Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

В развитой рыночной экономике действуют три ведущих хозяйствующих субъекта: домохозяйства, предприятия (различных форм собственности) и государство, которое выступает в качестве коллективного предпринимателя. Основными хозяйствующими субъектами, которые сосредоточивают в своей собственности большую часть общественного капитала (имущества), являются предприятия в различных организационно-правовых формах и их объединения.

В результате осуществления в последние годы широкого комплекса мер по разгосударствлению и приватизации в России произошли значительные изменения в отношениях собственности и организационно-правовых формах коммерческой деятельности.

В результате несовершенства действующего законодательства юридические лица и индивидуальные предприниматели сталкиваются с большими сложностями как правового, так и организационного характера при попытке зарегистрировать, либо перерегистрировать свой статус.

Эти и другие проблемы оказывают негативное влияние на экономику нашей страны, создают существенные трудности для участия субъектов предпринимательской деятельности в гражданском обороте, способствуют росту преступности. В настоящей работе мы постараемся проследить процесс создания нового юридического лица: от подготовки учредительных документов до постановки предприятия на учет в ИМНС и государственные фонды.



1. Основная часть

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда - требование обязательной государственной регистрации юридических лиц.

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник их имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

Законодательству известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц. В условиях рыночной организации оборота основным становится явочно-нормативный (или нормативно-явочный, иногда называемый также заявительным либо регистрационным) способ их создания. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители являются в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создается большинство юридических лиц.

Решение о государственной регистрации банков и других кредитных организаций принимает Центральный банк, который затем сам пересылает в регистрирующий орган необходимые документы, а после их государственной регистрации в качестве юридических лиц выдает им лицензии на осуществление банковской деятельности.

Для регистрации представляются документы, исчерпывающим образом перечисленные в Законе о государственной регистрации юридических лиц. Требовать представления иных документов Закон запрещает. Регистрация должна проводиться в срок не более пяти рабочих дней с момента представления документов в регистрирующий орган. Отказ в государственной регистрации юридического лица возможен только по мотивам непредставления необходимых для регистрации документов или представления их в ненадлежащий регистрирующий орган, но не по иным основаниям, например из-за отсутствия целесообразности. При этом решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке. Таким образом, предусматривается максимально возможное упрощение процедуры государственной регистрации юридических лиц.

Законодательством может быть установлена необходимость иной (специальной) регистрации в органах государственной власти некоторых видов организаций (например, кредитных, страховых, общественных, профсоюзных, с иностранными инвестициями, политических партий, средств массовой информации и т.п.). Такая специальная регистрация преследует иные цели, нежели государственная регистрация, предусмотренная ст. 51 ГК, а потому и не заменяет ее. Специальная регистрация сама по себе не влияет на наличие или отсутствие правоспособности юридического лица, тем более что иногда она вообще не связана со статусом организации как юридического лица (например, для общественных организаций).

2.1 Выбор организационно-правовой формы

При создании организации учредители должны решить вопрос об организационно-правовой форме, в которой будет осуществляться предпринимательская деятельность. Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. При этом в законодательных актах устанавливаются:

а) запреты или ограничения на использование тех или иных коммерческих организаций для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в силу ст. 4 Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторские организации могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством Российской Федерации, за исключением формы открытого акционерного общества;

б) требования о ведении отдельных видов деятельности организациями, созданными в определенных организационно-правовых формах. Например, в соответствии с Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. N 395-I "О банках и банковской деятельности" кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. В силу ст. 2 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" акционерный инвестиционный фонд должен создаваться как открытое акционерное общество.

На начальном этапе создания коммерческой организации необходимы выработка и утверждение учредительных документов. В зависимости от выбранной организационно-правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являются устав (унитарные предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредительный договор и устав (общества с ограниченной и дополнительной ответственностью), либо только учредительный договор (товарищества). Требования, предъявляемые к учредительным документам юридических лиц, установлены нормами ГК РФ и конкретизированы в специальном законодательстве (Федеральных законах "Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О производственных кооперативах", "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях", "Об инвестиционных фондах" и др.).

Учредительный договор заключается учредителями юридического лица. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Если договор является единственным учредительным документом, как в хозяйственных товариществах, то в нем определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выхода участников из его состава. Кроме того, учредительный договор товарищества должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, о составе вкладов, сроках и порядке их внесения, об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. В случае создания хозяйственного общества одним лицом учредительный договор не заключается.

К учредительному договору юридического лица предъявляются те же требования, что и к другим гражданско-правовым договорам. Он заключается в простой письменной форме путем составления единого документа. В договоре должны быть указаны место и дата его заключения, срок действия. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично, подпись представителя юридического лица-учредителя должна быть скреплена печатью этого юридического лица.

При создании акционерного общества учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения. Договор о создании акционерного общества не является учредительным и не относится к учредительным документам акционерного общества.

Устав - важнейший документ, устанавливающий правовой статус организации. Он служит вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным - для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, правах и обязанностях. В уставе определяются организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений. Кроме того, в уставе общества с ограниченной ответственностью назначаются размеры долей каждого участника; в уставе общества с дополнительной ответственностью - размер дополнительной ответственности участников по долгам общества в виде кратности к стоимости их вкладов; в уставе акционерного общества - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций. Устав производственного кооператива должен содержать сведения о размере паевых взносов членов и порядке их внесения, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности, об их ответственности за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники и порядок формирования уставного фонда, предмет и цели деятельности.

Особое юридическое и практическое значение имеет определение в уставе целей и предмета деятельности коммерческой организации. Согласно ст. 49 ГК РФ коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и организаций иных видов, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом (общая правоспособность). Соответственно унитарные предприятия и иные организации в случаях, предусмотренных законом (например, страховые, кредитные, аудиторские организации), имеют специальную либо исключительную правоспособность и обязаны указывать в уставе предмет и цели деятельности.

Определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и тогда, когда по закону это не является обязательным. В этом случае можно говорить об ограниченной правоспособности.

Следует иметь в виду, что сведения, содержащиеся в учредительном договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну. Данное положение закреплено в ст. 7 Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне".

2.2 Подготовка учредительных документов

Состав учредительных документов для разных видов юридических лиц различен. ГК (ст. 52) определяет обязательный состав учредительных документов, предъявляемые к ним требования, а также порядок их изменения. Эти данные конкретизируются, детализируются и дополняются другими статьями ГК, а также специальными законами, посвященными отдельными видам юридических лиц. ООО, ОДО, ассоциации и союзы действуют на основании устава и учредительного договора. Хозяйственные товарищества - учредительный договор. Все остальные - устав.

Учредительными документами являются учредительный договор и устав (либо только учредительный договор). В виде исключения некоммерческие организации в предусмотренных законом случаях могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор - консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юр. лица. Одни авторы рассматривают как разновидность договора простого товарищества, другие как самостоятельный договорной тип. Вступает в силу с момента заключения.

Вопрос о правовой природе устава юридического лица в литературе является дискуссионным. Одними авторами устав понимается как договор или правовой феномен, основанный на договоре; другие рассматривают устав в качестве локального нормативного акта. Заслуживает внимания третья точка зрения, согласно которой устав юридического лица является особым актом применения права, причем под актом в данном случае понимается документ (его назначение, конструирование и поддержание юридического лица). Устав оформляет процесс правоприменения, происходящий в момент создания юридического лица. При этом основная часть правоприменения совершается субъектами частного права, а государственный или муниципальный орган лишь завершает этот процесс, легитимируя вновь созданное юридическое лицо актом государственной регистрации. В общем виде устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юр. лица и регулирующего отношения между участниками и самим юр. лицом. Устав не заключается, а утверждается учредителями (специально уполномоченными ими лицами).

Независимо от вида юридического лица в учредительных документах нужно указать его наименование и место его нахождения. ГК (ст. 54) устанавливает 2 требования к наименованию: должна быть предусмотрена организационно-правовая форма, и для некоммерческих организаций - характер деятельности организации.

Место нахождения юридического лица имеет ключевое значение при регистрации ряда вопросов материального и процессуального права (например, в каком месте должно быть исполнено обязательство; какой именно суд вправе разрешать конкретный спор и т.д.).

Государственная регистрация является завершающим этапом образования юридического лица, на котором конкретный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридически лицом. После этого данные о юр. лице заносятся в Единый гос. реестр юр. лиц и становятся доступны для всеобщего ознакомления.

Проведение регистрации по общему правилу возложено на органы юстиции, однако, Постановлением правительства от 1 июля 2002 года эта функция переложена на Министерство РФ по налогам и сборам.

Для регистрации необходимо предоставить следующие документы:

Документы, представляемые при государственной регистрации создаваемого юридического лица

При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:

1. подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

2. решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

3. учредительные документы юридического лица в двух экземплярах (в случае представления документов непосредственно или почтовым отправлением), один из которых с отметкой регистрирующего органа возвращается заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона. В случае, если предусмотренные настоящей статьей документы направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, учредительные документы юридического лица в электронной форме направляются в одном экземпляре. Регистрирующий орган по адресу электронной почты, указанному заявителем, одновременно с документом, предусмотренным пунктом 3 статьи 11 настоящего Федерального закона, направляет представленные заявителем учредительные документы в электронной форме, подписанные электронной подписью регистрирующего органа. В случае представления учредительных документов в электронной форме экземпляр таких документов на бумажном носителе с отметкой регистрирующего органа представляется заявителю (его представителю, действующему на основании доверенности) при указании на необходимость получения и способа получения таких документов заявителем при направлении предусмотренных настоящей статьей документов в регистрирующий орган;

4. выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

5. документ об уплате государственной пошлины.

6. гарантийное письмо собственника помещение, где будет находится постоянно действующий исполнительный органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом.

2.3 Юридический адрес

Термин «юридический адрес» до сих пор употребляется в обиходе. Когда говорят о юридическом адресе, обычно все без исключения понимают, о чем идет речь. Антиподом понятию «юридический адрес» служит понятие «фактический адрес», которое также широко употребляется в речи (а порой и в документах). И что удивительно, употребление термина «адрес местонахождения» или «место нахождения» в отношении юридических лиц зачастую вызывает вопрос: вы имеете в виду юридический адрес? Хотя «место нахождения» как раз является единственным термином, определенным действующим российским законодательством. В статье мы попробуем разобраться, чем же отличаются данные термины, определить, какие из них имеют право на существование, а также выясним, какие действия предпринять в случае изменения юридического адреса организации.

При регистрации юридического лица одним из важнейших этапов является выбор юридического адреса. Без юридического адреса просто не получится зарегистрировать юридическое лицо. Так как процедура регистрации должна проходить в местном регистрирующем органе, за исключением случаев предусмотренных законодательством (в Москве регистрация юридических лиц происходит в 46 МИФНС (Приказ Управления ФНС по г. Москве от 29 февраля 2008 г. N 106 "Об организации работы структурных подразделений налоговых органов г. Москвы по передаче пакета документов российских организаций, индивидуальных предпринимателей, физических лиц, не относящихся к индивидуальным предпринимателям, в налоговый орган по новому месту нахождения (месту жительства), а также при прекращении деятельности организации через обособленное подразделение") и крупнейших налогоплательщиков (Приказ Минфина РФ от 11 июля 2005 г. N 85н

"Об утверждении Особенностей постановки на учет крупнейших налогоплательщиков")).

Сразу следует оговориться, что действующее законодательство РФ такого понятия как «юридический адрес» не содержит: термин этот неофициальный, и ни в одном Законе такой формулировки Вы не найдете.

Несмотря на это, понятие «юридический адрес» давно укрепилось в деловых кругах и широко используется не только в устной речи, но и в официальных бумагах и документах.

Сведения о юридическом адресе содержатся в учредительных документах юридического лица, а также наряду с другими сведениями о юридическом лице вносятся в ЕГРЮЛ.

Чтобы юридический адрес был зарегистрирован и, по возможности, с минимальным количеством трудностей, необходимо предоставить в регистрирующий орган ряд документов, подтверждающих, во-первых, существование данного юридического адреса и легитимность владения им со стороны собственника (свидетельство права собственности), во-вторых, Ваше к нему обоснованное отношение (действующий договор аренды и гарантийное письмо от собственника).

Получив документы на регистрацию юридического лица, среди которых и документы на юридический адрес, регистрирующий орган проверяет сведения о юридическом адресе.

Варианты развития событий могут быть следующие:

1. при установлении контакта налогового органа с собственником юридического адреса собственник подтвердил наличие договорных отношений с создаваемым юридическим лицом;

2. собственник не подтвердил наличие между ним и юридическим лицом договорных отношений;

3. выявлялся фак наличия юридического адреса в «черных» списках регистрирующего органа

4. контакт с собственником по каким-либо причинам установить не удалось.

В зависимости от результата такой проверки, регистрирующий орган выносит решение. В первом случае выносится решение о регистрации юридического лица, во втором и третьем - решение об отказе в регистрации, а в четвертом - также должно выноситься решение о регистрации, а поиск собственника при этом должен быть продолжен пока факт действительного наличия между вами договорных отношений не будет подтвержден или опровергнут.

В качестве адреса места нахождения юридического лица можно использовать домашний адрес учредителя, который имеет местную прописку. Это разрешено только для предприятий - субъектов малого предпринимательства.

2.4 Государственная регистрация юридического лица

По завершению всех процедур, оформлению паке документов для подачи в регистрирующий орган (налоговый орган, министерство юстиций для большинства некоммерческих организаций) лицо (учредитель) подает документы лично, либо чрез нотариальную доверенности, или специальным почтовым отправлением (ценно письмо с уведомлением) в регистрирующий орган. После подачи документов в регистрирующий орган, лицо получает расписку с указанием тех документов который он передал.

Статья 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ

"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

В регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения, представлены непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее - многофункциональный центр), направлены в форме электронных документов, подписанных электронной подписью, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети "Интернет", включая единый портал государственных и муниципальных услуг, в порядке, установленном уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

При государственной регистрации юридического лица заявителями могут быть следующие физические лица:

а) руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического лица;

б) учредитель или учредители юридического лица при его создании;

в) руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;

г) конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;

д) иное лицо, действующее на основании полномочия, предусмотренного федеральным законом, актом специально уполномоченного на то государственного органа или актом органа местного самоуправления.

3. В день получения документов, представленных заявителем, регистрирующим органом указанному лицу выдается расписка в получении документов с указанием их перечня и даты их получения. В случае подачи заявителем документов в регистрирующий орган через многофункциональный центр расписка в получении таких документов выдается многофункциональным центром, если иной способ получения расписки не указан заявителем.

В ином случае, а также при получении регистрирующим органом документов, направленных почтовым отправлением, расписка в получении документов при наличии соответствующего указания заявителя направляется регистрирующим органом по указанному заявителем почтовому адресу не позднее рабочего дня, следующего за днем получения указанных документов.

При поступлении в регистрирующий орган документов в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети Интернет, включая единый портал государственных и муниципальных услуг, расписка в получении документов в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов, направляется в форме электронного документа по адресу электронной почты, указанному заявителем.

Информация о факте представления документов в регистрирующий орган не позднее рабочего дня, следующего за днем их получения регистрирующим органом, размещается на официальном сайте регистрирующего органа в сети Интернет.

лицо юридический регистрация

2.5 Процедура регистрации юридического лица

Согласно ст 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ

"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

Сроки и место государственной регистрации:

1. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

2. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Регистрация (первичная) юридического лица является совершённой в момент внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Фактически не обязательно ждать 5 дней с момента подачи заиления, на сайте ФНС будет запись от регистрации или отказа в регистрации. В случае положительного решения уже можно забрать документы нового юридического лица по расписке полученной при подаче заявления, если в течение 30 дней с момента регистрации документы небыли получены учредителем, управляющий органом, или их представителями по доверенности, пакет документов будет направлен почтовым отправлением по адресу регистрации этого юридического лица.

В перечень документов получаемых при первичной регистрации входят:

1) Устав заверенный печатями налоговой

2) Свидетельство о регистрации (свидетельство ГРН)

3) Свидетельство о постановки в налоговый орган как налогоплательщик (свидетельство ИНН, там-же указано ОКАТО)

4) Свежей выписки ЕГРЮЛ (эта выписка является расширенной, далее расширенные вписки ЕГРЮЛ может получать только генеральный директор лично раз в полгода,)

5) Если было подано заявление о переходе на упрощённую систему налогообложения (УСН) заявитель или лицо действующее от его имени по доверенности получает еще и свидетельство о переходе на УСН.

Такая практика в регистрирующих органах не всегда бывеат, в связи тем, что в момент подачи документов в регистрирующий орган, заявитель еще не известен ИНН и юридического лица, а в заявление на УСН необходимо указывать ИНН юридического лица

Окончательной регистрацией юридического лица является:

· Получение справки из Росстата (кодов статистики) по заявлению генеральное директора, или лицо действующее от его имен по доверенности, на практике требуются еще ряд документов, которые органы статистики требуют сверх своих полномочий. Первое получение «кодов статистики» является бесплатным.

· Получение свидетельств о постановке на учет в Фонде Социально Страхования(ФСС) и Пенсионном Фонде России(ПФР), Для этого необходимо предоставить в эти фонды, также заявление от генеральное директора, ли лицу действующему по доверенности, заявление на получение этих свидетельств.

· Открытии счета в банке с обязательным уведомление налогового органа и фондов (ФСС и ПФР), так-же в банк необходимо предоставить специальную карточку с оттесками печати, и росписями Генерального директора и главного бухгалтера. Банк выдает справку об открытие счета и извещения. В различных банка могут быть разные условия для открытия счетов в банке но они недолжны противоречить обще принятым условиям (приказам Минфина и Центрально банка, а также иным законам и нормативно-правовым актам). Открытие счета в банке - является публичной офертой!

2.6 Процедура регистрации юридического лица с иностранными инвестициями и филиалов юридических лиц

Под иностранными субъектами предпринимательской деятельности можно понимать иностранные юридические лица, организации, не являющиеся юридическими лицами по законодательству своей страны, международные организации, а также иностранных граждан.

Иностранное юридическое лицо - это самостоятельный субъект права, созданный и, как правило, зарегистрированный в соответствии с законодательством страны происхождения. Именно самостоятельным правовым статусом юридическое лицо отличается от филиалов и представительств. Статус юридического лица подтверждается представлением документов, свидетельствующих о прохождении процедуры регистрации, предусмотренной в стране, где юридическое лицо зарегистрировано. В качестве такого документа представляется выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное аналогичное подтверждение юридического статуса иностранной организации в оригинале либо нотариально заверенная копия с отметкой о легализации иностранных официальных документов и заверенным переводом на русский язык.

В предпринимательской (а также инвестиционной) деятельности могут принимать участие организации, не имеющие статуса юридического лица (например, объединения юридических лиц или иных лиц на основе договора о совместной деятельности - простом товариществе). К организациям, не обладающим статусом юридического лица, можно отнести и так называемые корпорации де-факто (фактические), которые по законодательству США, так же как и юридические лица, надлежащим образом созданные и включенные в торговые реестры, могут заниматься предпринимательской деятельностью.

В ст. 20 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее - Закон N 160-ФЗ) закреплено: юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. Соответственно, при регистрации юридического лица с иностранными инвестициями применяются положения Закона N 129-ФЗ.

Перечень документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации создаваемого юридического лица, установлен в ст. 12 этого Закона:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;

- решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

- документ об уплате государственной пошлины.

Статья 21 Закона N 160-ФЗ предусматривает, что филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории Российской Федерации деятельности, которую осуществляет за пределами Российской Федерации головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного юридического лица - головной организации. Государственный контроль над созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ.

В названной статье закреплено: филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации. Аккредитация предоставляется на один, два или три года и при необходимости может быть продлена. Представительству выдается разрешение на его открытие.

В соответствии с Постановлением Совета Министров СССР от 30.11.1989 N 1074 "Об утверждении Положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций" глава представительства иностранной фирмы один раз в полугодие направляет аккредитующему органу, выдавшему разрешение на открытие представительства, письменную информацию о деятельности представительства.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 21.12.1999 N 1419 с января 2000 г. ФГУ "Государственная регистрационная палата при Минюсте России" осуществляет аккредитацию и ведение государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации.

Перечень документов для аккредитации и внесения филиала в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации:

1) письменное заявление в ФГУ "ГРП при Минюсте России" с просьбой о проведении аккредитации филиала иностранного юридического лица и внесении его в государственный реестр (представляется в машинописном виде за подписью уполномоченного лица с указанием наименования, времени создания, места нахождения, вида деятельности иностранного юридического лица, целей открытия и предполагаемого срока деятельности филиала в России, а также сведений о деловом сотрудничестве с российскими партнерами и перспективах его развития);

2) выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иной документ, подтверждающий факт его регистрации в соответствии с законодательством страны его места нахождения;

3) устав (учредительный договор) иностранного юридического лица (если законодательство государства его регистрации не предусматривает наличие устава (учредительного договора), представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации);

4) решение иностранного юридического лица о создании филиала в Российской Федерации;

5) оригинал и нотариально заверенная копия положения о филиале иностранного юридического лица;

6) рекомендательное письмо иностранного банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо, с подтверждением его платежеспособности (документ действителен в течение шести месяцев с даты выдачи);

7) нотариально заверенная копия генеральной доверенности о наделении руководителя филиала иностранного юридического лица в Российской Федерации необходимыми полномочиями:

8) нотариально заверенная копия удостоверенной нотариусом доверенности уполномоченному лицу на ведение дел в ФГУ "ГРП при Минюсте России" (представляется, если доверенное лицо не является руководителем филиала);

9) карточка сведений о филиале иностранного юридического лица (представляется в машинописном виде за подписью уполномоченного лица).

Иностранные документы принимаются только с подлинными отметками о консульской легализации либо заверении апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями Российской Федерации, вместе с заверенным (нотариально либо в консульском загранучреждении) переводом на русский язык, и действительны в течение года с даты выдачи. Доверенности и решения принимаются с нотариальным удостоверением подписей и полномочий подписантов.

Если нотариальное подтверждение полномочий подписантов отсутствует, должны быть представлены дополнительные, подтверждающие их полномочия, документы (резолюция о назначении должностных лиц, свидетельство о назначении должностных лиц, выписка из реестра с указанием полномочий должностных лиц и др.).

Положение о представительстве или филиале принимается с нотариальным удостоверением подписи лица, подписавшего положение.

В Регламенте исполнения процедур аккредитации филиалов и представительств иностранных юридических лиц в ФГУ "Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации" определен срок, в течение которого должна быть проведена аккредитация филиала или представительства, - 18 рабочих дней со дня подачи документов. Однако в некоторых случаях он может быть сокращен (до семи или пяти дней) или продлен.

Для открытия (аккредитации) представительства в ГРП нужно представить документы, перечисленные в п. п. 1 - 3, 6 - 8 указанного выше Перечня.

Кроме того, понадобится:

- решение иностранного юридического лица об открытии представительства в Российской Федерации, оригинал и нотариально заверенная копия положения о представительстве иностранного юридического лица в Российской Федерации;

- рекомендательные письма российских деловых партнеров (представляется не менее двух писем, составленных в свободной форме, на фирменных бланках с реквизитами, подписанных руководителями и скрепленных фирменными печатями);

- документ, подтверждающий адрес представительства иностранного юридического лица в Российской Федерации (представляется гарантийное письмо либо договор аренды, в случае субаренды дополнительно представляется договор субаренды);

- карточка сведений о представительстве иностранного юридического лица (представляется в машинописном виде за подписью уполномоченного лица в двух экземплярах).

Созданию филиалов кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории РФ посвящена ч. 7 комментируемой статьи. Они так же, как и российские филиалы, не являются юридическими лицами, но выступают хозяйствующими субъектами, уполномоченными совершать банковские операции. Для государственной регистрации филиала иностранного банка дополнительно к предусмотренным для аналогичных российских субъектов банковского бизнеса предоставляются ещё некоторые документы и могут предъявляться дополнительные требования. В частности, предоставляются балансы за 3 предыдущих года деятельности, подтверждённые аудиторским заключением, письменное согласие соответствующего контрольного органа страны места нахождения иностранного банка на участие в уставном капитале кредитной организации на территории России либо заключение данного органа об отсутствии необходимости получения такого согласия.

На практике вместо письменного согласия упомянутого контрольного органа может быть представлено правовое заключение юридической фирмы, зарегистрированной по месту нахождения или имеющей филиал в государстве страны регистрации учредителя кредитной организации с иностранными инвестициями, при условии, что подобного согласия по законодательству иностранного государства не требуется. Относительно создания представительств иностранных кредитных организаций в России необходимо отметить, что до настоящего времени действует приказ Банка России от 7 октября 1997 г. N 02-437, утверждающий Положение о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств кредитных организаций, которым предусмотрена более простая процедура сравнительно с открытием филиалов. К особенностям функционирования таких представительств следует отнести, например, то, что разрешение на их деятельность выдаётся сроком на 3 года. Представительство обязано 2 раза в год отчитываться перед Банком России о своей деятельности, предоставляя в числе других данных краткую характеристику основных проектов, реализуемых иностранной кредитной организацией.



Заключение

В данной работе была произведена попытка совместить теоретические основы государственной регистрации юридических лиц и практический опыт по данной проблеме. Предпринимателю, столкнувшемуся с необходимостью регистрации своей организации и изучившему нормативную базу по этому вопросу, приходится на практике убеждаться в том, что изученные им нормативно-правовые акты и реальные требования государственных органов, ведающих вопросами государственной регистрации на всех ее этапах, отличаются друг от друга, а иногда диаметрально противоположны. Возможно, имеет место различное толкование закона и недостаточная профессиональная подготовка служащих государственных органов.

В начале настоящей работы было отмечено, что законодательство федерального уровня в этой важной сфере гражданских правоотношений отсутствует. В отсутствие четких законодательных предписаний и жесткого государственного контроля, будут иметь место различного рода правонарушения, как со стороны создающихся юридических лиц, так и со стороны регистрирующих органов.



Список литературы

1) Шаповалов М.А., Бородина Н.М., Миронов В.Ю., Рыбакова С.В. Комментарий к Федеральному закону от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности". - Система ГАРАНТ, 2011 г.

2) Смушкин А.Б. Комментарий к Федеральному закону от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений". - Система ГАРАНТ, 2012 г.

3) Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. [и др.] Российское предпринимательское право (под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова). - "Проспект", 2010 г.

4) Гражданское право: В 4 т. Том 1: Общая часть: Учебник 3-е издание, переработанное и дополненное. Под ред. Е.А.Суханова. М. Волтерс Клувер, 2008

5) Кухаренко Т.А., Николаева Е.А., Карташова Ю.А., Гусева Т.А. Комментарий к Федеральному закону от 8 августа 2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (под ред. Т.А. Гусевой). - Система ГАРАНТ, 2012 г.

6) http://opg.ru/articles/poryadok-registratsii-yuridicheskogo-litsa-osnovnye-etapy-registratsii

7) http://www.0zd.ru/gosudarstvo_i_pravo/uchreditelnye_dokumenty_yuridicheskogo.html

8) http://wiki.klerk.ru/index.php/Государственная_регистрация_юридического_лица

9) http://www.profiz.ru/sr/7_2012/adresy/

10) http://www.vevivi.ru/best/Uchreditelnye-dokumenty-i-gosudarstvennaya-registratsiya-yuridicheskogo-litsa-ref57924.html

11) http://www.mosuruslugi.ru/articles/846/

12) Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности"

13) Федерального закона от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"

14) Федерального закона от 10 июля 2002 г. N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)"

15) Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ

16) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

17) КОНСТИТУЦИЯ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (с поправками от 30 декабря 2008 г.)

18) Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, часть третья от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ и часть четвертая от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ

19) Приказ Федеральной налоговой службы от 25 января 2012 г. N ММВ-7-6/25

20) "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств"

21) Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"

Размещено на Allbest.ru

...