов полагает, что вначале акционеры на общем собрании должны принять решение о проведении реорганизации и утвердить условия договора о реорганизации, после чего общество заключает договор о слиянии.

Иной позиции придерживается Д.В. Жданов, утверждая, что, поскольку выработка условий договора о присоединении не относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров, собрание не вправе решать этот вопрос. По мнению Д.В. Жданова, вначале общества, участвующие в реорганизации, заключают договор о слиянии.

Понятно, что вопрос о реорганизации созревает в головах не большинства акционеров, а в руководстве общества и у лиц, обладающих крупным капиталом акций. Они проводят предварительные переговоры об условиях реорганизации с руководством и крупными акционерами обществ, с которыми предполагается слиться. Такие переговоры не могут иметь юридического оформления.

Совет директоров (наблюдательный совет), вынося на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации в форме слияния, хочет получить санкцию акционеров на продолжение работы по подготовке договора о слиянии. Если акционеры изъявят желание прекратить существование общества без ликвидации дел и имущества, то, безусловно, на общем собрании они выскажут и свое мнение и о тех условиях слияния, которые были достигнуты переговорщиками в ходе предварительной работы.

Иной порядок лишает акционеров (особенно в крупных акционерных обществах) времени для осознания того, во что их вовлекают руководство общества и крупные акционеры.

При указанной ситуации, в результате того, что нормы Закона об акционерных обществах не дают определения реорганизации, возникает вопрос, с какого момента у общества появляется обязанность уведомить кредиторов о принятом решении о реорганизации; с какого момента у акционеров - владельцев голосующих акций появляется право требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций.

Совет директоров (наблюдательный совет) после принятого общим собранием акционеров принципиального решения о реорганизации в форме слияния готовит проект договора о слиянии, согласовывает его условия с советом директоров (наблюдательным советом) общества (обществ), участвующего в слиянии, разрабатывает совместно с тем же органом сливающегося общества (обществ) устав предполагаемого к созданию общества и на основе полной инвентаризации общества, заключения независимого аудитора и независимого оценщика - передаточный акт.

После этого общества, участвующие в слиянии, заключают между собой договор о слиянии. Полагаем, что, как и при заключении иных сделок, договор о слиянии от имени общества вправе подписать лицо, наделенное таким правом в уставе общества.

Договор о слиянии поступает на утверждение общего собрания акционеров уже подписанным компетентными представителями сливающихся обществ.

В отличие, к примеру, от крупных сделок или сделок, в отношении которых имеется заинтересованность, которые предварительно должны получить одобрение советом директоров (наблюдательным советом) или общим собранием акционеров.

Поскольку реорганизация включает в себя комплекс действий, то, так же как и принятие принципиального решения по реорганизации в форме слияния, решение вопроса об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта должно приниматься общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Вопросы возникают и при определении природы договора о слиянии, о его юридической силе до утверждения общим собранием акционеров, о существенных условиях такого договора.

Такие акции получают в порядке конвертации акционеры сливающихся обществ. В то же время акционеры сливающихся обществ не подписывают сам договор, а нового общества в момент подписания договора еще не существует.

Некоторые авторы относят договор о слиянии к договору простого товарищества, общая цель участников которого состоит в образовании нового юридического лица (при слиянии), передаче активов и пассивов правопреемнику реорганизуемых юридических лиц.

А. Коровайко полагает, что договор о реорганизации акционерных обществ в форме слияния близок к договору о создании акционерного общества, который также относится к категории договоров о совместной деятельности. При слиянии учредителями создаваемого юридического лица выступают не сами стороны договора, а акционеры объединившихся обществ, утверждающие устав и формирующие руководящие органы вновь возникающего общества на совместном собрании.

Б.П. Архипов относит "реорганизационный" договор к непоименованным гражданско-правовым сделкам, основывая свою позицию теми особенностями договора о слиянии, о которых мы говорили выше.

Действительно, общества, подписавшие договор о слиянии, при создании нового общества прекращаются; не получают акций нового общества; не участвуют в процессе образования органов нового общества; не несут какой-либо ответственности после создания нового общества. Акционеры сливающихся обществ, о которых А. Коровайко говорит как об учредителях нового общества, в прямом смысле этого слова учредителями быть не могут, поскольку не подписывают от имени общества договор о слиянии.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии, в соответствии с положениями устава создаваемого общества, ранее утвержденного общим собранием акционеров сливающихся обществ.

Правовая природа этих собраний не определена, но по своим целям они схожи с учредительными собраниям

Полагаем, что более правильным и логичным передать право утверждать устав создаваемого в результате слияния общества совестному общему собранию сливающихся акционерных обществ.

Учитывая специфику совместного собрания акционеров, порядок голосования на нем может быть определен договором о слиянии обществ.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.

Слияние предприятий - это создание нового предприятия с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких предприятий. Деятельность последних при этом прекращается. Реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица - правопреемника. С этого момента создавшие его юридические лица считаются прекратившими свое существование.

Каждое из реорганизуемых предприятий на общем собрании учредителей принимает решение о реорганизации в форме слияния, об утверждении передаточного акта и об утверждении договора о слиянии.

Договор о слиянии определяет порядок и условия слияния реорганизуемых юридических лиц и образования нового юридического лица - правопреемника.

На совместном собрании учредителей всех участвующих в слиянии предприятий принимаются решения о составе учредителей, о размере уставного капитала и его распределении среди учредителей, об утверждении устава нового предприятия, а также об избрании исполнительных органов создаваемого предприятия.

О государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, ИМНС сообщает в другие регистрирующие органы по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц.

При получении этой информации регистрирующие органы вносят в государственный реестр запись о прекращении деятельности реорганизуемых юридических лиц, расположенных на их территориях. Об этом они сообщают в ИМНС по адресу регистрации вновь созданного предприятия и направляют в его адрес заказным письмом с описью вложения регистрационное дело.

При получении регистрационного дела ИМНС по месту нахождения вновь возникшего юридического лица уведомляет об этом направивший его регистрирующий орган.



5. Разделение как форма реорганизации предприятий

Как свидетельствует судебная практика, часто подобные формы реорганизации используются для вывода наиболее ликвидных активов от возможного обращения взыскания на них по обязательствам реорганизованного юридического лица (при выделении) или для непропорционального деления активов и пассивов, для достижения тех же целей (при выделении и разделении).

Объясняется это отсутствием корпоративной этики, порядочности в отношениях между коммерческими структурами, а также отсутствием до последнего времени надежных законодательных преград для подобного рода злоупотреблений.

В результате реорганизации предприятия в форме разделения реорганизованное предприятие прекращает свое существование и сведения о нем исключаются из реестра юридических лиц. В результате разделения предприятия возникают как минимум два новых предприятия, к которым переходят все права и обязанности лишенного статуса юридического лица.

В отличие от разделения при выделении реорганизуемое акционерное общество не прекращается, не исчезает из гражданского оборота, а создает одно или несколько самостоятельных акционерных обществ и передает им часть своих прав и обязанностей .Так же как и в других формах реорганизации, решение о реорганизации в форме разделения может приниматься общим собранием участников исключительно по предложению совета директоров.

Кроме того, совет директоров (наблюдательный совет) должен включить в повестку дня общего собрания акционеров вопросы о порядке и об условиях разделения (выделения), о создании новых обществ (общества), о порядке конвертации реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ при разделении; о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и о порядке такой конвертации (распределение, приобретение) - при выделении.

По нашему мнению, вопрос о реорганизации в форме разделения должен быть решен общим собранием акционеров отдельно от остальных вопросов и предшествовать решению этих вопросов. Акционеры должны определиться, желают они подобной реорганизации или нет, и если желают, то в каком обществе они видят себя акционерами.

При решении вопроса о реорганизации в форме разделения должна быть известна рыночная стоимость акций реорганизуемого общества, произведена независимая оценка разделяемого или выделяемого имущества, подготовлен разделительный баланс, который также предлагается советом директоров (наблюдательным советом) общему собранию акционеров для утверждения.

Общее собрание реорганизуемого общества принимает решение по всем внесенным советом директоров (наблюдательным советом) в повестку дня вопросам в соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах.

Общее собрание акционеров каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

Функции такого собрания схожи с функциями учредительного собрания при создании общества путем учреждения, поэтому полагаем, что порядок голосования на общих собраниях акционерных обществ, создаваемых путем реорганизации, должен быть установлен нормой закона таким же, как и на собрании учредителей при создании общества - путем учреждения

Защищая права акционеров, которые голосовали против реорганизации или не принимали участие в голосовании по этому вопросу, Закон предусмотрел, что каждый такой акционер должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации (разделении, выделении), предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

Сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала реорганизуемого общества. Такое превышение возможно только за счет:

- средств, полученных от продажи реорганизуемым обществом своих ценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода);

- остатков фонда специального назначения по итогам предыдущего года;

- нераспределенной прибыли;

- средств от переоценки основных фондов.

Естественно, что уставный капитал создаваемого общества (обществ) не должен превышать стоимость чистых активов общества (обществ).

Права и обязанности разделяемого общества распределяются между создаваемыми в результате реорганизации обществами в соответствии с разделительным балансом.

При реорганизации акционерного общества в форме выделения одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизуемого общества в соответствии с разделительным балансом.

6. Проблематичность практических реорганизаций предприятий

Для исследования этой проблемы прежде всего необходимо уточнить терминологию, используемую в различных нормативно-правовых актах применительно к вопросам создания и реорганизации юридических лиц.

Бесспорно, такого рода путаница с терминологией является следствием некачественной законодательной техники. Однако столь широкий разброс терминов не самым лучшим образом влияет и на правоприменительную практику.

В свете сказанного становится очевидным, что законодателю следовало бы внести в указанные Законы изменения, связанные с унификацией терминов, применительно к вопросам создания и реорганизации юридических лиц.

Применение последствий признания судом недействительным самого факта регистрации реорганизации сопряжено с определенными трудностями, что несложно заметить по судебной практике. Как правило, в судебных актах о признании недействительной регистрации реорганизации юридического лица отсутствуют прямые указания на последствия такого признания. Очевидно, что проблема обусловлена существующими пробелами в законодательстве. В этой связи особую трудность представляет выявление применимой нормы.

А если юридическое лицо возникло вследствие реорганизации, то из этого логически следует, что последствием признания судом недействительной записи в реестре юридических лиц о реорганизации и возникновении нового юридического лица может быть не только аннулирование такой записи, но и восстановление в реестре первоначальной записи (т.е. восстановление в реестре тех юридических лиц, которые были незаконно реорганизованы).

Таким образом, при обращении в суд с иском о признании недействительной регистрации реорганизации юридического лица в качестве применения последствий такого признания следует требовать исключения вновь возникшего или существующего после реорганизации юридического лица из государственного реестра юридических лиц с аннулированием всех выданных ему свидетельств о государственной регистрации и восстановления в реестре незаконно реорганизованных юридических лиц.

Однако при этом на практике возникает проблема с "судьбой" прав и обязанностей, которые юридическое лицо приобрело с момента регистрации реорганизации, проведенной с нарушением законодательства, и до признания судом недействительной такой регистрации реорганизации юридического лица. Как известно, права и обязанности юридического лица носят динамичный характер. С одной стороны, происходит исполнение части прав и обязанностей незаконно реорганизованных юридических лиц по отношению к вновь возникшему или существующему после реорганизации юридическому лицу. С другой - вновь возникшее или существующее после реорганизации юридическое лицо до момента признания судом недействительной его реорганизации само приобретает права и обязанности. Бесспорно, в настоящее время данная проблема не имеет правового регулирования и требует законодательного разрешения. При этом последствия такого признания по выбору законодателя могут быть определены в двух вариантах.

Первый - это принудительная реорганизация юридического лица по основаниям нарушения порядка реорганизации юридического лица по решению суд. При этом очень важно определить, что права и обязанности, которые перешли к юридическому лицу либо оно их приобрело с момента регистрации реорганизации, проведенной с нарушением законодательства, и до признания судом недействительной такой регистрации реорганизации юридического лица, переходят к вновь возникшим юридическим лицам в порядке правопреемства. Говоря иначе, это "обратная" реорганизация с "обратным" правопреемством.

Второй - это аннулирование в реестре недействительной записи о незаконной реорганизации юридического лица и соответствующего свидетельства о регистрации, а также восстановление в реестре тех юридических лиц, которые были реорганизованы, с восстановлением (с выдачей новых) свидетельств о регистрации (о восстановлении в реестре). Права и обязанности юридического лица, возникшего вновь или существующего вследствие незаконной реорганизации, распределяются между воссозданными в реестре первоначальными юридическими лицами пропорционально переданным во время незаконной реорганизации. Говоря иначе, это возврат по принципу статус-кво, т.е. без "обратной" реорганизации и без "обратного" правопреемства.

Независимо от выбранного варианта последствий признания судом незаконной регистрации реорганизации необходимо законодательно закрепить еще ряд важных положений. Во-первых, осуществление всех мероприятий по принудительной (обратной) реорганизации либо восстановлению незаконно реорганизованных юридических лиц по принципу статус-кво возложить на назначаемого судом внешнего управляющего юридическим лицом. Во-вторых, в целях обеспечения прав кредиторов было бы полезным тут же законодательно предусмотреть, что в случае, если требования кредиторов не покрываются активами незаконно реорганизованных (воссозданных) либо возникших вследствие принудительной реорганизации юридических лиц, то лица, принявшие решение о незаконной реорганизации, несут субсидиарную ответственность перед кредиторами по всем обязательствам, принятым до признания судом недействительной регистрации реорганизации как незаконно реорганизованными юридическими лицами, так и юридическим лицом, вновь возникшим или существующим вследствие незаконной реорганизации. В-третьих, для предотвращения злоупотреблений запретить учредителям либо органу юридического лица, уполномоченному на то учредительными документами, принимать решения о новой реорганизации до полного окончания всех мероприятий по принудительной (обратной) реорганизации либо восстановлению незаконно реорганизованных юридических лиц по принципу статус-кво.

Внесение изменений и дополнений в законы, регулирующие порядок и последствия создания и реорганизации юридических лиц, и в частности в ГК РФ, с целью законодательного восполнения указанных выше пробелов - процесс длительный. В настоящее время указанные выше пробелы могут быть восполнены юридической практикой и судебными прецедентами. Представляется, что по основаниям нарушения законодательства при реорганизации юридического лица можно обращаться в суды с иском к регистрирующему органу (ответчик-1) и учредителю (ответчик-2), с привлечением в качестве третьих лиц (или ответчика-3) юридических лиц, числящихся в реестре (возникших или существующих) после незаконной реорганизации. При этом предмет иска может быть определен следующим образом:

1. Признать недействительной регистрацию юридического лица, вновь возникшего или существующего вследствие незаконной реорганизации.

2. Обязать регистрирующий орган (ответчика-1):

а) исключить юридическое лицо, вновь возникшее или существующее после реорганизации, из государственного реестра юридических лиц;

б) аннулировать свидетельство о государственной регистрации юридического лица, вновь возникшего или существующего после реорганизации (а также все последующие свидетельства о регистрации учредительных документов с изменениями или в новой редакции, если таковые были);

в) восстановить в государственном реестре юридических лиц те юридические лица, которые были реорганизованы с нарушением законодательства.

3. Обязать учредителей (ответчика-2) при восстановлении в государственном реестре юридических лиц провести мероприятия по распределению (передаче) прав и обязанностей юридического лица, возникшего или существующего после реорганизации, между юридическими лицами, которые были реорганизованы с нарушением законодательства, пропорционально ранее подписанным передаточным актам, а также обеспечить возврат юридическим лицам их имущества пропорционально переданным по ранее подписанным передаточным актам (если таковые были).

В заключение хотелось бы отметить, что предложенные автором варианты внесения изменений и дополнений в нормативные правовые акты или рекомендации для практикующих юристов могут показаться небезупречными, но они представляют собой попытку преодоления несовершенства действующих норм, регулирующих корпоративные отношения, которые являются центральным звеном в современном хозяйственном праве. Однако сама постановка проблемы свидетельствует о назревшей потребности внесения изменений и дополнений в соответствующие законы с целью восполнения пробелов, которые так ощутимы в правоприменительной практике.

Особо следует упомянуть о сроках оповещения всех государственных структур о происходящих с вашим предприятием метаморфозах.

Но ведь дело не только в размере штрафа, но и в нашем отношении к нему. Чтобы избежать штрафа, надо иметь в виду следующее. Территориальное отделение ИМНС принимает налогоплательщиков по вторникам и четвергам. Во многих отделениях даже к секретарю в другие дни пройти невозможно, на входе охрана.

Если вы приняли решение о реорганизации в понедельник, все нормально. А вот если в пятницу, до вторника пройдет более 3-х дней, и штраф неминуем. Либо поставьте на решении о реорганизации правильное число, либо посылайте уведомление в ИМНС по почте. Это разрешено законом, а датой получения документа ИМНС считается дата его почтового отправления.

Сроки принятия решений регистрирующего органа также оговорены законом. При этом никаких временных ограничений на действия государственных органов правительство не накладывает.

Налогоплательщик, соблюдая Налоговый кодекс, сообщит о своем решении ИМНС в течение 3-х дней. А Министерство будет думать. Месяц, или два, или год? Такими постановлениями наше правительство только лишний раз показывает свое отношение к родным чиновникам и чужому бизнесу. При этом реальные сроки проведения реорганизации составляют около 6 месяцев именно по причине волокиты чиновников из, а действенных способов воздействия на них пока не найдено.

Реорганизуемое предприятие не позднее 30 дней с момента принятия решения о реорганизации обязано опубликовать в органах печати объявление о происходящей реорганизации и письменно уведомить об этом всех известных ему кредиторов. В течение 30 дней после публикации кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств. Доказательства уведомления кредиторов должны быть предъявлены в регистрирующий орган (ИМНС) при подаче документов на регистрацию.

Если в процессе реорганизации юридическое лицо прекращает свое существование и об этом производится запись в Едином государственном реестре, реорганизация сопровождается проверкой налоговыми органами хозяйственной деятельности ликвидируемого предприятия. Вновь образованные в результате реорганизации юридические лица являются правопреемниками своего (или своих) "родоначальника". К нему переходят все долговые обязательства, в т.ч. и налоговые . Закон позволяет провести камеральную или документальную проверку деятельности реорганизуемого предприятия.

Так вот, к решению именно этих задач должны быть готовы руководители и собственники предприятия, когда встает вопрос о реорганизации предприятия.

Вообще реорганизация - это довольно хлопотная многоходовая операция, которую клиенты редко осиливают сами и поручают опытным юристам.



Заключение

Развитие цивилизованных рыночных отношений вынуждает субъектов хозяйственной деятельности применять различные виды корпоративных действий, направленные на увеличение прибыли. Среди них важное место занимает реструктуризация производства. Ее проведение позволяет оптимизировать все составляющие успешного развития бизнеса, начиная с управления предприятием и заканчивая рациональным привлечением и использованием инвестиций.

Итогом проведения реорганизации является прекращение существования реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей ко вновь созданному юридическому лицу.

Слияние означает объединение двух или более юридических лиц в одно новое. При этом первоначальные юридические лица прекращают свое существование.

При присоединении одно юридическое лицо входит в состав другого. Соответственно, прекращает существование только присоединяемое юридическое лицо.

При выделении от первоначального юридического лица отделяется одно или несколько новых юридических лиц. При этом первоначальное юридическое лицо продолжает существовать.

От выделения следует отличать выделение структурного подразделения из состава приватизируемого предприятия, так как оно может иметь иные правовые последствия.

Разделение означает, что первоначальное юридическое лицо прекращает существование, а вместо него создаются два или несколько новых юридических лиц.

При преобразовании юридического лица меняется его организационно-правовая форма.

При этом такие формы реорганизаций как слияние и разделение являются, пожалуй, самыми распространенными.

При слиянии обществ правопреемство является универсальным, то есть к новому обществу в результате реорганизации переходят все права и обязанности реорганизуемых обществ независимо от того, были ли они отражены в передаточном акте. Если после проведения слияния возникают обстоятельства, не отраженные в передаточном акте, то в таком случае предусмотрена солидарная ответственность сторон.

В результате реорганизации предприятия в форме разделения реорганизованное предприятие прекращает свое существование и сведения о нем исключаются из реестра юридических лиц.

Размещено на Allbest.ru

...