Участие адвоката в предварительном судебном заседании

Размещено на http://www. allbest. ru/

Участие адвоката в предварительном судебном заседании

Подготовка адвоката к ведению дела завершается предварительным судебным заседанием (ст. 264 ГПК). Стороны в предварительном судебном заседании, следовательно, и их представители имеют право представлять доказательства, приводить доводы, заявлять ходатайства. В предварительном судебном заседании может рассматриваться возражение ответчика относительно пропуска истцом без уважительных причин срока исковой давности для защиты права и установленного законом срока обращения в суд. Предварительное судебное заседание проводится судьей по правилам судебного разбирательства, за изъятиями, установленными статьей 264 ГПК. Стороны и другие юридически заинтересованные в исходе дела лица извещаются о времени и месте предварительного судебного заседания. Стороны и другие юридически заинтересованные в исходе дела лица в предварительном судебном заседании имеют права, предусмотренные статьей 56ГПК, а именно: имеют право подавать заявления, знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии представленных документов, заявлять отводы, представлять доказательства, участвовать в исследовании доказательств, задавать вопросы другим участникам судопроизводства по делу, заявлять ходатайства, давать устные и письменные объяснения суду, представлять свои доводы и соображения, возражать против ходатайств, доводов и соображений других лиц, обжаловать (опротестовывать) судебные постановления, а также совершать иные процессуальные действия, предусмотренные ГПК. Также юридически заинтересованные в исходе дела лица обязаны добросовестно пользоваться принадлежащими им процессуальными правами. Всякие попытки затянуть процесс или отклониться от существа дела будут пресекаться судом. В предварительном судебном заседании могут рассматриваться заявления сторон о применении срока обращения в суд или срока исковой давности в отношении требований истца о защите нарушенного права (ст. 264 ГПК). Производство по делу в предварительном судебном заседании приостанавливается или прекращается, или суд оставляет заявление без рассмотрения при наличии обстоятельств, предусмотренных ГПК. Суд обязан приостановить производство по делу в случаях:

1)смерти гражданина или реорганизации юридического лица, являвшихся сторонами в деле, если спорное правоотношение допускает правопреемство-до определения правопреемника выбывшего лица;

2)утраты стороной дееспособности-до назначения недееспособному лицу представителя; адвокат судебный разбирательство кассационный

3)пребывания ответчика в участвующей в боевых действиях части Вооруженных Сил, других войск или воинских формирований Республики Беларусь или просьбы истца, находящегося в участвующей в боевых действиях части Вооруженных Сил, других войск или воинских формирований Республики Беларусь;

4)невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого в гражданском, уголовном судопроизводстве или административном порядке;

5)заключения сторонами соглашения о применении медиации;

6)в иных случаях, прямо предусмотренных законом (ст. 160 ГПК).

Суд может по заявлению юридически заинтересованных в исходе дела лиц или по своей инициативе приостановить производство по делу в случаях:

1)пребывания стороны в составе Вооруженных Сил, других войск или воинских формирований Республики Беларусь на срочной службе или привлечения ее для выполнения какойлибо государственной обязанности;

2)нахождения стороны в длительной командировке;

3)нахождения стороны в лечебном учреждении, а также тяжелой болезни стороны, удостоверенной документом лечебного учреждения;

4)розыска ответчика в случаях, предусмотренных статьей 149ГПК;

5)назначения судом экспертизы;

6)взаимного соглашения сторон;

7)направления судом судебного поручения в соответствии со статьей 238ГПК;

8)обращения заинтересованного лица с возражением или жалобой в Апелляционный совет при патентном органе либо заявлением в антимонопольный орган (ст. 161 ГПК).

Суд прекращает производство по делу, если:

1)дело не подлежит рассмотрению в судах ввиду его неподведомственности;

2)имеется вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о прекращении производства по делу в связи с отказом истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;

3)истец отказался от иска и отказ принят судом;

4)стороны заключили мировое соглашение и оно утверждено судом;

5)после смерти гражданина, а также в связи с ликвидацией юридического лица, являвшихся одной из сторон по делу, спорное правоотношение не допускает правопреемства;

6)состоялось решение товарищеского суда, принятое в пределах его компетенции, по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям;

7)между сторонами заключен договор о передаче данного спора на разрешение третейского суда в предусмотренных законом случаях;

8)имеется вступившее в законную силу, принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, когда имеется вступившее в законную силу определение суда об отказе в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда либо об отмене решения третейского суда.

В случае прекращения производства по делу повторное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается (ст. 164 ГПК). Суд оставляет заявление без рассмотрения, если:

1)заинтересованным лицом, обратившимся в суд, не соблюден установленный актами законодательства для данной категории дел порядок предварительного внесудебного разрешения дела;

2)заявление подано недееспособным лицом;

3)заявление от имени заинтересованного лица подано лицом, не имеющим полномочий на его подписание или предъявление;

4)заявление в интересах дееспособного гражданина или юридического лица негосударственной формы собственности подано государственными органами, иными юридическими лицами или гражданами без согласия этого гражданина или юридического лица;

5)исключен;

6)спор между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям находится на рассмотрении в том же или другом суде;

7)истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, не явился без уважительных причин по вызову суда либо не уведомил суд о наличии уважительных причин неявки и нет его письменного заявления о разбирательстве дела в его отсутствие, а ответчик не требует разбирательства дела по существу;

8)истец по делу о расторжении брака, надлежащим образом извещенный о времени и месте судебного заседания, не явился без уважительных причин по вызову суда либо не уведомил суд о наличии уважительных причин неявки и от него не поступило просьбы о разбирательстве дела в его отсутствие;

9)стороны, не просившие о разбирательстве дела в их отсутствие, не явились в суд по повторному вызову;

10)заявитель не явился без уважительных причин на рассмотрение судом дела в порядке особого производства;

11)во время разбирательства дела, возникшего из административно-правовых отношений, или дела особого производства возник спор о праве, подведомственный суду;)стороны, не освобожденные от уплаты судебных издержек, в случае необходимости назначения экспертизы отказываются от уплаты издержек по ее проведению. После устранения условий, послуживших основанием для оставления заявления без рассмотрения, заинтересованное лицо вправе вновь обратиться с заявлением в общем порядке (ст. 165 ГПК)

Участие адвоката в судебном разбирательстве в суде в инстанции

Правомочия адвоката на начальном этапе судебного разбирательства. Заявление отводов и ходатайствВ соответствии с главой 27 Гражданского процессуального кодекса Республики Беларусь судебное разбирательство делится в свою очередь на 4 раздела:

1. Общие положения (ст. ст. 266-273);

2. Подготовительная часть судебного разбирательства (ст. ст. 274-283);

3. Рассмотрение дела по существу (ст. ст. 284-289);

4. Заключительная часть судебного разбирательства (ст. ст. 290-293).

Судебное разбирательство является центральной стадией гражданского судопроизводства. Каждое дело должно быть рассмотрено беспристрастным судом в одном и том же составе при строгом соблюдении принципов непосредственности, устности и непрерывности судебного разбирательства. Разбирательство гражданского дела происходит в открытом судебном заседании. О времени и месте проведения судебного заседания извещаются стороны и другие юридически заинтересованные в исходе дела лица. Время и место проведения судебного заседания назначает судья в пределах срока на рассмотрение дела. Принцип состязательности и равноправия сторон лежит в основе судебного разбирательства. Объем прав и обязанностей адвоката на стадии судебного разбирательства гражданского дела зависит, с одной стороны, от соответствующей части судебного разбирательства, а с другой -от наделения его определенными правами доверителем. Таким образом, представитель не вправе совершать те действия, на которые он не был уполномочен, однако он обязан действовать в интересах доверителя, исключительно на основании закона. Поскольку целью адвоката в рамках данной стадии является оказание юридической помощи представляемому, постольку адвокат

35способствует решению такой задачи судопроизводства, как правильное и своевременное рассмотрение гражданского дела. После объявления состава суда в соответствии со ст. 164 ГПК адвокат-представитель имеет право заявить отвод судье, прокурору, секретарю судебного заседания, эксперту, специалисту, переводчику. Основания для отвода судьи и секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания -- помощника судьи) предусмотрены ст. 32 ГПК. Так, судья не имеет права рассматривать дело, если в состав суда, рассматривающего это дело, входят лица, состоящие в родстве между собой. Кроме того, судья не может участвовать в рассмотрении дела, если:

1)его связывают с одной из сторон по рассматриваемому делу отношения брака, родства, усыновления, опеки или попечительства;

2)он был или остается представителем одной из сторон по делу;

3)он при предыдущем рассмотрении данного деда в судах первой и второй инстанций либо в порядке надзора участвовал в качестве свидетеля, эксперта, переводчика, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания помощника судьи);

4)он лично прямо или косвенно заинтересован в исходе дела или имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в его объективности и беспристрастности.

Эти основания для отвода распространяются и на секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания --помощника судьи), кроме одного случая --участие его в предыдущем рассмотрении дела в том же качестве основанием для отвода не является. Если основания для отвода станут известны представителю, он, согласовав свою позицию с доверителем, вправе заявить отвод. Гражданский процессуальный кодекс предусматривает целый ряд случаев, когда представитель, согласовав свою позицию с доверителем, может заявить отвод участникам процесса. Так, ст. 105 ГПК устанавливает основания для отвода эксперта, специалиста, переводчика и понятого. Эти лица не вправе участвовать в производстве по гражданскому делу и подлежат отводу, если:

1)их связывают с одной из сторон по рассматриваемому делу отношения брака, родства, усыновления, опеки или попечительства;

2)они были или остаются представителем одной из сторон по делу;

3)они при предыдущем рассмотрении данного дела в судах первой и второй инстанций либо в порядке надзора участвовали в качестве свидетеля, эксперта, переводчика, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания --помощника судьи);

4)они лично прямо или косвенно заинтересованы в исходе дела или имеются иные обстоятельства, вызывающие сомнения в их объективности и беспристрастности. Кроме того, отвод этим лицам может быть заявлен также ввиду служебной или иной зависимости от кого-либо из лиц, юридически заинтересованных в исходе дела. Эксперт, специалист, переводчик подлежат отводу также в случае обнаружения их профессиональной некомпетентности. Не вправе участвовать в деле в качестве экспертов или специалистов лица, проводившие ревизию или иную проверку, материалы которой являются основанием для иска. Если основания для отвода станут известны представителю, он вправе заявить отвод участникам процесса. На практике встречаются случаи, когда необходимо заявить отвод представителю стороны или третьего лица. Законны основания для такого отвода связаны с существующими в ряде случаев запретами на участие в деле. Так, представитель не вправе участвовать в производстве по гражданскому делу, если он;

1) ранее участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, секретаря судебного заседания (секретаря судебного заседания --помощника судьи), свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;

2} состоит в родственных отношениях с судьей, прокурором или секретарем судебного заседания (секретарем судебного заседания --помощником судьи), принимавшим или принимающим участие в рассмотрении данного дела судом, либо состоит в родственных отношениях с лицом, интересы которого противоречат интересам доверителя данного представителя;

3)является судьей, следователем, прокурором и не участвует в производстве по делу в качестве законного представителя недееспособного лица либо представителя суда, прокуратуры, другого органа расследования;

4)оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам его доверителя, являющегося стороной или третьим лицом (ст. 106 ГПК).

Лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства, связанные с разбирательством дела: ходатайства об исключении из процесса представленных письменных и вещественных доказательств, не относящихся к делу; ходатайства об оглашении (обозрении) отдельных доказательств; ходатайства о приобщении к делу письменных и вещественных доказательств, аудио-или видеозаписи. Ходатайства должны быть разумными и мотивированными, соответствовать требованиям доверителя по делу.

Так как представители участвуют в процессе не от собственного имени, а от имени доверителей, и их права являются производными. Это означает, что если доверитель имеет какое-либо право, то такое же право имеет и представитель. Право заявлять ходатайство имеет любой участник процесса, следовательно, таким право обладает и представитель. При этом заявившему ходатайство следует указать, для установления каких именно фактов необходимы дополнительные доказательства или для разрешения каких вопросов оно заявлено. Ходатайство может быть заявлено как устно, так и письменно. Письменные ходатайства приобщаются к делу, устные заносятся в протокол судебного заседания. Суд выслушивает по заявленным ходатайствам мнения юридически заинтересованных в исходе дела лиц и выносит соответствующее определение. Рассмотрение дела по существу начинается кратким докладом председательствующего. В докладе называются истец и ответчик, излагаются сущность заявленных требований, факты, на которых основаны требования, указываются возражения, если они известны, сущность требований по заявленному встречному иску. После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица. В зависимости от формы представительства (один или вместе с доверителем) давать объяснения может и адвокат-представитель, подчеркивая юридически значимые обстоятельства и высказывая позицию своего доверителя по делу. Прокурор, а также государственные органы, юридические лица и граждане, обратившиеся от собственного имени в суд с заявлением в защиту прав и законных интересов других лиц, дают объяснения первыми. Юридически заинтересованные в исходе дела лица вправе задавать друг другу вопросы. При необходимости уточнения позиции стороны суд может признать ее явку обязательной (ст. 286 ГПК). В случае неявки юридически заинтересованных в исходе дела лиц в судебное заседание их письменные объяснения оглашаются председательствующим. Затем суд устанавливает последовательность исследования доказательств и переходит к следующей стадии судебного рассмотрения дела.

Участие адвоката в стадии кассационного пересмотра и в надзорной стадии

Участие адвоката в стадии кассационного пересмотра Согласно ст. 399 ГПК, не вступившее в законную силу решение суда может быть обжаловано в кассационном порядке. Кассационное производство-это одна из стадий гражданского процесса, перед которой стоят, прежде всего, общие для всего гражданского судопроизводства задачи, сформулированные в законе. Вместе с тем, данная стадия процесса имеет и свои специфические цели. Главная из них -проверить законность и обоснованность решений и определений, вынесенных судом первой инстанции, и тем самым предотвратить вступление в законную силу и исполнение неправильных постановлений. Суд второй инстанции обязан проверить правильность судебных решений как с правовой, так и с фактической стороны. Кассационное производство служит надежной гарантией защиты прав и охраняемых интересов лиц, участвующих в деле. Право обжалования решений в гражданском процессе не ставится в зависимость от цены и основания иска, от размера суммы, присужденной судом первой инстанции. Суды кассационной инстанции должны обеспечить своевременное исправление ошибок, единообразие судебной практики. Контроль суда кассационной инстанции за деятельностью нижестоящих судов и руководство ими имеют свои особенности. Они осуществляются в специфической форме -в основном путем вынесения судом кассационной инстанции определений по каждому рассмотренному делу и должны сочетаться с выраженным в Конституции Республики Беларусь принципом независимости судей и подчинения их только закону. Обжаловать (опротестовать) не вступившее в законную силу решение имеют право стороны, третьи лица, заявители, прокурор и другие лица, участвующие в деле. Кассационному обжалованию подлежат все судебные решения, за исключением тех, которые немедленно вступают в законную силу. К ним относятся решения Верховного Суда Республики Беларусь, решения, вынесенные по жалобам граждан на неправильности в списках избирателей, по жалобам на действия государственных органов и должностных лиц о наложении штрафа и применении других административных взысканий. Законность и обоснованность этих решений может быть проверена в порядке судебного надзора. Адвокат разъясняет клиенту, что кассационная жалоба может быть подана только в течение десяти дней, считая со следующего дня после вынесения судом решения. Содержание кассационной жалобы или кассационного протеста содержатся в ст. 409 ГПК. Так, кассационная жалоба или кассационный протест должны удовлетворять требованиям, предъявляемым к процессуальному документу, а также содержать:

1)указание на решение, которое обжалуется или опротестовывается, и наименование суда, вынесшего решение;

2)обоснование неправильности решения, а также просьбу лица, подающего жалобу или протест;

3)указания об оспариваемой сумме по имущественным делам;

4)перечень прилагаемых к жалобе или протесту письменных материалов.

Кассационная жалоба подписывается кассатором или его представителем. Кассационный протест подписывается прокурором. Составляя жалобу, адвокату не надо слишком детально излагать в ней обстоятельства дела. Жалоба всегда передается в кассационную инстанцию вместе с делом, а оно подробно изучается членом суда. В качестве вступления адвокату вполне достаточно изложить резолютивную часть решения, на которое приносится жалоба. Если решение обжалуется не в полном объеме, адвокату следует указать, в какой именно части оно обжалуется. Каждый довод жалобы излагается кратко, но исчерпывающе. Когда в жалобе есть несколько доводов, они должны быть четко разделены в изложении. Доводы адвоката излагаются в жалобе систематически: сначала, например, указываются процессуальные нарушения, далее нарушения в области материального права и т. д. Доводы жалобы сопровождаются ссылками на подтверждающие их материалы дела, с указанием нумерации листов дела. Если в жалобе делаются ссылки на новые доказательства, особо обосновывается необходимость их исследования, разъясняются причины, послужившие препятствием их предоставления в суд первой инстанции. В заключительной части жалобы излагается просьба, обращенная к суду. Она формулируется в соответствии с полномочиями суда кассационной инстанции, закрепленными в ст. 425 ГПК. Жалоба, поданная по истечении десятидневного срока, может быть принята судом только в случае, если суд по заявлению клиента восстановит указанный срок в порядке, предусмотренном ст. 154 ГПК. Право на кассационное обжалование имеет любое лицо, участвующее в деле, а также его адвокат при наличии соответствующей доверенности. Кассационная жалоба может быть подана на решение любого суда первой инстанции, кроме решений Верховного Суда Республики Беларусь. Также не подлежат кассационному обжалованию решения народных судов по жалобам на неправильности в списках избирателей и на постановления административных органов и должностных лиц об административных взысканиях. Объектом обжалования может быть решение суда, как в целом, так и в части. Кассационная жалоба может касаться как вопросов, непосредственно связанных с разрешением дела по существу, так и других вопросов, разрешаемых судом первой инстанции. Это распределение расходов между сторонами, порядок и сроки исполнения решения и т. д. Одновременно с обжалованием решения адвокат может обжаловать и определения суда первой инстанции, такие, например, как об отказе в удовлетворении ходатайства об истребовании какого-либо доказательства и т. д. Изучение материалов дела и установление оснований обжалования судебного постановления либо принесение возражений на поданную жалобу (протест). Перед составлением кассационной жалобы адвокат сопоставляет решение суда со всеми материалами дела, анализирует его, руководствуясь ст. ст. 401, 402, 403 ГПК, где предусмотрен исчерпывающий перечень оснований отмены решения в кассационной инстанции. В соответствии со ст. 401 ГПК, основаниями отмены решенияв кассационной инстанции являются:1) полная или частичная необоснованность его;2) незаконность решения, то есть неприменение или неправильное применение судом подлежащих применению норм материального либо процессуального права. Не может быть отменено правильное по существу решение суда по одним лишь формальным основаниям.

Суд, рассмотрев дело в кассационном порядке, вправе своим определением:

1) оставить решение без изменения, а кассационную жалобу (кассационный протест) -без удовлетворения;

2) отменить решение полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции, если ошибки, допущенные судом первой инстанции, не могут быть исправлены судом кассационной инстанции;

3) отменить решение полностью или в части и прекратить производство по делу либо оставить заявление без рассмотрения;

4) изменить решение или вынести новое решение, не передавая дело на новое рассмотрение, если по делу не требуется собирания или дополнительной проверки доказательств, обстоятельства дела установлены судом первой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в применении норм материального права;

5) изменить решение или вынести новое решение на основании исследованных в суде кассационной инстанции материалов дела и новых доказательств, если на основании исследованных в суде кассационной инстанции материалов и новых доказательств установлены все фактические данные, необходимые для разрешения спора в соответствии с законодательством.

В этом случае юридически заинтересованные в исходе дела лица должны быть ознакомлены с дополнительными доказательствами до рассмотрения дела в кассационном порядке и извещены о дне рассмотрения дела. Адвокат просит отменить решение полностью или в какой-то части и направить дело на новое рассмотрение. Просьба об изменении решения или о вынесении нового решения без передачи дела на новое рассмотрение возможна только тогда, когда по делу не требуется собирать или дополнительно проверять доказательства, когда обстоятельства дела установлены судом первой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в их юридической квалификации. Кассационная жалоба приносится через суд, вынесший решение. К кассационной жалобе прилагаются квитанция об оплате государственной пошлины и копии жалобы по числу лиц, участвующих в деле. Если кассационная жалоба подается представителем, к ней должна быть приложена доверенность, удостоверяющая его полномочие на совершение указанного действия. Составление письменных возражений на кассационную жалобу противной стороной не обязательно, но часто бывает полезно. В суде второй инстанции протокол судебного заседания не ведется, поэтому письменные объяснения (возражения) отчасти восполняют этот пробел в документации процесса. Кроме того, при подготовке дела член суда кассационной инстанции (докладчик) сможет заранее взвесить доводы против жалобы, сопоставить их с материалами дела, и объективно изложить их в своем докладе. В случае отклонения жалобы судом второй инстанции, может последовать просьба об опротестовании решения в порядке надзора. В этой ситуации объяснения на первую жалобу смогут восполнить отсутствие стороны при рассмотрении жалобы в порядке надзора. Вот почему адвокату не следует упускать возможность подать письменные объяснения на жалобу. В объяснениях на жалобу должны быть убедительно, отчетливо и обоснованно опровергнуты доводы жалобы. Возражения против жалобы могут считаться достигшими своей цели (защиты решения суда первой инстанции), если они либо опровергают само существование того нарушения, на которое ссылается жалобщик, либо доказывают, что хотя нарушение и имело место, но оно не оказало никакого влияния на правильность решения в его резолютивной части, либо показывают формальный характер обжалуемого нарушения при наличии правильного по существу решения, либо доказывают умышленное сокрытие стороной тех доказательств, которые она не смогла представить в суд первой инстанции. В заключительной части объяснений содержится просьба оставить решение без изменений, а жалобу -без удовлетворения. Согласно ст. 422 ГПК рассмотрение дела в кассационной инстанции начинается докладом председательствующего или одного из членов суда. Председательствующий объявляет состав суда и разъясняет лицам, участвующим в деле, их право заявлять отводы. Рассмотрение дела в кассационном порядке начинается докладом председательствующего или одного из судей, который кратко излагает сущность дела, содержание решения суда первой инстанции, содержание кассационной жалобы или кассационного протеста и поступивших на них возражений, сообщает о представленных и собранных судом новых доказательствах, а также об иных данных, которые необходимо рассмотреть суду для проверки решения. Адвокату следует внимательно слушать доклад, с тем чтобы, с учетом его полноты, правильности ссылок на обстоятельства дела, анализа мотивов решения и доводов поступивших в суд кассационной жалобы и возражений на нее, построить свои устные объяснения. Затем суд заслушивает объяснения лиц, участвующих в деле, и их представителей. Первым выступает кассатор или его представитель. В случае обжалования решения несколькими кассаторами первым выступает истец, подавший кассационную жалобу. Прокурор, государственные органы, юридические лица и граждане, от собственного имени защищающие права и интересы других лиц, выступают после лиц, имеющих непосредственныйинтерес в исходе дела, и их представителей. Задача адвоката при выступлении в суде второй инстанции состоит не в том, чтобы повторить написанное в жалобе, а в том, чтобы развить уже известные суду соображения и восполнить в своих устных объяснениях те пробелы, которые вскрылись в ходе доклада дела. Адвокат следит за реакцией суда на его выступление. Почувствовав, что какое-либо положение прозвучало не вполне убедительно, он должен постараться привести в его подтверждение дополнительные доводы. Согласно ст. 423ГПК адвокат в своем выступлении может приводить доводы, не указанные в кассационной жалобе, и представлять дополнительные материалы. Дополнительные материалы удобнее всего представлять в соответствии с ходом объяснений, при изложении тех доводов, для подтверждения которых они служат. Объяснения адвоката, выступающего против жалобы, определяются не только докладом дела, но и объяснениями жалобщика, поэтому к ним следует отнестись с особой серьезностью. Учитывая то, как кассационные доводы были восприняты судом, адвокат может уделить одним из них больше внимания, а в отношении других ограничиться лишь отдельными замечаниями. Согласно ст. 432 ГПК определение суда кассационной инстанции вступает в силу с момента его вынесения. Если кассационная инстанция вынесла определение об оставлении жалобы без удовлетворения, а адвокат все же убежден в незаконности судебного решения и правильности своей правовой позиции по делу, он обязан с согласия клиента просить об опротестовании решения в порядке надзора. Аналогичноследует поступить адвокату в случае, когда кассационная инстанция изменила правомерное, с его точки зрения, решение суда первой инстанции.

Участие адвоката в стадии пересмотра судебных постановлений в порядке надзора

Оставление судом второй инстанции кассационной жалобы адвоката без удовлетворения не лишает его возможности оспаривать это решение в надзорном порядке. Однако в порядке надзора дело может быть пересмотрено не по жалобе адвоката, а по протесту соответствующего прокурора или председателя суда, которым адвокат и направляет жалобы. Отказ этих должностных лиц принести протест не запрещает адвокату обращаться вторично к ним же с той же жалобой. Для составления мотивированной жалобы необходимо знание всех материалов дела, т. к. в ней необходимо ссылаться на нарушения уже во всех инстанциях, в том числе необходимо указать, чего не учел суд второй инстанции. И главное, что необходимо указывать, -какой закон и в какой части нарушен. Принимая личное участие в надзорной инстанции, адвокат может также давать устные пояснения после доклада материалов дела судьей.

Если надзорная инстанция приняла решение, с которым адвокат, как защитник, не согласен, он может подать новую надзорную жалобу. Правом принесения протеста в порядке надзора обладают только должностные лица, перечисленные в ст. 439 ГПК. Лица, участвующие в деле, и их представители вправе лишь просить указанных должностных лиц о принесении протеста. Опротестование и отмена судебных постановлений в порядке надзора не ограничены какими-либо сроками. Объектом пересмотра в порядке надзора могут быть вступившие в законную силу решения и определения всех судов первой инстанции, определения, вынесенные в кассационном порядке, определения и постановления, вынесенные в порядке надзора. Исключение составляют лишь постановления Президиума Верховного Суда Республики Беларусь. Составляя жалобу в порядке надзора, адвокат учитывает, что, если дело рассматривалось в кассационной инстанции, в жалобе должно быть оспорено не только решение суда первой инстанции, но и определение суда кассационной инстанции. В отличие от кассационной жалобы, в надзорной следует кратко, но исчерпывающе изложить сущность дела, поскольку знакомиться с жалобой должностному лицу придется, не имея перед собой материалов дела. Жалоба должна содержать:

1)наименование должности, фамилию, собственное имя, отчество должностного лица, которому адресуется жалоба;

2)фамилию, собственное имя, отчество (наименование) лица, подающего жалобу, его место жительства (место пребывания) или место нахождения и процессуальное положение в деле;

3)указание на содержание судебного постановления, а также перечень юридически заинтересованных в исходе дела лиц с указанием мест их жительства (мест пребывания) или мест нахождения;

4)указание на суды, рассматривавшие дело в первой и кассационной инстанциях, и содержание принятых ими решений;

5)указание на судебное постановление, которое обжалуется;

6)указание на то, в чем заключается существенное нарушение законодательства и в чем состоит просьба лица, подающего жалобу.

Если судебное постановление не обжаловалось в кассационном порядке, в жалобе должны быть указаны причины, по которым оно не обжаловалось. Если жалоба подается лицом, не являющимся юридически заинтересованным в исходе дела, в ней должно быть указано, какие права или охраняемые законом интересы этого лица нарушены вступившим в законную силу судебным постановлением. Если жалоба ранее подавалась в надзорную инстанцию, в ней должно быть указано на это, а также на решение, принятое по жалобе.

Если жалоба передается уполномоченному должностному лицу на приеме, адвокат должен быть готов устно разъяснить ему свою правовую позицию по делу. Для этого целесообразно иметь при себе копии необходимых материалов дела. Адвокат также должен быть готов привести веские доводы в пользу необходимости приостановить исполнение судебного решения и представить соответствующие документы: извещение судебного исполнителя, письмо нотариуса о выдаче свидетельства о праве на наследство и т. д. В случае отказа должностноголица от истребования дела для его проверки или от принесения протеста, адвокату следует обратиться к другому должностному лицу. Обращение к вышестоящему должностному лицу возможно только при наличии письменного отказа уполномоченного должностного лица нижестоящей инстанции. Председателю Верховного Суда Республики Беларусь и его заместителям, Генеральному прокурору Республики Беларусь и его заместителям надзорная жалоба может быть подана в случае оставления ее без удовлетворения председателями областного, Минского городского, Белорусского военного судов, прокурорами области, города Минска и приравненными к ним прокурорами. Выступление адвоката при рассмотрении дела в порядке надзора строится по тем же правилам, что и дача адвокатом объяснений в кассационной инстанции. Размещено на Allbest.ru