Муниципальный контракт

Размещено на http://www.allbest.ru/

План

Введение

1. Разработка условий государственного или муниципального контракта как часть процесса подготовки документации для размещения заказа

2. Обязательные нормы в контракте

2.1 Предмет контракта

2.2 Цена контракта

2.3 Ответственность сторон в контракте

2.4 Штраф

2.5 Пеня

2.6 Приемка поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги

2.7 Возврат денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта

2.8 Одностороннее расторжение контракта

2.9 Контракт с физическим лицом

3. Условия, которые заказчик вправе включить в контракт

3.1 Одностороннее расторжение контракта

3.2 Условие о банковской гарантии

Выводы

Список использованных источников

Введение

Государственные учреждения и муниципальные образования/учреждения являются важным звеном в государственной цепочке исполнительной власти в Российской Федерации. Они, можно сказать, непосредственные исполнители государственной политики, т.к. находятся в самом низу этой цепочки и обращаются с конкретной ситуацией и обстановкой, на которую направлены политика и действия государства.

Для претворения этой политики государство наделило государственные учреждения и муниципальные образования/учреждения конкретными полномочиями. Для обеспечения своей деятельности по осуществлению полномочий указанные учреждения и образования производят закупки товаров, работ и услуг в соответствии с Федеральным законом 44-ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон 44-ФЗ).

В соответствии с указанным законом, заказчик производит закупку товаров, работ, услуг конкурентными способами: конкурс, электронный аукцион, запрос котировок, запрос предложений, для которых разрабатывает документацию, куда в обязательном порядке включает проект контракта на осуществление закупок.

Контракт является финальной и важной стадией подготовки документации о закупке, т.к. на основе его будет поставлен товар, выполнены работы или услуги. Хотя в документацию о закупке включены основные условия, на которых будет производиться закупка, именно контракт будет являться основным правовым документом, регулирующим правоотношения между заказчиком и поставщиком. Ввиду этой важности, заказчику необходимо с особой внимательностью подходить к разработке условий контракта, во избежание негативных последствий. Несоблюдение этого условия может привести заказчика к тому, что он получит некачественный товар, работу или услугу, либо не том объёме, который планировал, либо это будут разногласия с поставщиком, судебные тяжбы, либо, что ещё хуже, привлечение к ответственности, в лучшем случае дисциплинарной и гражданско-правовой, в худшем - административной, или что ещё хуже - уголовной.

Поэтому разработка условий контракта, должна производиться с учётом положений нормативно-правовых актов всех уровней, относящихся к предмету закупки и начинаться ещё на стадии принятия решения о предмете закупки. Это позволит значительно снизить риск получения негативных последствий.

В данной работе, автор постарается осветить основные условия, включаемые в контракт, а также основные проблемы при разработке условий контракта. Для этого автор будет руководствоваться понятийным аппаратом, используемым в нормотворчестве законодательства Российской Федерации.

Автор будет пользоваться такими нормативными актами РФ, как Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон 44-ФЗ от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", Кодекс об административной ответственности РФ и другими нормативными актами РФ.

Освещение обязательных условий контракта будет даваться, по возможности, в сравнении с нормами Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" с целью отслеживания внесённых изменений в нормы закона 44-ФЗ.

Освещение условий будет производиться, в основном, с точки зрения муниципального заказчика, т.к. в нашем дальневосточном регионе закупки, как правило, редко достигают 3 млн. рублей. Положения федерального закона 44-ФЗ выше этой суммы автором будут опускаться, т.к. это уровни уже больше субъектов федерации и к муниципальным закупкам, даже теоретически, они не будут относиться.

Автор старался освещать только существенные, с точки зрения автора, условия контракта, влияющие на "судьбу" контракта. Такие условия контракта, как срок исполнения контракта, порядок и срок оплаты контракта, опускались автором потому что, такие условия подлежат рассмотрению в каждой конкретной ситуации, а также в силу того, порядок оплаты в государственных и муниципальных организациях один: безналичный расчёт на расчётный счёт поставщика (подрядчика, исполнителя), использование других способов не применяется в силу боязни нарушения бюджетного законодательства и, как следствия, проверок контролирующих органов, которых, любом случае, не избежать.

Освещение условий будет производиться по ранжированию в силу значимости условий: сперва условия обязательные для внесения в контракт, потом необязательные условия контракта.

Практическое применение данной работы будет реализовано при составлении в будущем автором контрактов при реализации Закона 44-ФЗ в муниципальном образовании, а также послужит материалом для дальнейших изысканий и написания дипломной работы.

1. Разработка условий государственного или муниципального контракта как часть процесса подготовки документации для размещения заказа

Определение контракта дано в пункте 8 статьи 3 Закона № 44-ФЗ, где сказано, что это договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Разработка условий контракта должно начинаться ещё на стадии принятия решения о закупке и должно отвечать на вопросы: что мне, как юридическому лицу необходимо купить? Для чего мне это надо? Ответ на второй вопрос важен, потому что это даст мне определиться: мне нужен товар, или товар, который не является целью моей закупки, а является только инструментом для проведения основной закупки - работы или услуги.

Условия контракта должны соответствовать нормам гражданского права Российской Федерации и, собственно, нормам 44-ФЗ.

Условно, нормы государственного или муниципального контракта можно поделить на обязательные к включению в контракт и нормы, которые заказчик вправе включать в контракт. Рассмотрим их по порядку.

2. Обязательные нормы в контракте

2.1 Предмет контракта

Гражданский кодекс РФ обязательной нормой контракта называет существенные условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

Государственный или муниципальный контракт должен содержать условия об объеме и о стоимости подлежащей выполнению работы, сроках ее начала и окончания, размере и порядке финансирования и оплаты работ, способах обеспечения исполнения обязательств сторон (ч. 1 ст. 766 ГК РФ)

Итак, обязательным условием контракта является предмет контракта и условия, отражённые как существенные в нормативных актах.

Как правило, государственный и муниципальный контракт соответствует трём видам договоров: поставки товара, выполнения работ, предоставления услуг.

Например, по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок, или сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием (ст. 506 ГК РФ).

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (ч. 2. ст. 743 ГК РФ).

Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (ч. 1 ст. 779 ГК РФ).

Из всего вышеперечисленного видно, что существенными условиями, обязательными для включения в контракт, являются:

- сам предмет контракта;

- единица измерения предмета контракта;

- стоимость товара, выполненных работ, предоставленных услуг;

- сроки исполнения условий контракта;

- сроки и порядок оплаты;

- срок возврата денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта.

2.2 Цена контракта

Ч. 2 ст. 34 Закона 44-ФЗ предусмотрено, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке.

Даная норма почти дословно повторяет норму п. 4.1. ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) и продиктована, вероятно, тем, что законодатель, при принятии данной нормы, руководствовался такими понятиями, как экономия бюджетных средств и предотвращение поставщиком неосновательного обогащения.

2.3 Ответственность сторон в контракте

Ч. 4 ст. 34 Федерального закона № 44-ФЗ вводит, кроме вышеперечисленного, ещё одну обязательную норму для включения в контракт - это ответственность сторон контракта.

Само это требование не ново, например, ст. 521 ГК РФ предусматривает ответственность поставщика за недопоставку или просрочку поставки товаров, статьёй 723 ГК РФ предусмотрена ответственность подрядчика за ненадлежащее качество работы.

Ч. 10. ст. 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) также говорит об обязательной ответственности поставщика.

Новым здесь является то, что теперь государственный или муниципальный заказчик также несут обязательную ответственность наравне с поставщиком, т.к. нормами Закона 94-ФЗ, в частности ч. 9 ст. 9, привлечение к ответственности заказчика была только правом поставщика. В постановлении правительства РФ от 25 ноября 2013 г. N 1063 "Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и размера пени, начисляемой за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом", заказчик поставлен в один ряд с поставщиком, причём, упоминается первым.

Уже из самого названия постановления видно, что ответственность заказчика, поставщика (подрядчика, исполнителя) делится по двум видам:

- штраф - фиксированная сумма, рассчитываемая как процент цены контракта или её значения;

- пеня - сумма, начисляемая за каждый просрочки исполнения поставщиком (исполнителем, подрядчиком) обязательства, предусмотренного контрактом, и устанавливается в размере не менее одной трёхсотой действующей на дату уплаты пени, ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объёму обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

2.4 Штраф

Сумма штрафа, поставщика (подрядчика, исполнителя) определяется в следующем порядке:

- если цена контракта не превышает 3 млн. руб. - 10 % от нее;

- если цена контракта составляет от 3 млн. до 50 млн. руб. - 5 %;

- от 50 млн. до 100 млн. руб. - 1 %;

- свыше 100 млн. руб. - 0,5 %.

Если свои обязательства не исполнил заказчик, штраф составит 2,5 %, 2 %, 1,5 % и 0,5 % цены контракта соответственно.

Из вышеуказанного видно, что размер штрафа у заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) разнятся, объясняется это тем, что значимость обязательств у заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) тоже разные. У поставщика (подрядчика, исполнителя) значимость обязательств гораздо выше, чем у заказчика. При одинаковом размере штрафа, размер штрафа заказчика был бы несоразмерен значимости нарушенного обязательства.

Например, заказчик, по условиям контракта подготавливает помещение для проведения ремонта, а исполнитель производит покраску полов в этом помещении. Заказчик не вынес офисный стол - он не подготовил помещение для производства работ исполнителем, а исполнитель не произвёл покраску полов. Здесь вина заказчика меньше вины исполнителя, понятно, что вина заказчика малосущественна, ведь вынести стол мог и исполнитель, а ответственность делится одинаково.

Второе, что можно сказать, по мнению автора, что сумма штрафа может быть в одинарном фиксированном размере, например, 10 % от суммы контракта, либо это будет несколько штрафов, но в общей сумме тоже 10 % от суммы контракта. При использовании второго указанного случая системы штрафов, по мнению автора, повышается стимуляция для исполнения обязательств сторонами и значимость их исполнения.

2.5 Пеня

Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения (начиная со дня, следующего после истечения предусмотренного контрактом срока). В постановлении приведена формула, по которой рассчитывается пеня, начисляемая за просрочку исполнения обязательства, предусмотренного контрактом, поставщиком (исполнителем, подрядчиком).

Необходимо заметить, что законодатель определил обязательную ответственность в форме пени только для поставщика (исполнителя, подрядчика). В соответствии с ч. 5. ст. 34 Закона 44-ФЗ у поставщика есть право требования уплаты пени заказчиком. Пользуясь правом составления условий контракта, заказчики, как правило, не включают этот пункт в проект контракта. Вызвано это теми же мотивами, что и при штрафных санкциях, и тем, что заказчик, как правило, заказчик редко нарушает сроки оплаты, а при закрытии финансового года, наоборот стремиться скорее "избавиться" от финансовых средств. Вопрос оплаты зависит только от доведения финансовых лимитов до заказчика.

2.6 Приемка поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги

Ч. 13 ст. 34 Закона 44-ФЗ прямо обязывает заказчика вносить положение о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги (далее - отдельный этап исполнения контракта), предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с Законом 44-ФЗ экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта.

Такая приемка осуществляется в форме экспертизы. Причём экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом. Если заказчик проводит экспертизу своими силами, то осуществлять он её может в двух формах:

- назначает должностное лицо по приёмке по приёмке поставленного товара, выполненных работ или услуг;

- создаёт приёмочную комиссию, состав которой не должен быть менее 5 человек, при этом, в документе о приёмке поставленного товара, выполненных работ или услуг должны расписываться все члены такой комиссии.

Внесение этого условия в контракт, предопределяет обеспечение качества поставки товара, выполнения работ или услуг.

2.7 Возврат денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта

Законодатель предусмотрел в ч. 27 ст. 34 Закона 44-ФЗ о включении в контракт обязательного условия о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта.

2.8 Одностороннее расторжение контракта

В соответствии с ч. 15 ст. 34 Закона 44-ФЗ заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в ходе исполнения контракта установлено, что поставщик (подрядчик, исполнитель) не соответствует установленным извещением о проведении запроса котировок, документацией о закупке требованиям к участникам закупки или предоставил недостоверную информацию о своем соответствии таким требованиям, что позволило ему стать победителем определения поставщика (подрядчика, исполнителя). Данное условие является обязательным для включения в контракт и обусловлено тем, что законодатель снижает риски получения некачественной работы или услуги.

2.9 Контракт с физическим лицом

Одним из обязательных условий, встречающимся на практике довольно редко, является условие об уменьшении суммы, подлежащей уплате физическому лицу, на размер налоговых платежей, связанных с оплатой контракта, если контракт заключается с физическим лицом, за исключением индивидуального предпринимателя или иного занимающегося частной практикой лица. государственный муниципальный контракт обязательная

Как правило, государственные или муниципальные заказчики уклоняются от заключения таких контрактов, в связи с тем, что риск получения некачественной работы или услуги возрастает, физическому лицу, возможно, будет требоваться помощь в документообороте, ему легче уклониться от судебных тяжб - поменял адрес регистрации и его не найдёшь. Контракт с юридическим лицом является более застрахованным в связи с тем, что юридические лица дорожат своей деловой репутацией и стараются урегулировать все разногласия ещё в досудебном порядке, их юридический адрес, как правило, можно найти в налоговых инспекциях.

3. Условия, которые заказчик вправе включить в контракт

3.1 Одностороннее расторжение контракта

В ч. 14 ст. 34 Закона 44-ФЗ законодатель допускает условие о возможности одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта с соблюдением двух условий:

- условие об одностороннем отказе должно быть включено в проект контракта;

- расторжение должно происходить в соответствии с гражданским кодексом Российской Федерации.

Рассмотрим некоторые из этих условий.

Одностороннее расторжение в договоре поставки. Односторонний отказ заказчика, на интересующиеся для нас видам контрактов, предусматривается в ст. 523 ГК РФ, ст. 782 ГК РФ, ч. 8-26 ст. 95 Закона 44-ФЗ, но при этом, простое расторжение по одному желанию или волеизъявлению заказчика невозможно, должны быть соблюдены определённые условия, чтобы это расторжение имело юридическую силу. Вот эти условия:

- расторжение возможно лишь при нарушении поставщиком существенных условий контракта;

- существенные условия, это:

1) поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок;

2) неоднократного нарушения сроков поставки товаров;

- заказчику необходимо провести экспертизу товара, выполненных работ или услуг либо своими силами, либо с привлечением экспертов;

- заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов (ч. 1 ст. 782 ГК РФ);

- заказчик размещает в единой информационной системе решение о одностороннем отказе в течение трёх рабочих дней, с даты принятия решения об одностороннем отказе;

- о принятии решения об одностороннем отказе поставщик должен быть надлежащим образом уведомлён по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, при невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе;

- решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При этом, если поставщик (подрядчик, исполнитель) устраняет выявленные нарушения в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта, а также компенсирует заказчику затраты на проведение экспертизы, заказчик обязан отменить принятое решение.

3.2 Условие о банковской гарантии

Ч. 26 ст. 34 Закона 44-ФЗ предусматривает возможность включения заказчиком в контракт условие о банковском сопровождении контракта. Автор считает, положение о банковском сопровождении контракта именно правом заказчика, а не обязанностью по двум причинам:

- ч. 26 ст. 34 Закона 44-ФЗ прямо не называет положение о банковском сопровождении контракта обязанностью, отсутствуют императивные термины в отношение заказчика;

- п. 7 ст. 42 Закона 44-ФЗ предусматривает иной, кроме банковской гарантии способ обеспечения исполнения контракта, а именно путём внесения на расчётный счёт заказчика средств обеспечения контракта, т.е. платёжным поручением.

На практике заказчики предпочитают получать обеспечение исполнения контракта посредством предоставления платёжного поручения от поставщика. Банковская гарантия является громоздким и неудобным способом обеспечения контракта, в силу привлечения третьей стороны в правоотношения между заказчиком и поставщиком, что требует внимания и, самое главное, времени заказчика при изучении банковской гарантии, проверки на её правомочности предоставления и законодательства о банках. Заказчик не руководствуется высокими мотивами о роли банков в контексте внутренней и внешней государственной политики РФ, а предпочитает простой, надёжный, действенный, контролируемый способ, приносящий немедленный положительный результат.

Выводы

С принятием Закона 44-ФЗ требования к составлению контракта по осуществлению закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд увеличились, по сравнению с Законом 94-ФЗ, возросла и ответственность заказчика за нарушения норм законодательства РФ о закупках для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Сравнение Закона 44-ФЗ и Закона 94-ФЗ даёт право смело говорить об эволюции законодательства РФ в сфере государственных и муниципальных закупок. Государство выделяет бюджетные средства для реализации государственной внутренней политики в форме реализации полномочий государственными и муниципальными органами и, естественно, заботится об экономном и эффективном режиме расходовании бюджетных средств, выделенных для их реализации. Взаимосвязь здесь видна невооружённым взглядом: эффективное расходование - эффективное исполнение внутренней политики государства.

Контракт является завершающей стадией в документации о закупке и, хотя, он заключается на условиях извещения, именно он, а не извещение будет основным правовым документом, на основе которого будет регулироваться правоотношения между заказчиком и поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Подготовка проекта контракта является ответственностью заказчика, поэтому условий контракта является самым важным этапом разработки документации о закупке.

Законодатель ясно определил обязательные и необязательные условия для включения в контракт, обязательные условия имеют императивную форму и подлежат обязательному исполнению, необязательные нормы имеют форму права, которым заказчик может включить ил не включить в контракт. Исполнение этих норм, по мысли законодателя, приведёт к экономному и эффективному расходованию выделенных бюджетных средств, получения качественного товара, работы или услуги.

При составлении этих норм законодатель равномерно распределил ответственность между заказчиком и поставщиком (исполнителем, подрядчиком), а также, по мнению автора, баланс между значимостью ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя). Между тем, необходимо ответить, законодатель допустил некоторое осложнение в действиях заказчика в части обеспечения контракта в форме банковской гарантии. Положение о банковской гарантии, по мнению автора, является неудобной запутанной формой обеспечения исполнения контракта, в силу изучения заказчиком, кроме возложенных на него обязательств, ещё и банковского законодательства, что потребует времени и сил. Кроме этого и сами поставщики стараются не использовать этот способ в силу тех же причин, изложенных выше.

В целом же, при освещении условий контракта, можно сделать вывод, что законодатель постарался повысить роль государственного и муниципального заказчика, изложить его права и максимально защитить его, во всём этом видна забота законодателя о своих заказчиках.

Список использованных источников

1. Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 04.06.2014) "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".

2. Федеральный закон от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".

3. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.12.2013) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014).

Размещено на Allbest.ru