К вопросу о соотношении мусульманского уголовного права и национального уголовного законодательства Кыргызской Республики

Размещено на http://www.allbest.ru/

Секция «Влияние исламского права на национальные правовые системы стран СНГ»

К вопросу о соотношении мусульманского уголовного права и национального уголовного законодательства Кыргызской Республики

Байгубатова Н.Р.

преподаватель кафедры Уголовного права КГЮА

В статье проводится анализ мусульманского уголовного права. Кроме того освещены особенности его институтов, в том числе их формирование, цели, основные источники и вопросы имплементации с национальным уголовным законодательством Кыргызстана.

В последнее время вырос интерес к мусульманскому праву, что объясняется той значимой ролью, которую в современном мире играет ислам, представляющий собой одновременно веру и образ жизни. Этот синтез воплощается в шариате - общем для всех мусульман ориентире и даже гаранте незыблемости ислама как цивилизации. Это значит, понимать мусульман и по-добрососедски жить рядом с ними без элементарных знаний шариата трудно.

Ислам по праву считается одной из мировых религий. С сердцем в пустынях Аравии мусульманский мир простирается от Индонезии на востоке и до Сенегала на Западе и от России на севере до Мозамбика на юге, охватывая на сегодня, по меньшей мере, шестую часть человечества. Вместе с тем вплоть до сегодняшнего дня ислам часто представляют односторонне и примитивно, как религию фанатиков и изуверов. Это, по меньшей мере, неправильно, а точнее -- является сознательным искажением истины. Ислам является, прежде всего, религией, а подлинная религия первой своей задачей рассматривает наставление человека на путь добра и предостережение от заблуждений в словах и деяниях.

Ислам, взятый в культурно-историческом срезе, никогда не ограничивался вопросами веры; он оказал влияние на развитие культуры, общества, государства и права. Право в исламе занимает особое место. Ислам -- это религия закона как свода обязательных правил поведения. Эти правила поведения пронизывают всю жизнь мусульманина, и особое место среди них занимают собственно правовые нормы, в том числе уголовно-правовые.

Мусульманское уголовное право -- особое явление среди уголовно-правовых систем современного мира. Оно знало свои падения и взлеты, оно часто (разделяя судьбу ислама) подаётся как наследие самых варварских веков, однако существует и применяется сегодня во многих государствах исламского мира практически в том самом виде, в каком оно было зафиксировано Мухаммедом (с.а.в), его сподвижниками (р.а.) и последователями.

Мусульманское уголовное право (укубат) - сложное социальное явление, имеющее долгую историю развития. Оно возникло в период разложения родоплеменного строя и становления раннефеодального государства на Аравийском полуострове. См.: Халиль Х.Х. Система наказаний по мусульманскому уголовному праву. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.08. Москва, 2008. С. 23. Мусульманское право как система юридических норм образовалась не сразу. В первый, начальный период развития ислама, когда процесс создания мусульманского государства еще не закончился, в едином комплексе юридические и иные правила поведения практически не различались. Только с середины X в., когда правоведение отделилось от мусульманской догматики, и формировались мусульманско-правовые толки.

Мусульманское право в целом, в том числе уголовное, хотя находится в тесной связи с религией ислама, но не сливается с ней. Поэтому мусульманское право можно рассматривать в качестве юридического явления, которое относится к правовой, а не религиозной системе. В связи с этим нормы мусульманского уголовного права отличаются от религиозных правил поведения обеспеченностью принудительной силой государства. Вместе с тем, мусульманское право тесно взаимодействует с религиозными и моральными нормами, с обычаями в единой системе религиозно-нормативного регулирования.

Характерной чертой мусульманского уголовного права является то, что государство не участвовало в формировании большинства его норм. Оно сыграло свою роль косвенным путем санкционирования выводов мусульманско-правовых толков.

Нормы традиционного мусульманского права преследуют цель защиты пяти основных ценностей - религии, жизни, разума, продолжения потомства и собственности. См.: Елаян Г.Ф. Ответственность за посягательство на собственность по мусульманскому уголовному праву. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.08. Махачкала, 2000. С. 4.

Мусульманское уголовное право имеет собственную, весьма специфическую систему источников, которые можно разделить на две группы. К первой относятся Коран (священная книга) и сунна (предания о решениях пророка с.а.в.), а ко второй - нормы, сформулированные мусульманско-правовой доктриной на основании иджмы (единогласного мнения наиболее авторитетных знатоков ислама) и кияса (суждения по аналогии). Источники первой группы называют первоисточниками, они представляют собой идейно-теоретическую базу мусульманского права, а источники второй группы - рациональными, которые содержат значительное большинство разработанных норм права. См.: Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Учебное пособие. Махачкала, 2002. Режим доступа к тексту: www.constitution.ru.

Стоит отметить, что в 19-20 вв., в большинстве мусульманских стран начался процесс замены шариата уголовными кодексами европейского типа, например УК Судана 1991 г., Йемена 1994 г., ОАЭ 1987 г. и т.д. В некоторых странах, наоборот, происходит пересмотр и исламизация законодательства, т.е., такой, при котором все вновь создаваемые законы должны основываться на принципах шариата, а старые, соответственно, пересматриваться. Так, Конституция Ирана 1980 г., провозгласила, что уголовные законы страны должны соответствовать принципам ислама (ст.4), и при установлении ответственности за уголовные преступления следует применять нормы шариата (ст. 156).

В настоящее время в зависимости от роли шариата в действующем уголовном праве все мусульманские государства можно разделить на три группы:

1. Шариат составляет основу всего уголовного законодательства (Иран, Саудовская Аравия (в Саудовской Аравии шариат продолжает оставаться основным источником уголовного права. Здесь он используется, прежде всего в своем традиционном виде -- судьи ссылаются на общепризнанные произведения представителей определенной школы).

2. Важнейшие институты шариата включены в уголовное законодательство европейского типа либо допускается применение права шариата наряду с последним, т.е., уголовное право имеет смешанный характер (Афганистан, Йемен, Ливия, Мавритания, ОАЭ, Оман, Пакистан, Судан). Исламские законы введены также в северных штатах Нигерии, двух штатах Малайзии и провинции Ачех в Индонезии.

3. В уголовное законодательство европейского типа включены отдельные мусульманско-правовые нормы, устанавливающие ответственность за некоторые нетяжкие преступления (Алжир, Бахрейн, Бруней, Катар, Кувейт, Марокко, Иордания, Сомали). Как правило, речь идет об установлении ответственности за употребление спиртных напитков, нарушение поста во время рамадана, гомосексуализм.

Мусульманская правовая доктрина неоднородна. В силу исторических причин сегодня насчитываются четыре суннитские - ханифитская, маликитская, шафиитская, ханбалитская - школы мусульманского права и три шиитские - джафаритская, ис-маилитская, зейдитская. Каждая школа имеет свою юридическую методику и концепцию, и каждая претендует на то, чтобы считаться самостоятельной системой мусульманского права. См.: Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское уголовное право. Вопросы теории и практики. Учебное пособие. Режим доступа к тексту: www.constitution.ru.

Считается, что взятому во всей своей совокупности классическому мусульманскому уголовному праву свойственно слабое развитие общих норм и институтов, равно применимых ко всем деяниям: они разрабатывались применительно к тем или иным преступлениям и могли, вследствие этого, различаться. См.: Артемов В.Ю. Основные институты мусульманского уголовного права. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.08. Москва, 2008. С., 6. Например, мусульманское уголовное право регламентирует срок давности при употреблении спиртных напитков, прелюбодеянии и некоторых других деяниях, но не определяет общих норм давности так, же детально как они определены в нашем национальном законодательстве. Оно подробно регламентирует ответственность при рецидиве кражи и, отчасти, употребления спиртных напитков, но общие нормы о рецидиве, равно применимые ко всем преступлениям, также остались несформулированными.

Историческое развитие мусульманского уголовного права показывает, что все основные вопросы уголовного права здесь связаны не с институтом преступления (джурм), а с институтом наказания. См.: Махарамов Я.А. Наказание п о мусульманскому уголовному праву: понятие, цели, виды. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук по специальности 12.00.08. Москва, 2009. С. 3. При этом стоит отметить, что учение о преступлении занимает центральное место во всех правовых системах мира, являясь отправным пунктом для понимания сущности уголовно-правовых институтов. Преступление представляет собой базовое, основополагающее понятие уголовного права, оно лежит «в основе осуществления уголовной репрессии». В УК большинства мусульманских стран, в том числе и арабских, не дается определение понятия преступления. В тех же УК, где такие определения содержатся, как правило, носит формальный характер. В УК Иордании 1960 г., дается следующее определение преступления: «преступным деянием является преступление, проступок или нарушение которые соответственно караются наказаниями, предусмотренными за преступление, проступок или нарушение» (ст. 55). В самом общем виде определение преступления, исходя из смысла Иракского уголовного законодательства 1969 г., можно сформулировать следующим образом, - преступлением является наказуемое в соответствии с уголовным законодательством правонарушение. Подобное определение преступления характерно для большинства арабских стран.

Необходимо отметить, что уголовному праву мусульманских стран, в отличие от уголовного права Кыргызстана, неизвестно понятие состава преступления. См.: Елаян Г.Ф. Основы мусульманского уголовного права. Учебное пособие. Махачкала, 2002. Режим доступа к тексту: www.constitution.ru. Для характеристики преступления там, под влиянием французского уголовного права, используют такие понятия, как элементы преступления: легальный, материальный и моральный, которые в совокупности образуют основание уголовной ответственности.

Легальный элемент преступления исходит из принципа «Nullum Crimen sine leqe» и позволяет считать какое-либо деяние наказуемым лишь в том случае, если оно прямо предусмотрено уголовным кодексом.

Материальный элемент предполагает, что вменяемое в вину, предусмотренное законом деяние, было совершено в действительности. Материальный элемент находит выражение в принципе «нет преступления без материальной деятельности». В сущности, этот элемент представляет собой то, что в Кыргызском уголовном праве охватывается понятием объективной стороны преступления. В рамках материального элемента преступления рассматриваются вопросы содержания деяния (в форме действия или бездействия), его последствий, причиной связи, а также стадий совершения преступления.

Моральный элемент включает в себя вину, возраст уголовной ответственности, вменяемость. Этот элемент более полно закреплен например, в уголовном законодательстве Иордании, менее - в УК Палестины. Центральное место в моральном элементе занимает вина. Определение вины в Иорданском уголовном законодательстве отсутствует. Однако из содержания статей, регламентирующих близкие к ней вопросы, можно сделать вывод, что вина понимается как психическое отношение лица к совершенному деянию и его последствиям.

Умышленная форма вины включает в себя следующие моменты: 1) осознание характера направленности своего деяния; 2) наличие свободного проявления воли в совершенном деянии; 3) желание или допущение определенного результата, предусмотренного законом в качестве преступного.

Это вытекает как из содержания норм Особенной части уголовного права тех стран, где отсутствует общее определение данной формы вины, так и из самих определений ее по праву стран, где такие определения сформулированы (например, УК Ирака - ст. ст. 33 и 34, УК Ливана 1949 г., - ст. 189). Умысел может быть прямым или косвенным. В соответствии со ст. 63 УК Иордании прямой умысел - это желание совершить преступление. Понятие косвенного умысла содержится в ст. 64 УК Иордании: «преступление считается умышленным, даже, если преступные последствия совершенного деяния превзошли намерение исполнителя, если он предвидел их и брал на себя риск их наступления».

Что же касается неосторожной вины, то в ст. 64 УК Иордании содержится довольно казуистичное определение этой формы вины: уголовно наказуемое деяние признается неумышленным, если преступный результат наступил по легкомыслию, небрежности, несоблюдению законов и правил. Согласно ст. 35 УК Ирака преступление является неумышленным, если преступный результат имел место в результате ошибки виновного, независимо от того, была ли ошибка небрежностью, необдуманностью, невниманием, неосторожностью или несоблюдением законов, порядок и постановлений.

Из анализа данной статьи видно, что понятие неумышленной вины нечетко сформулировано. В ней лишь перечисляются различные формы отношения лица к своему поведению, с которыми связывается понятие этой формы вины.

Необходимо отметить, что шариат относится к древнейшим законодательствам, который установил, что субъект преступления должен быть физическим лицом, вменяем и достигшим определенного возраста. См.: Там же. Субъектом преступления может быть не всякое лицо, а лишь лицо вменяемое, т.е., обладающее способностью понимать значение своего поведения и руководить своими действиями. Признание человека невменяемым исключает его вину и уголовную ответственность. Шариат дает развернутое определение вменяемости, указывая на медицинский критерий, а также на волевой и интеллектуальный моменты юридического критерия: невменяемым признается лицо, которое в силу психической болезни утратило волю или не сознавало опасного характера своих действий. Состояние невменяемости лица определяется только на момент совершения преступления. Однако, совершение преступления в состоянии невменяемости хотя и освобождает лицо от наказания, но она не устраняет преступности деяния. Шариат не отличается от действующих арабских законодательств по этому поводу. Все они утверждают, что психическое расстройство препятствует наказанию лица, но не устраняет само деяние. Иорданское уголовное право содержит четкое положение по этому поводу, требуя, чтобы от наказания освобождался всякий, кто совершил деяние (действие или бездействие), если на момент его совершения он был не в состоянии осознать сути своих деяний и не мог понимать, что совершение данного деяния запрещено, в силу утраты им рассудка.

Мусульманский шариат считается первым в мире законодательством, сделавшим полное различие между детьми и взрослыми в плане их уголовной ответственности, а также первым законодательством, выработавшим для ответственности несовершеннолетних нормы, которые не изменялись с момента их выработки, несмотря на прошествии 13 веков. С этого момента, эти нормы остаются наисовременнейшими, на которых основывается ответственность малолетних в наше время.

Как было уже отмечено, уголовная ответственность базируется на двух основных элементах, сознания и свободы выбора. Уголовная ответственность несовершеннолетних определяется в зависимости от возраста, сознания и свободы выбора. Их можно разделить на три этапа.

Во-первых, этап отсутствия сознания, когда лицо именуется неразумным ребенком (с рождения ребенка до достижения им семи лет). Этот возраст варьируется до девяти лет. Так, ст. 9 УК Палестины устанавливает возраст уголовной ответственности с 9 лет. В Иордании возраст уголовной ответственности определяется на основании закона о несовершеннолетних 1968 года. В соответствии со ст. 18 (п. 1) этого закона не несет ответственности лицо, который в момент совершения преступления не достигло 7-летнего возраста. Если он совершит любое преступление до достижения семи лет, то он не карается за него в уголовном порядке, не в воспитательном. Однако его освобождение от уголовной ответственности не освобождает его от гражданской ответственности за каждое совершенное им преступление.

Во-вторых, этап слабого сознания, когда оно именуется разумным юношей. Этот этап начинается с достижения лицом своего семилетнего возраста и заканчивается совершеннолетием. В целом правоведы определяют возраст совершеннолетия 15 годами. Абу Ханифа (р.а.) определяет возраст совершеннолетия 18 годами. На этом этапе лицо не отвечает за свои преступления в уголовном порядке. Согласно ст. 21 закона о несовершеннолетних 1968 года Иордании, лицо в возрасте от 7 до 12 лет также не привлекается к уголовной ответственности, но суд может применить следующие меры: а) передать подростка его родителям или одному из членов его семьи, либо опекуну, или какому-либо другому лицу; б) передать его под надзор специального органа, наблюдающего за его поведением, на срок от 1 года до 3-х лет.

В возрасте от 12 до 15 лет лицо подлежит уголовной ответственности, но наказание в обязательном порядке смягчается. Также смягчается наказание лицу, совершившему отдельное преступление в возрасте от 15 до 18 лет. Следовательно, по закону Иордании от 1968 г., уголовная ответственность в полном объеме поступает с 18-летнего возраста, а по УК Палестины с 12-летнего возраста.

В-третьих, этап полного сознания, когда оно именуется совершеннолетним. По шариату он начинается с достижения 15 летнего возраста, по мнению большинства правоведов, или с 18 летнего возраста, по мнению Абу Ханифа (р.а.). На этом этапе лицо несет уголовную ответственность за свои преступления, к какому бы виду они не относились.

На основании анализа соотношении мусульманского уголовного права и национального уголовного законодательства Кыргызской Республики делается следующие выводы:

Мусульманское уголовное право является одним из основных отраслей мусульманского уголовного права, которое хотя и находится в тесной связи с религией ислама, но не сливается с ней.

Нормы традиционного мусульманского права преследуют цель защиты пяти основных ценностей - религии, жизни, разума, продолжения потомства и собственности.

Мусульманское уголовное право имеет собственную, весьма специфическую систему источников, которые можно разделить на две группы: 1) Коран (священная книга) и сунна (предания о решениях пророка с.а.в.); 2) нормы иджмы и нормы кияса. Однако в настоящее время в зависимости от роли шариата в действующем уголовном праве все мусульманские государства можно разделить на три группы: чисто шариатские (Иран, Саудовская Аравия); смешанные (Йемен, Пакистан) и государства с уголовным законодательством европейского типа с включением отдельных мусульманско-правовых норм (Алжир, Иордания).

Мусульманская правовая доктрина в силу исторических причин сегодня насчитывает семь школ мусульманского права. Каждая, из которых имеет свою юридическую методику, концепцию, и претендует считаться самостоятельной системой мусульманского права.

Классическому мусульманскому уголовному праву свойственно слабое развитие общих норм и институтов.

Определение преступления (джурм) можно сформулировать следующим образом, - преступлением является наказуемое в соответствии с уголовным законодательством правонарушение. При этом уголовному праву мусульманских стран, в отличие от уголовного права Кыргызстана, неизвестно понятие состава преступления. Для характеристики преступления там, под влиянием французского уголовного права, используют такие понятия, как элементы преступления: легальный, материальный и моральный, которые в совокупности образуют основание уголовной ответственности.

Правила, выработанные шариатом, касающихся ответственности субъекта преступления 13 веков назад, это также правила, на которых базируется ответственность подростков в современных законодательствах, в том числе и в Кыргызстане. Также становится очевидным, что в нормах шариата присутствует гибкость, которая позволила шариат опережать другим законодательствам, и брать все новое даваемое опытом и знанием, из средств исправления и воспитания подростков, в частности, для общины в целом.

мусульманский уголовный право

Размещено на Allbest.ru