Размещено на http://www.allbest.ru/

ТЕМА 1. ПЕРВЫЕ ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ОБЪЕДИНЕНИЯ НА ТЕРРИТОРИИ КАЗАХСТАНА

1.1 ОБЩЕСТВЕННО-ПОЛИТИЧЕСКИЙ СТРОЙ САКО-МАССАГЕТСКИХ ПЛЕМЕН

В период с VII в до н. э. по IV в до н.э. на территории Казахстана обитали племена сако-массагетов. Источники свидетельствуют о том, что саки подразделялись на несколько групп

А)саки-парадарайа,т.е. заморские саки ,

Б)саки-хомоварга,т.е.изготовлявшие напиток хаому,

В)саки-тиграхауда,т.е.носящие остроконечную шапку,

Г)саки,обитавшие за Согдом

На территории Казахстана обитали две группы саков. Это саки- хомоварги и саки-тиграхауд. Последние в греческих источниках значатся как массагеты.

Если основным занятием сакских племен было скотоводство, то массагеты так же занимались и рыболовством. Поклонясь племена сако-массагетов богу солнца, которому приносили в жертву лошадей. Смысл данной жертвы заключался в том, что быстрейшему из всех богов подобает быстрейшее животное.

В начале первого тысячелетия до н.э. в сакском обществе наступает период интенсивного распада первобытно родовых отношений и образования новых форм социального устройства.

Образование племенных союзов у саков явилось переходной стадией к раннегосударственному периоду, приведшему к появлению новых органов общественной власти - племенного совета , верховного вождя, военачальника.Новая организация племен превратила их в значительную геостратегическую силу, способную противостоять любым нападениям извне. Истории известны выступления саков против персидских царей Дария и Ксеркса (VI - V вв до н.э.),Александра Македонского и его наследников (IV - начало III вв до н.э.)

Общественный строй саков характеризуется наличием трех основных групп: воинов, жрецов и общинников.

На высшей ступени сакского общества находились цари, обладавшие большой властью. Они решали вопросы войны и мира, посылали послов в заморские края, возглавляли войско в военных походах, заключали союзы. Существовал так называемый царский род, из которого происходили наследственные правители.

Значительную роль в сакском обществе играл институт «сатрапии». Сатрапами назывались лица, поставленные царем для управления в какой-либо местности или племени. Важную роль в обществе также играла военно-племенная знать. Однако необходимо отметить, что в сакском обществе отсутствовал институт чиновников, характерный для земледельческих цивилизаций. Основную роль в управлении обществом играли родовые предводители.

Каждый сакский мужчина являлся свободным и полноправным человеком. Женщина у саков занимала почти равное положение с мужчиной в трудовой деятельности, в войне и в народном собрании.

Регулятором общественных отношений в сако-массагетском обществе были обычаи. Широкое распространение у массагетов получил обычай, по которому каждый мужчина женится на одной женщине, но женщинами пользуются сообща.

Древнегреческие источники информируют и о таком обычае, существующем у массагет, как лишение жизни глубоких старцев их родственниками.

государство право казахстан

1.2 ВОЕННО-ДЕМОКРАТИЧЕСКИЕ СОЮЗЫ УСУНЕЙ, КАНГЮЕВ И ХУННОВ

Использование возможностей экономики с переходом к кочевому и полукочевому скотоводству; сочетание его с земледелием, развитие ремесла и промыслов, усиление торговых связей - все это привело к образованию полукочевых и кочевых племен Казахстана.

Большой след в истории древнейшего Казахстана оставили племена усуней, обитавших на территории Семиречья; кангюев, проживавших в районах Каратау и среднего течения реки Сырдарьи в период с III век до н.э. по III век н.э.

Впервые об этих племенах упоминают китайские источники .По сведениям китайского посла Чжань Цаня на казахской территории в древнее врея обитали четыре народности: усунь, кангюй, янцай и янцы; причем о двух первых племенах даются более подробные сведения, чем о племенах янцай и янцы, поскольку китайцы не имели с ними торговых отношений.

Усуни - одно из первых раннеклассовых объединений на территории Казахстана. Насчитывали они 120000 кибиток, 630000 человек; из них 188000 боеспособные воины. Однако ученые полагают, что эта цифра несколько преувеличена, поскольку не учитывались дети, старики.

Основным занятием усуней было кочевое скотоводство. В усуньском обществе уже имеет место расслоение на богатых и бедных. Богатые семьи имели в собственности от 4 до 5 тысяч лошадей. Основной объект собственности - лошади.

Во главе усуней стоял гуньмо. Первоначально гуньмо был выборным вождем, но постепенно он узурпировал право наследования власти.

Гуньмо выполнял важнейшие экономические и политические функции. Одной из важнейших функции гуньмо было распределение пастбищ между отдельными племенами и крупными скотовладельцами аристократами.

На внутреннюю и внешнюю политику гуньмо большое влияние оказывал вооруженный народ. В период ведения внешних войн гуньмо собирал народное ополчение и командовал им.

При гуньмо состоял следущие должностные лица: сян-да-лу, тхай-цзянь, ци-цзюнь и др. Ставка гуньмо находилась в городе Красной Долины - Чигучэн.

Власть гуньмо ограничивалась родовыми старейшинами и племенными вождями. Отдельными племенами усуней правили беки, тарханы и старшины из числа близких родственников гуньмо.

У усуней зародилась десятичная система войска, однако она не получила развития.

Еще до 73 г. до н.э. территория усуней была разделена на 3 части: левую (восточную),правую (западную) и центральную. Все три части находились под верховной властью гуньмо.

Между 64-51 гг. до н.э. в результате недовольства народа вмешательством в престолонаследие Ханьской империи, народ и территория усуней были разделены на 2 части: великий и малый гуньмо. В состав великого гуньмо вошло 60 тысяч кибиток, а в состав малого - 40 тысяч кибиток.

Примерно на такой же ступени развития находились и кангюи.

Население кангюев насчитывало 200000 кибиток, 600000 человек; из них 120000 боеспособные воины.

Во главе кангюев стоял князь, носивший титул «гуньмо»,в руках которого была сосредоточена вся полнота власти. Под властью кангюев находились пять малых княжеств - Сусе, Фуму, Юени, Ги и Юегянь. Данные княжества обязаны были платить дань.

По свидетельству древних источников во 11 веке до н.э. кангюйский правитель стал составлять первый в истории кочевых народов Азии кодекс писаных законов. Однако содержание этих законов осталось неизвестным.

В У1 веке до н.э. произошла консолидация племен, живших у северных границ Китая. Образовалось два племенных союзу сюнну и дунху.

Значительный след в истории Средней Азии и Казахстана оставили сюнны (гунны). Они усилились к 111 веку до н.э.

Вопрос об этнической принадлежности хуннов до сих пор остается невыясненным. Однако большинство ученых полагают, что хунны являлись протюрками, а термин «хунны» носит скорее политический смысл, чем этнический.

Стимулом для объединения хуннских племен явилась ожесточенная борьба с Китаем, длившаяся более 4 веков. Китай неоднократно пытался поработить хуннов. Однако хунны неоднократно добивались серьезных успехов в противоборстве со своим соседом.

В 188 году до н.э. после ряда очередных побед Ханьская империя вынуждена была заключить с Модэ «о мире и родстве». Согласно договора шанью получал в жены китайскую царевну, а империя Хань обязалась ежегодно выплачивать хуннам дань.

Под властью хуннов оказалась обширная территория от Забайкалья до Тибета, от Восточного Туркестана до среднего течения Хуанхэ. Держава хуннов была огромной, но крайне непрочной. Борьба за власть, внутренние противоречия привели к тому, что в 1 веке до н.э. держава хуннов начала распадаться.

В 47 году до н.э. держава хуннов распалась на две части: южных и северных хуннов. Южные хунны, приняв подданство Китая вошли в состав Ханьской империи, а северные хунны во главе с Чжи-чжи шанью еще на протяжении четверти века вели ожесточенную борьбу с Китаем. Подвергаясь постоянным атакам со стороны Китая, они вынуждены были откочевать в Северную Монголию и Северную часть Восточного Туркестана, затем перейдя Тянь-Шань, хунны вошли в соприкосновение с племенным объединением кангюев. Кангюйский правитель надеялся найти в лице хуннов союзников в борьбе с усунями. Однако Чжи-чжи шанью отказался подчиняться местным обычаям,за что был изгнан из ставки кангюйского правителя.

В отличие от усуней и кангюев хунны имели более сложное устройство власти. Наивысшего могущества хунны достигли при вожде Модэ (209-174гг. до н .э.).С его именем связана консолидация хуннов. Модэ провел ряд административно-политических реформ, превративших хуннов в могучую державу. Союз хуннов был разделен на 24 части, возглавляемые родовыми вождями. Каждая родовая часть имела свое войско-ополчение. Широкое распространение у хуннов получила военно-десятичная система. Войско всего союза делилось на тьмы, тысячи, сотни и десятки. Высшая власть в государственном образовании хуннов принадлежала верховному правителю, носившему титул «шанью»,т.е «величайший».При шанью состоял царский совет, избираемый из числа членов господствующего рода и шест помощников-представителей родовых групп.

ТЕМА 2. ОБЩЕСТВЕННО-ПОЛИТИЧЕСКИЙ СТРОЙ КАЗАХСКОГО ХАНСТВА (XV - XVIII ВВ.)

Политический кризис в государстве кочевых узбеков в 50-х годах XV века приводит к росту оппозиционных настроений среди населения данного государства.

Поражение в войне с калмыками в 1457 году показала неспособность Абулхаир-хана организовать эффективную оборону страны. Стремясь, после поражения, навести порядок в своем государстве, Абулхаир-хан нередко прибегал к жестоким и суровым мерам. Все это вызвало недовольство основной массы поданных и явилось причиной мятежа султанов Керея и Джанибека, которые, не имея возможности успешно бороться с ханом, вынуждены были откочевать в Западную часть Могулистана, где в районе рек Чу и Талас в 1465 году образовалось казахское ханство.

Первоначально за поданными Керея и Джанибека закрепилось прозвище «казак», означавшее беглецы. Люди отделившиеся от своего улуса.

Образование Казахского ханства - это переплетение политических, экономических и этнических процессов.

Политические процессы образования Казахского ханства:

неспособность политико-правовой системы, основанной на имперских традициях Улуг Улуса нормально осуществлять регулятивные функции в обществе;

противоречие между политической системой и экономическим базисом. Стремление правящих группировок к созданию единого централизованного государств с сильной ханской властью несмотря на то, что экономический базис уже не соответствовал этому;

борьба за политическую власть между чингизидами и едигейдами. Как известно, потомки Едигея в середине XV века выступали против сословия торе- чингизидов, предлагая заменить их едигейдами;

Борьба за ограничение ханской власти съездом представителей общин.

Султаны Джанибек и Керей, выступая в целом за сохранение ханской власти. Предлагали ограничить ее маслихатами.

Экономические причины образования Казахского ханства:

падение значения Нижнего Поволжья как экономического центра Евразии;

падение роли международной транзитной торговли. В связи с этим падает роль Улуг Улуса, т.к. торговля начинает развиваться в обход его территории.

Возрастание значения присырдарьинских городов, т.к. международная торговля перемещается на территорию Казахстана.

Этнические причины образования Казахского ханства

В XIV-XV веках в результате кризиса и ломки кыпчакского этноса образуются новые, активные субэтнические группы. Такими группами являются субэтносы ногайлы, алаш, казах.

2.1 ЭТНИЧЕСКИЙ СОСТАВ КАЗАХСКИХ ЖУЗОВ

Особенностью Казахстана является то, что на его территории возникли жузы- племенные объединения, принадлежавшие казахской народности и населявшие общеказахскую территорию.

Механизм образования жузов остается до конца не выясненным. Однако, большинство ученных полагают, что образование жузов связано с климатическими условиями Казахстана и образом жизни его населения - номадизмом.

Процесс самоопределения жузов закончился в 18 веке. Неотъемлемой частью жузов были племена (тайлы), её роды (ру). Атрибутами относительной самостоятельности родов были боевые кличи (ураны), ее отличительные знаки (тамги), а также традиции, сказания, родовые места погребения предков, общие маршруты кочевания.

Старший жуз включал следующие племена: уйсуни, канглы, дулаты, жалаиры, албаны, суаны и др. Многие из этих племен образовали свои военно-политические союзы или входили в состав политических объединений других племен.

Средний жуз включал такие племена, как: кипчаки, аргыны, найманы, кереи и конграты. Большую роль в образовании казахского народа сыграли племена кипчаков. В 19 веке племя конграт отделилось от Среднего жуза и вошло в состав Бухары.

Младший жуз включал в свой состав такие племена как: кердери, адй, кереиты и др. В 18 веке роды Младшего жуза подразделялись на три группы: байулы, алимулы и жетыру. В состав байулы входили 13 родов, в состав алимулы 6 родов и жетыру включало 7 родов.

Согласно народным представлениям более авторитетным и почитаемым считался Старший жуз.

Ряд авторов считают, что степень старшинства определилась по времени выделения жузов.

2.2 ОБЩЕСТВЕННЫЙ СТРОЙ

Основной хозяйственной ячейкой казахского кочевого общества была община. Имевшая два основных типа: минимальная и расширенная.

В состав минимальной общины входило от 5 до 10 хозяйств. В основе минимальной общины лежали экономические отношения. Существовала такая община в зимний, ранневесенний и осенний периоды. Деятельность минимальной общины сводилась к выпасу скота, обеспечения водопоя, расчистке пастбищ и т.д.

Расширенная община представляла собой объединение нескольких минимальных общин. В основном расширенная община существовала в летнее время и поэтому основная задача ее- обеспечение скота водой. В большинстве случаев в состав расширенной общины входили две-три минимальные общины

Население казахского общества делилось на ряд сословий. В зависимости от происхождения ее правового статуса можно выделить следующие сословия: ак-суйек, кара-суйек и кулы.

В состав белой кости входили торе и кожа. Торе- потомки Чингизхана и поэтому по праву рождения приобретали титул султана. Только султаны могли быть избраны на ханский престол. Кожа являлись потомками первых проповедников ислама. Сословие белой кости представляла собой замкнутую привилегированную группу.

Основное сословие казахского населения составляли кара-суйек. В состав черной кости входили две группы населения: привилегированные и непривилегированные.

К привилегированной группе относились : баи, бии, батыры.

К непривилегированной группе - шаруа, жатаки, ранаты, тюленгуты.

Особое место в казахском обществе занимали бии и батыры. Биями называли как родоправителей, так и судей. Бием- судьей мог стать любой представитель черной кости, знающий казахское обычное право, обладающий ораторским искусством и пользующийся уважением у своих сородичей. Бием- родоправителем мог стать человек обладающий знаниями в организации производства, авторитетом, навыками административной деятельности.

Батыры представляли собой группу профессиональных военных. Батыром могло стать любое лицо, прославившийся своим героизмом. Таким образом, звание батыра не было наследственным, а приобреталось благодаря личным качествам человека- храбрости, таланту и т.д.

Баи - это крупные скотовладельцы незнатного происхождения.

Шаруа - крестьяне-скотоводы. Состав шаруа не был однородным. В его составе можно выделить следующие группы: консы-шаруа (бедняки, не имеющие скота) и иыншы-кедеи (обедневшие скотоводы, вынужденные заниматься земледелием за часть урожая).

Жатаки- это крестьне знмледельцы.

Ранаты - это городское население, занимавшееся ремеслом, торговлей.

Тюленгуты- это военная охрана ханов и султанов, т.е. телохранители. Это некогда свободные, но выбившиеся из своего рода обедневшие казахи.

Самую низкую сословную группу составляли кулы (рабы). В рабство в основном попадали военнопленные.

2.3 ГОСУДАРСТВЕННАЯ СИСТЕМА

Высшей законодательной властью в казахском ханстве обладал курултай - съезд султанов и представителей общин. Купултай собирался один раз в год и решал наиболее важные государственные дела- заключение мира, объявление войны, распределение пастбищ и т.д. Курултай избирал и смещал ханов. Участниками курултая могли быть только взрослые, лично свободные мужчины, носящие оружие или принимавшие участие в военных действиях.

Главой исполнительной власти являлся хан, который избирался курултаем из числа чингизидов. Хан выполнял свои функции пожизненно. Процесс избрания ханов сопровождался обрядом конфирмации, заключавшемуся в троекратном поднятии на белой кошме. Белый войлок олицетворял чистоту намерений хана, происхождения и богатства его рода. Наиболее влиятельные лица ханства из султанов и биев трижды приподнимали кошму за концы, провозглашая: «Хан! Хан! Хан!». Затем войлок разрывали на мелкие части и всякий старался унести лоскуток на память того, что он был участником избрания хана.

Функции хана:

определение внешнеполитического курса государства;

организация обороны государства;

осуществление высшей судебной власти;

охрана общественного устройства;

распределение пастбищ.

Огромными полномочиями в казахском обществе в 15-18 веках обладали султаны. В большинстве своем султаны являлись правителями уделов и улусов, выполняли дипломатические функции, командовали войсками своих административных единиц. В своих уделах султаны осуществляли судебную, гражданскую и военную власти.

Для решения наиболее важных политических и юридических вопросов ханом созывался Совет биев, в состав которого входили наиболее авторитетные бии.

При хане состоял постоянно действующий орган. Который осуществлял делопроизводство- дуан.

Казахское ханство имело следующее административное устройство: территория и население ханства делилось на уделы во главе с султанами. В состав каждого удела входило 50-60 тыс. семей. Каждый удел делился на улусы. В состав улусов входило по 1- тыс. семей. Территория улуса называлась юртом.

Для содержания аппарата и ханской дружины в XV-XVI вв. ханы собирали налоги с подвластного населения.

Население платило следующие виды налогов:

зякет- 1/20 часть скота;

умур- 1/10 часть скота;

бадж

харадж;

тагар

сыбага- подношение мясом;

согым- подношение живым скотом.

Таким образом, в XV-XVI вв. казахское ханство представляло собой ханскую республику, где господствовала элита закрытого типа- торе-чингизиды.

ТЕМА 3: КАЗАХСКОЕ ОБЫЧНОЕ ПРАВО В ХV -ХVIII

Обычно-правовые нормы - неотъемлемая часть, органический элемент истории казахского общества. Они сложились под влиянием кочевого образа жизни и нового устройства.

Значительное влияние на формирование казахского обычного права оказали монгольские законы. В частности, на это указывал Валиханов Ч.Ч. Так в письме к Бекетову А.Н. от 02 января 1862 года он писал, что занимается изучением киргизских законов, которые имеют связь с Уложением Чингисхана. По его мнению, обычное право казахов явилось продуктом исторического развития. Его формирование он связывал с процессом формирования казахского народа.

На связь обычного права казахов с монгольскими законами указывали и дореволюционные русские исследователи. В частности Алекторов А.Е. по этому поводу пишет следующее: " Внутренние разборы производились между киргизами - биями и аксакалами по словесным решениям. При этих разборах в отношении преступлений принимался во внимание древний, установленный еще Чингисханом закон, по которому убийство наказывалось убийством, а другие меньшие преступления взысканием в пользу обиженного платы или пени (куна ).

Обычное право казахов обозначалось термином эдет или зан. Нередко в казахском обществе употреблялись единые для обычаев и обычно-правовых норм выражения и термины: " ескi эдет ", " эдет гурып ", " ата-баба салты "

( древние, давние обычаи, традиции, обычаи предков )

Вместе с тем, когда необходимо было подчеркнуть важное значение норм, употреблялись другие термины : " жора ", " жаргы " , " жол " , " жоба " , что можно перевести как " правило ", " установление ", "раз испытанный путь ", "правила-ориентиры ". Иногда эти термины употреблялись в парном сочетании : " жол-жора ", " жол-жаба ". Но термин " жаргы " не связывали с другими понятиями. Как отмечает Зиманов С.З. " по-видимому под " жаргы " подразумевались высшие формы норм, установленные или санкционированные верховной властью в государстве".

Конкретно-исторический анализ обычного права казахов позволяет более глубоко изучить его различные пласты в политической и правовой системе кочевого общества. Обычное право казахов явилось определенной социальной ценностью в предметно-практической деятельности кочевников, поскольку отражало дух и мировоззренческие аспекты народной жизни. Раскрытие этих сторон нормативно-правовой регуляции общественных отношений до настоящего времени выпадало из поля зрения многих исследователей.

В научной литературе на ценностное содержание права обратили внимание Зиманов С.З., Нерсесянц В.С, Алексеев С.С., болгарский ученый-юрист Нено-Неновский и другие.

Учитывая вышеизложенное, необходимо выделить следующие характерные черты казахского обычного права :

Отсутствие разграничения уголовного преступления и гражданского правонарушения; отсутствие понятия государственного преступления.

Нормативная разработанность и детальное регулирование отношений имущественной ответственности семейно-брачных отношений.

Незначительное влияние писаного законодательства.

Наличие системы внутриобщинных и межобщинных обязательств, имеющих характер норм права.

Демократизм и гуманизм.

Впервые на гуманистическое содержание и демократические традиции обычного права казахов обратил внимание Валиханов Ч.Ч. Анализируя различные правовые институты, он высказал ряд оригинальных суждений, имеющих общетеоретическое значение для исследователей политико-правового строя кочевого общества казахов: "…обычное право киргиз (казахов) по той же аналогии высшего развития с низшим, на которое мы так любим ссылаться, имеет более гуманных сторон, чем законодательство, например, мусульманское, китайское и русское по русской правде. В киргизских (казахских) законах нет тех предупредительных и устрашающих мер, которыми наполнены и новейшие европейские кодексы ".

Таким образом, основными, на наш взгляд, чертами казахского обычного права являлись гуманизм и демократизм.

Источниками обычного права казахов в XV-XVIII в.в. являются :

правовой обычай (эдет, зан )

положение съезда биев (ереже )

судебный прецедент ( бийдiн билiгi )

Обычай, как регулятор общественных отношений людей, является самым древним комплексом нормативов поведения. Будучи продуктом этих отношений, сформировавшись и развиваясь внутри самого общества, обычаи наиболее полно соответствовали экономическому базису кочевого хозяйства.

Обычаи, санкционированные государством, превращались в правовой обычай, носивший у казахов название эдет или зан. Периодически правители казахского ханства предпринимали попытки кодификации обычного права. Наиболее ранняя из таких попыток относится к началу XVI века, ко времени правления Касым-Хана. Кодекс известен как " касым ханнын каска жолы " (истинный путь хана Касыма ).

В начале XVII века, во время правления хана Есима был разработан новый кодекс, получивший в истории название " Есiм ханнын ескi жолы " (древние установления хана Есима). Однако, наибольшую известность в истории получила кодификация хана Тауке, имевшая место во второй половине XVII века.

Одним из важных источников казахского обычного права являются "ереже" -положения съездов биев , или как их еще нередко называют , малые кодексы обычно-правовых норм.

Как известно, некоторые сложные, затрагивающие интересы разных объединений дела рассматривались не одним бием, а коллективом судей. Коллегиальный суд, состоящий из пяти - шести биев, назывался жугунiс, а съезд десяти-двадцати биев - кенес. Прежде, чем приступить к рассмотрению дел, бии договаривались об общих нормах права, которыми они будут руководствоваться. Эти положения назывались ереже и в большинстве случаев не записывались.

Составлением ереже обеспечивалось: приведение в систему обычно-правовых норм; введение необходимых изменений в некоторые обычно-правовые нормы в соответствии с новыми условиями; единообразие применения обычно-правовых норм.

Правовые обычаи постоянно дополнялись и изменялись практикой суда биев по сложным делам, или делам, не регламентированным правовым обычаем, служили образцом для разрешения подобных дел в будущем, приобретая характер прецедента. Наиболее оригинальные и интересные приговоры сохранялись и передавались изустно в форме изречений - билер созi и известны по фольклорным источникам.

3.1 УГОЛОВНОЕ ОБЫЧНОЕ ПРАВО КАЗАХОВ

Понятие преступления и наказания

Казахское обычное право не знало четкого определения понятия «преступление». Под преступлением понималось «дурное дело», «плохое поведение».

Формально под преступлением понималось нанесение потерпевшему морального и материального вреда. Четкого разграничения между уголовным преступлением и гражданским правонарушением в казахском обычном праве не существовало.

Субъектом преступления по казахскому обычному праву мог быть только человек. Животные и неодушевленные предметы не являлись субъектом преступления. Также субъектами преступления не являлись умалишенные, умственно отсталые, глухонемые. Рабы тоже не могли быть субъектом преступления.

Таким образом, субъектом преступления могло быть физическое, вменяемое лицо, свободно распоряжающееся своим имуществом.

Субъективная сторона преступления характеризовалась наличием вины. Уже различают умышленные и неумышленные преступные деяния. Умышленные деяния предполагали наличие прямого умысла, во всех остальных случаях имели место неумышленные деяния.

Для квалификации преступлений большую роль играли также элементы субъективной стороны, как способ, место и время совершения преступления.

Наиболее тяжким преступлением с точки зрения места его совершения, считалось преступление совершенное в родном ауле. Оно наказывалось строже, чем преступление, совершенное в чужом ауле.

Не менее важное значение также имело время совершения преступления. Так, кража, совершенная днем наказывалась строже, чем кража совершенная ночью, так как в первом случае она была сопряжена с особой дерзостью и пренебрежением быть замеченным.

Большое значение для квалификации преступлений имели способ совершения преступления. По казахскому обычному праву тайное убийство, так как оно, по мнению законодателей было связано с разбоем. Под явным убийством понималось убийство, совершенное в ссоре, драке и т.д.

Казахскому обычному праву был уже известен институт соучастия. Однако оно еще не различало степеней соучастия в преступлении. Все соучастники несли равную, то есть солидарную ответственность.

Что же касается института необходимой обороны, то необходимо отметить, что законы Тауке данный институт известен не был.

Ответственность за совершенное преступление наступало с 13 - летнего возраста.

3.2 СИСТЕМА НАКАЗАНИЙ

Большую роль в казахском обычном праве в 15-18 вв. играл принцип композиции, содержание которого сводилось к тому, что вместо системы наказаний существовала система штрафов и выкупов.

Наличие системы штрафов и выкупов свидетельствовало не о патриархальности и реакционности обычного права казахов, как утверждают некоторые исследователи, а о развитости в казахском обществе имущественных отношений.

Как периоду присоединения Казахстана к России в казахском обычном праве сложилась следующая система наказаний:

1) смертная казнь;

2) телесные наказания;

3) позорящие наказания;

4) выдача виновного стороне потерпевшего;

5) изгнание из родовой общины;

6) кун;

7) аип.

Одним из главных принципов «Жеты-Жаргы» являлось соразмерность наказания совершенному преступлению, то есть принцип Талиона (око за око, зуб за зуб) .

Смертная казнь по казахскому обычному праву применялась крайне редко и только с согласия так называемого народного собрания. Это правило действовало вплоть до 18 века. Начиная со второй половины 18 века, ханы и султаны стали чаще применять смертную казнь и другие тяжкие виды наказаний как в отношении своих политических противников, так и лиц, упорно не повинующихся им. Ч.Ч. Валиханов писал: «Не один киргизский хан не имел такой неограниченной власти, как Аблай. Он первый предоставил своему произволу смертную казнь, что производилось прежде не иначе, как по положению народного сейма.»

( т.4 с.116.). Данное утверждения Валиханова подтверждает тот факт, что смертная казнь стала чаще применяться в сравнительно поздний период. При согласии потерпевшей стороны смертная казнь могла быть заменена выкупом ( куном).

Телесные наказания древнейшему казахскому обычному праву не были известны. Законы Тауке такого наказания не предусматривали и в его время суд биев таких приговоров не выносил. Причиной этому было то, что при слабости государственной власти применение жестоких мер наказания, обычно вызывало междоусобную войну, кровную месть и барымту, оканчивавшихся иногда истреблением целых аулов. После присоединения Казахстана к России в 1838 году были введены наказания шпицрутенами.

Позорящие наказания преследовали одну цель- устыдить преступника прилюдно, при всем народе. Приговоренного к позору подвергали следующему унижению: ему на шею надевали грязный войлок, сажали на корову или осла задом наперед и возили по аулу, а затем приговоренный должен был прилюдно дать торжественное обещание, клятву больше не совершать преступных действий.

Выдача виновного стороне потерпевшего применялась в том случае, если родственники виновного не желали выплачивать кун или аип. В этом случае потерпевшая сторона в лучшем случае могла заставить осужденного отработать кун или аип, а в худшем наказать по своему усмотрению.

Изгнание из родовой общины считалось наказанием более тяжелым, чем смертная казнь. Виновному приговоренному к данному виду наказание, отрезали подол одежды и изгоняли из общины, объявляли его вне закона.

Кун - это выкуп, выплачиваемый по соглашению сторон виновной стороной потерпевшей стороне в случае совершения наиболее тяжких преступлений, то есть убийство или тяжких телесных повреждений.

Кун был двух видов: основной и дополнительный. Величина куна зависела от социального статуса потерпевшего и тяжести совершенного преступления. За убийство рядового общинника уплачивался кун в размере 1000 баранов, 200 лошадей или 100 верблюдов. За убийство женщины выплачивался кун в размере 500 баранов, 100 лошадей или 50 верблюдов. В случае убийства представителя «белой кости» выплачивался семикратный кун, то есть 7000 баранов. За убийство раба его хозяину выплачивался кун в размере стоимости охотничьей собаки или беркута.

Как правило, кун выплачивался не самим виновным, а его общиной.

Дополнительный кун был двух видов: кун на искусство и кун на кости. Первый вид куна был введен для акынов, известных борцов, биев, ученных. За убийство данной категории людей виновный выплачивал кун в двойном размере, как за убийство двух простых людей.

Кун на кости налагался на виновного в случае уничтожения им следов своего преступления.

Аип - это штраф, выплачиваемый виновной стороной стороне потерпевшей за совершение имущественных преступлений и некоторых преступлений против личности.

Известно два вида аипа: ат тон и тогуз.

Первый вид аипа в основном применялся за нарушение принципа гостеприимства. В этом случае виновный уплачивал штраф в виде лошади и халата.

Второй вид аипа представлял собой девятикратный штраф. Тогуз был трех видов: большой, средний и малый. Большой тогуз начинался с верблюда. Средний тогуз начинался с лошади. Малый тогуз начинался с быка или коровы.

3.3 ВИДЫ ПРЕСТУПЛЕНИЙ

Уголовное обычное право казахов знало наказуемые и ненаказуемые преступные деяния.

К ненаказуемым деяниям относились: убийство господином своего раба, убийство мужем неверной жены и ее любовника.

Все преступные деяния,. предусмотренные уголовным обычным правом казахов можно подразделить на несколько групп: 1) преступления против личности; 2) имущественные преступления; 3) преступления в области семейно- брачного права; 4) преступления против суда; 5) преступления против религии.

1) Преступления против личности.

а) убийство

б) телесные повреждения

в) оскорбление

а) Все убийства можно подразделить на три группы: убийство с оттягчающими вину обстоятельствами; убийство со смягчающими вину обстоятельствами и простые убийства.

К отягчающим вину обстоятельствам относились: убийство султана; убийство женой мужа; убийство беременной женщины и другие.

К смягчающим вину обстоятельствам относились: убийство, совершенное в о время барымты; убийство, совершенное в состоянии гнева и другие.

Все остальные убийства считались простыми.

б) Уголовное обычное право казахов различало тяжкие телесные повреждения и легкие телесные повреждения. Под тяжкими телесными повреждениями понималось лишение человека какого- либо органа, то есть членовредительство.

Все остальные телесные повреждения считались легкими.

в) Под оскорблением в казахском обычном праве понималось:

1) не соблюдение должного почтения в отношении к султанам и кожам;

2) вход в чужой дом без разрешения;

3) отказ в гостеприимстве;

4) отрезание косы у женщины;

5) выдергивание бороды ;

6) отрезание хвоста у лошади;

7) непочтительные отзывы о предках

К ненаказуемым оскорблениям относились: оскорбление мужем жены; родителями своих детей.

2) Имущественные преступления.

Все имущественные преступления охватывались понятием «воровство». Основным объектом воровства был скот.

Строгость наказания за совершение воровства зависело от характера похищенного имущества; повторяемости; количества людей, участвующих в хищении.

Самым тяжким наказанием за воровство была айбана, представлявшая совокупность законоположений, направленных против воровства. Виновный, приговоренный к айбане, должен был вернуть в целости и невредимости украденный скот, а также уплатить сверх того- «три тогуза», что означает 27 лошадей или овец.

3) Преступления в области семейно- брачных отношений.

К преступлениям в области семейно-брачного права относились: 1) похищение женщины; 2) прелюбодеяние; 3) изнасилование.

Если виновный похищал девушку с целью вступления с нею в брак, то в этом случае имел место институт семейно-брачного права казахов- умыкание. Если виновный похищал девушку без цели вступления с нею в брак, то в данном случае он совершал уголовно наказуемое деяние и обязан был жениться на девушке, выплатив ее родителям калым.

Лицо, похитившее чужую жену без ее согласия или сбежавший с нею, могло избежать смертной казни, выпросив прощение и заплатив кун. Женщина, способствовавшая своему похищению и бывшая в сговоре с похитителем, оставалась со своим избранником, который должен был в полной мере возместить ущерб покинутому мужу.

Одним из тяжких преступлений считалось прелюбодеяние. Преступным считалось прелюбодеяние лишь со стороны женщины. Согласно законам «Жеты - Жаргы» мужчина, уличивший жену в неверности, имел полное право ее убить.

Следовало различать изнасилование девушки от изнасилования замужней женщины.

Обидчик, совершивший надругательство над девушкой, обязан был жениться на ней, выплатив ее родителям калым, чтобы избежать смертной казни.

Придавая особое значение девичьей чистоте и чести «Жеты-Жаргы» заботу о ней возвело в норму права.

В случае совершения надругательства над замужней женщиной, обидчик обязан был выплатить кун ее мужу, дабы избежать смертной казни. Муж изнасилованной женщины должен был с ней развестись, поскольку считалось, что данное преступление наносило урон чести и достоинству мужчины и его роду.

4) Преступления в области суда.

К преступлениям против суда относятся:

нарушение порядка судебного заседания;

ложный донос;

лжесвидетельство.

За совершение данных преступлений предусматривалось наказание в виде уплаты аипа.

5) Преступления против религии.

Под данным видом преступлений подразумевалось нарушение религиозных норм шариата.

К данной группе преступлений относились: 1) богохульство;

2) вероотступничество.

Под богохульством понимались действия, заключающееся в непочтительных отзывах о боге; сомнения в существовании бога и т. д.

Вероотступником считался человек, перешедший из мусульманской веры в какую-либо иную (христианскую, буддистскую и др.)

Основным видом наказания являлась смертная казнь с конфискацией имущества.

Наличие данной группы преступлений свидетельствует о том, что «Жеты-Жаргы» испытал влияние ислама, шариата.

3.4 СЕМЕЙНО-БРАЧНОЕ ПРАВО КАЗАХОВ

Источниками семейно-брачного права казахов являлись адат и шариат

Правовое положение женщины характеризуется тем, что до выхода замуж она рассматривалась как собственность отца, а после замужества - как собственность мужа и отчасти свекрови, которая по отношению к невестке получает лишь право увещевания.

По казахскому обычному праву женщина не имела право самостоятельно заключать имущественные сделки. Её имущественные права были крайне ограничены. Однако, на практике женщина-казашка находилась в более выгодном положении , чем женщины других народов тюркского происхождения, исповедывающих ислам. Это выражалось в том, что, во-первых, казашки никогда не закрывали своего лица, то есть не носила паранджу; во-вторых, без предоставления некоторой свободы и самостоятельности женщине, не мог бы просуществовать ни один казахский аул. Поэтому в экономическом отношении положение казахской женщины было достаточно прочным . Но этого было недостаточно для того, чтобы и в социальном отношении она заняла соответствующее ей положение.

Брак по казахскому обычному праву представлял соглашение между родителями жениха и невесты и имел кроме своего основного назначения - союза мужчины и женщины, самостоятельное социально-хозяйственное значение.

Существовал ряд условий вступления в брак:

Достижение брачующимися определённого возраста. В отличие от мусульманского права, где возраст вступления в брак определяется для девушки - 9 лет, а юноши - 12-13 лет; в казахском обычном праве брачный возраст для девушки не определяется, а вопрос о возрасте гражданского и брачного совершеннолетия остаётся спорным. Так, С.Я. Фукс считает, что брачный возраст для юноши - 15 лет, по мнению же С. Узбекулы - 13 лет.

Соблюдение принципа родовой экзогамии. Обычное право казахов запрещало вступать в брак с близкими по крови родственниками по восходящей и нисходящей прямой линии до седьмого колена. Данное требование связано с проблемой нравственного порядка и заботой о здоровом, полноценном потомстве.

3. Уплата калыма - выкупа за невесту. Размер калыма зависел от состоятельности и зажиточности родителей жениха. За богатую, красивую невесту платили калым, равный 47 головам скота, который распадался на 7 частей. Первая часть называлась «басы жаксы» и доходила до 9 голов скота. Последняя часть называлась «алгы жаксы» и равнялась верблюду, лошади и корове.

Средние хозяйства платили калым, равный от 27 до 37 головам скота.

Хозяйства с достатком ниже среднего уплачивали калым от 17 до 27 голов скота.

Бедные хозяйства платили так называемый «домалак калым» (круглый калым) в виде небольшого символического подарка.

Иногда богатые хозяйства платили самый высокий калым, равный 77 лошадям.

Согласно законам Тауке существовало два пути вступления в брак: сговор и помолвка.

Сущность сговора заключалось в том, что родители жениха и невесты обряд сватовства совершали ещё в детские годы новобрачных. Как правило, сговор совершался в присутствии свидетелей, родители жениха и невесты обменивались клятвами, а также одаривали друг друга всевозможными подарками.

Помолвка - это действие по достижению соглашения между родителями жениха и родителями предполагаемой невесты о заключении брака.

Казахскому обычному праву было известно несколько форм брака. Это

калымный брак;

безкалымный брак;

обменный брак;

сороратный брак;

брак с похищением;

левиратный брак.

Основной господствующей формой брака в казахском обществе был калымный брак.

В данном случае браку предшествовало сватовство, завершавшееся заключением договора «куда тусер» и поеданием ритуального кушания - куйрык бауыр. Значение данного ритуала заключалось в том, что он являлся юридическим доказательством в суде биев, того, что сватовство состоялось. Сватовство и ответное посещение дома отца жениха сопровождалось подарками обеих сторон - киит. Обязательными церемониальными действиями являлись илу, сут акы, той мал, олi-турi, каде.

Илу преподносился в качестве определённой части калыма при первом визите жениха в аул невесты.

Сут акы - подарок со стороны жениха матери невесты. В качестве подарка преподносились одежда, ценные вещи и т.д.

Той мал - скот из аула жениха, предназначенный для свадебного тоя в ауле невесты.

Олi-тiрi - скот и подарки, преподносимые роднёй жениха семье украденной ими невесты. Данная церемония символизирует «явку с повинной» к родителям невесты.

Каде - подарки и ценные вещи, подаренные женихом родственникам невесты. Обычно каде родственникам невесты вручал друг жениха.

Брак считался юридически состоявшимся только после полной уплаты калыма.

Отец девушки должен был дать за ней приданное (жасау). Размер и состав приданного казахским обычным правом строго не регламентировалось. На практике размеры приданного зависели от количества уплаченного калыма и имущественного состояния отца невесты. В состав жасау обязательно должны были входить свадебная кибитка и головной убор невесты - саукеле.

Безкалымный брак практиковался в редких случаях, когда двое мужчин заключали договор тамырства. При этом они договаривались поженить своих будущих детей без уплаты калыма.

Основу обменного брака составлял принцип встречного сватовства, то есть когда семьи заключали два перекрёстных брака. К данному принципу в основном прибегали несостоятельные семьи, поскольку в этом случае калым не выплачивался.

Мужчина, не имеющий родственников, прибегал к браку с отработкой за калым. В этом случае зять переходил жить со своим имуществом в дом к тестю, работал на него до тех пор, пока не отрабатывал весь выкуп. Такого зятя в казахском обществе называли куне кушу (рабочий зять). Именно отсюда произошло обидное прозвище кушiк -кушу(зять-щенок).

Сущность сороратного брака сводилась к тому, что муж, потерявший жену, имел право жениться на её не засватанной младшей сестре. Однако, такая форма брака не носила обязательный характер, т.к. отец мог не дать своего согласия. В случае же согласия отца выплачивался уменьшенный калым и половинное приданное.

Казахское обычное право знало несколько вариантов брака с похищением. Большую роль в связи с этим играл институт семейно-брачного права - умыкание. Умыкание - это похищение девушки с целью вступления с нею в брак. Для этого требовалось предварительное согласие девушки или её родителей.

Одной из древних форм брака был левиратный брак - аменгерство. Согласно обычаям овдовевшая женщина должна была по истечении года после смерти мужа выйти замуж за брата своего покойного мужа, а в случае отсутствия такового - за одного из ближайших родственников. Это правило также распространялось и на невесту, за которую уплатили калым.

Данный институт преследовал несколько целей: во первых, проявлялась забота о детях умершего. Считалось, что никто не сможет позаботиться о них лучше, чем родственники отца. Во-вторых, проявлялась забота об имуществе и хозяйстве умершего.

Аменгером в первую очередь становился старший брат. Однако вдова имела право выбора. В этом случае аменгер получал от избранника подарок.

В том случае, если вдова уклонялась от аменгерства, то дети, имущество и хозяйство оставались у родичей покойного мужа, уходила одна вдова.

Отменено аменгерство было лишь в 1885 году на Чарском съезде биев.

6. Как особую норму «Жеты-Жаргы» ввёл институт многожёнства. И если по шариату количество жён ограничивалось четырьмя, то по казахскому обычному праву количество жён не ограничивалось. Оно зависело от состоятельности, социального происхождения человека и т.д.

Основанием для многожёнства по обычному праву казахов являлось: отсутствие детей вообще или детей мужского пола.

Старшая жена - байбиши пользовалась более широкими правами по сравнению с младшей - токал. При наличии веских оснований с разрешения суда аксакалов, байбише могла оставить мужа и уйти к своим родичам; такого права не имела токал.

7. Казахским обычным правом допускалось расторжение брака. Развод по одностороннему желанию мужа назывался «талак». Если муж разводился вследствие неверности жены или её непочтительности, то в этом случае муж отправлял жену к её родителям «снабдив лошадью и частью приданного». Если муж решил развестись с женой без её вины, то должен был отпустить её вместе с детьми и приданным.

Развод по инициативе жены допускался в двух исключительных случаях:

при явной неспособности мужа осуществлять свои супружеские обязанности;

при систематических побоях и истязаниях со стороны мужа. В этом случае жена должна была трижды обратиться в суд аксакалов.

Наследование по завещанию и усмотрению наследодателя казахское обычное право не знало. Имущество и скот покойного наследовали дети, братья, родители, ближайшие родственники, а также жены.

Совершеннолетние сыновья, женившись имели право выделиться, получив часть имущества и скота отца - еншi. Размер выдела зависел от состоятельности отца.

Основным наследником после смерти отца являлся младший сын. Выделенные сыновья не могли претендовать на часть наследства. Усыновлённые дети приравнивались к родным детям.

Вдова имела право на 1/8 часть наследства. Незамужние дочери на Ѕ часть от доли (выдела) сыновей.

Имущество, приобретённое по наследству, носило название ата-мурасы. Данная форма собственности у казахов считалось наиболее надёжной.

3.5 ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕННОЕ ПРАВО КАЗАХОВ

1. Объектами частной собственности по казахскому обычному праву являлись: а) скот; б) рабы. Земля находилась в собственности кочевых коллективов.

Огромное значение в казахском обществе и право первозахвата. Данное право распространялось на естественные водопои. Суть данного института заключалась в том, что право пользования водопоем и прилегающими к нему пастбищами принадлежало общине, занявшее его первое. Однако, данное право не распространялось на колодцы, поскольку они относились к разряду искусственных водоемов и находились в собственность той общины, которая их создала.

Все имущество в казахском обществе делилось на 2 категории:

мал - скот; мулiк-остальное имущество.

1.Договора в казахском обществе заключались только в устной форме. В период с 15 по 18 века в казахском обществе были распространены следующие виды договоров:

а) договор мены;

Данный договор служил для казахов источником приобретения продукции: предметов потребле6ния, оружия и др. в обмен на скот. Нередко договор заключался непосредственно между скотоводом и ремесленником.

б) договор займа;

Данный договор заключался на срок не более года и предусматривал наличие поручительства. Лицо, выступающее поручителем, носило название кепiл. Поручитель, как правило брал на себя обязательства выплатить долг в случае несостоятельности должника.

в) Сауын- передача кредиторам дойного скота во временное пользование за отработку.

г) Аманат - мал - передача богатым скотовладельцам скота - молодняка - обедневшему сородичу.

институт родовой взаимопомощи.

а) Конак асы - принцип гостеприимства. Данный институт заключался в бесплатном предоставлении угощения и ночлега любому путнику, независимо от количества людей, его сопровождающих. В случае нарушения кибитковладельцем принципа гостеприимства, путник мог обратиться в суд биев и потребовать штраф в виде коня и халата.

б) асар - безвозмездная помощь в сенокошении, рытье колодцев, строительстве зимовок и т.п.

в) жылу - безвозмездная помощь в случае джута.

г) журшылык - безвозмездная помощь сородичу в уплате долга.

д) агайыншылык - материальная поддержка обедневшего члена рода.

е) кызыл котеру - безвозмездная помощь сородичу в случае падежа скота. Скот делили на 12 частей, а затем сородичи его выкупали и тем самым возмещали полную стоимость животного.

Наличие данных институтов свидетельствовало о демократичности и гуманности казахского обычного права.

3.6 СУД И ПРОЦЕСС ПО КАЗАХСКОМУ ОБЫЧНОМУ ПРАВУ

Судебная власть в казахском обществе принадлежала ханам, султанам и биям. Основными носителями судебной власти были бии.

Для того, чтобы получить звание бия, человек должен был обладать рядом качеств.

Он должен был пользоваться уважением со стороны своих сородичей и служить для них авторитетом.

Он должен был знать хорошо обычное право.

Он должен быть прекрасным оратором.

Суд по казахскому обычному праву был гласным, состязательным, все дела носили исковый характер. Процесс начинался по заявлению истца.

Бии выбирались по взаимному соглашению сторон.

До начала процесса стороны могли заявить отвод судье при наличии веских основании. Если одна из сторон заявила отвод необоснованно, то виновный должен был уплатить штраф.

Судебное рассмотрение начиналось с обряда бросания перед судьей истцам и ответчикам плеток. Данный обряд означал, что стороны готовы к началу судебного процесса. Попытка отвода бия после совершения данного обычая строго запрещалось.

Доказательствами в суде биев являлись: показания истца и ответчика; показания свидетелей.

Свидетелями по казахскому обычному праву не могли быть женщины; ближайшие родственники истца и ответчика, несовершеннолетний; лица, подвергавшиеся ранее телесным наказаниям; сумасшедшие. Количество свидетелей 2-3 человека.

Свидетельства рядовых общинников имели доказательственную силу только после принесения присяги. Присягу приносили знатные и уважаемые члены рода.

К присяге также прибегали в случае невозможности другими путями выяснить истину.

Присяга со стороны истца носила доказательственное значение. Присяга со стороны ответчика носила очистительное значение.

После приведения всех доказательств судья выносит решение. Решение выносилось в устной форме. После объявления решения проводился обряд Ала жiп. Суть данного института сводилось к тому, что истец и ответчик разрезали веревку на мелкие кусочки. Данный обычай свидетельствовал о завершении судебного процесса. За свою деятельность бии получал 1/10 часть от цены иска.

Исполнение решения суда биев возлагалось на истца. В том случае, если ответчик отказывался добровольно исполнить решение суда биев, истец мог прибегнуть к барымте.

Барымта - это насильственный угон скота с целью восстановления нарушенного права.

Условие правомерности барымти:

1. Барымта должна была совершаться ночью, а не днем;

2. О готовящейся барымте необходимо было сообщить старейшине рода.

3. Количество угнанного скота должно было соответствовать цене иска.

Проигравшая в суде биев сторона могла обжаловать решение бия в ханский суд. Если хан подтверждал решение суда биев, то жалобщик обвинялся в попытке опорочить судью и подвергался телесным наказаниям. Если же хан сомневался в справедливости приговора, внесенного бием, то он предлагал пересмотреть дело.

...