Международные торговые обычаи

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Применение обычая в регулирование частных отношений

Задача № 1

Задача № 2

Задача № 3

Список литературы

Применение обычая в регулирования частных отношений

В регулировании международной частных договорных отношений традиционно большую роль играли международные торговые обычаи. Под ними, как правило, понимают единообразные, постоянно соблюдаемые и широко известные правила поведения международной торговли, за которыми участники торговли признают юридически обязательный характер Мережко А.А. Транснациональное торговое право(lexmercatoria). Киев: Таксон, 2002. 464c..

Международные торговые обычаи создаются не государством, а многолетней практикой деловых кругов, систематизируются и оформляются международными учреждениями, то есть являются негосударственными правовыми нормами.

Одним из важнейших вопросов, возникающих в связи с применением международных торговых обычаев, является вопрос о том, в какой степени они могут применяться к регулированию определенных отношений в случае возникновения спора. Конечно, это зависит в том числе от того, какой орган решает спор. В данной статье мы рассмотрим вопрос о применении обычаев международным коммерческим арбитражем.

Следует отметить особую роль обычаев при разрешении споров международным коммерческим арбитражем. Согласно ст. 28 (1) Типового закона ЮНСИТРАЛ «О международном коммерческом арбитраже» (далее - Типовой закон), «арбитражный суд разрешает спор в соответствии с нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора» UNCITRAL  Digest of Case Law on the Model Law on International Commercial Arbitration.URL:http2012://www.uncitral.org/pdf/english/clout/MAL-digest-2012-e.pdf (датаобращения: 12.12.2014).

Как отмечается в Сборнике прецедентного права к Типовому закону (далее - Сборник), ссылка на «нормы права», а не на «право», в данном случае призвана расширить возможности сторон в выборе права, применимого к существу спора. В частности, стороны могут договориться о применении правовых норм, разработанных международным сообществом, не инкорпорированных ни в одну из национальных правовых систем.

Вместе с тем полномочия арбитража, предусмотренные ст. 28 (2) Типового закона, более традиционные. Так, если стороны не избрали применимые правовые нормы, арбитраж применяет право (Сборник в качестве примера такого права приводит национальное право) в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

Согласно ст. 28 (3) Типового закона ЮНСИТРАЛ, «арбитражный суд принимает решение ex aequo et bono или в качестве «дружеского посредника» лишь в том случае, если стороны прямо уполномочили его на это». Сборник определяет такой способ арбитража как разрешение арбитражным судом спора на основании принципов, которые он считает справедливыми, не обращаясь к какой-то совокупности правовых норм UNCITRAL  Digest of Case Law on the Model Law on International Commercial Arbitration.URL:http2012://www.uncitral.org/pdf/english/clout/MAL-digest 2012.pdf 

(дата обращения: 11.12.2014).

При этом ст. 28 (4) Типового закона уточняет: «Во всех случаях арбитражный суд принимает решение в соответствии с условиями договора и с учетом торговых обычаев, применяемых в данной сфере». Сборник отмечает, что термин «торговые обычаи» был введен, чтобы включить нормы, содержащиеся в опубликованных документах, представляющие лучшие традиции практики и правила, принятые в международной торговле.

Верховный суд Онтарио в деле Liberty Reinsurance Canada v. QBE Insurance and Reinsurance (Europe) Ltd. определил арбитраж, разрешающий спор по принципу «ex aequo et bono» как действующий согласно справедливости и честности. В частности, это предполагает, что договор понимается как «почетное соглашение», а не юридическое обязательство, и поэтому суд освобождается «от всех юридических формальностей» при принятии решения Liberty Reinsurance Canada v. QBE Insurance and Reinsurance (Europe) Ltd., Ontario Superior Court of Justice, Canada,

20.09.2002.URL:http://www.canlii.org/en/on/onsc/doc/2002/2002canlii6636/2002canlii6636.html (дата обращения: 11.12.2014)..

В этом же деле суд, анализируя норму ст. 28 (4) закона Онтарио «О международном коммерческом арбитраже» (воспроизводящей дословно ст. 28 (4) Типового закона), отметил, что фраза «принимает решение ... с учетом торговых обычаев, применяемых в данной сфере» не умаляет требований к решению по поводу того, что оно должно учитывать условия договора ... Однако Закон не говорит, должны ли условия договора учитываться в первую очередь».

Вместе с тем необходимо учитывать, что Типовой закон является лишь моделью национального законодательства, следовательно, оно может в определенной степени отличаться от него.

Так, ст. 1496 Гражданского процессуального кодекса Франции устанавливает, что арбитр должен решить спор в соответствии с нормами права, избранного сторонами, или, при отсутствии такого выбора, в соответствии с нормами права, которые он считает применимыми. Во всех случаях он должен учитывать торговые обычаи  Ануфриева Л П. Международное частное право: учебник. М., 2009..

То есть во Франции возможность выбора негосударственных норм права предоставляется не только сторонам, но и арбитрам в отсутствие согласия сторон Кудашкин В. В. Правовое регулирование международных частных отношений. СПб., 2009..

Аналогичная норма установлена в ст. 1054 Гражданского процессуального кодекса Нидерландов: «1. Арбитражный суд выносит свое решение в соответствии с правовыми нормами. 2. Если выбор права осуществлен сторонами, арбитражный суд выносит свое решение в соответствии с правовыми нормами, избранными сторонами. При отсутствии такого выбора права, арбитражный суд выносит свое решение в соответствии с правовыми нормами, которые он считает применимыми. 3. Арбитражный суд выносит решение в качестве дружественного посредника (как разумного человека согласно разумности и справедливости), если стороны соглашения уполномочили его на это. 4. Во всех случаях арбитражный суд принимает во внимание любые соответствующие торговые обычаи».

В соответствии со ст. 187 Закона о международном частном праве Швейцарии: «1. Арбитражный суд выносит решение в соответствии с правом, избранном сторонами, или, в случае отсутствия такого выбора, в соответствии с правом, с которым отношения тесно связаны. 2. Стороны могут уполномочить арбитражный суд решать спор по справедливости».

То есть, согласно швейцарскому законодательству, стороны не наделены правом выбора негосударственных норм права. То же касается арбитражного суда при выборе им права в отсутствие согласия сторон. Кроме того, следует обратить внимание на то, что в последнем случае арбитраж ограничен применением права, имеющего тесную связь с отношениями.

Согласно ст. 1051 Гражданского процессуального кодекса ФРГ: «1) Арбитражный суд должен принять решение по существу в соответствии с положениями закона, который стороны определили как применимый к сути правовых споров. Если стороны спора договорились иначе, понятие «законы» или «правовая система» конкретного государства следует понимать как прямую отсылку к нормам материального права этого государства, а не к нормам коллизионного права. (2) Если сторонам спора не удалось определить, какие законодательные положения будут применяться, арбитражный суд применяет законы того государства, с которым суть спора имеет тесные связи. (3) Арбитражный суд принимает решение исходя из соображений, что является справедливым, только если стороны спора прямо уполномочили его на это. Полномочие может быть предоставлено до того момента, арбитражный суд примет решение. (4) Во всех случаях арбитражный суд должен принимать решение в соответствии с условиями договора и учитывать любую коммерческую практику, которая может существовать».

То есть ГПК ФРГ ограничивает стороны, желающие решить спор в арбитражном порядке, правом выбора правовой системы определенного государства. Если стороны не воспользовались указанным правом, арбитры ограничены возможностью применять право конкретной страны, причем имеющей тесную связь с данными отношениями. Вместе стороны могут уполномочить арбитраж решать спор так, как он считает справедливым, что не исключает применения негосударственных правовых норм. Обращает на себя внимание также то, что, принимая решение, арбитраж принимает во внимание не обычаи, а «любую коммерческую практику».

Вместе с тем следует иметь в виду то, что арбитражное решение не только должно быть вынесено, его еще нужно признать и выполнить. Согласно ст. V (2) (b) Нью-Йоркской конвенции, одним из оснований для отказа в признании и исполнении арбитражного решения является то, что его признание и исполнение противоречат публичному порядку этой страны Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 год).

URL: http://www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/arbitration/NYConvention.html (дата обращения: 11.12.2014).. В доктрине считается, что в признании и исполнении арбитражного решения нельзя отказать по мотивам противоречия публичному порядку, если арбитраж применил негосударственные нормы вследствие того, что стороны 1) явно выбрали негосударственное право, 2) уполномочили арбитраж действовать в качестве дружественного посредника.

Задача № 1

Российская и украинская компании заключили договор о поставке товаров. Российская сторона (продавец) должна была поставить товар на условиях DDU (ИНКОТЕРМС 2000). Когда поставка была произведена, российская сторона потребовала от украинской оплаты цены товара, а также стоимости экспортных пошлин, оплаченных ею в соответствии с российским законодательством. Украинская сторона уплатила оговоренную контрактом цену, но от оплаты пошлин отказалась, поскольку, по ее мнению, это не входило в ее обязанности. Российская сторона обратилась в арбитражный суд г. Москвы по месту нахождения филиала украинской компании. При заключении договора стороны установили, что споры подлежат разрешению в арбитраже ответчика и применяться будет закон суда. В контракте стороны также согласовали, что их отношения будут регулироваться универсальными и региональными конвенциями в области международной торговли.

Решите данное дело.

Решение. Российская и украинская компании заключили договор купли-продажи на условиях DDU Delivered Duty Unpaid (... named place of destination) Поставка без оплаты пошлины (... название места назначения).

Термин «Поставка без оплаты пошлины» означает, что продавец предоставит не прошедший таможенную очистку и неразгруженный с прибывшего транспортного средства товар в распоряжение покупателя в названном месте назначения. Продавец обязан нести все расходы и риски, связанные с транспортировкой товара до этого места, за исключением (если это потребуется) (См. Введение п.14) любых сборов, собираемых для импорта в стране назначения (под словом «сборы» здесь подразумевается ответственность и риски за проведение таможенной очистки, а также за оплату таможенных формальностей, таможенных пошлин, налогов и других сборов). Ответственность за такие сборы должен нести покупатель, также как и за другие расходы и риски, возникшие в связи с тем, что он не смог вовремя пройти таможенную очистку для импорта.

Однако, если стороны желают, чтобы продавец взял на себя риски и расходы по таможенной очистке, также как и часть расходов по импорту товара, то это должно быть четко оговорено в соответствующем дополнении к договору купли-продажи (См. Введение п. 11).

Ответственность, риски и расходы за выгрузку и перегрузку товара зависят от того, под чьим контролем находится выбранное место поставки.

Данный термин может применяться независимо от вида транспорта, но когда поставка осуществляется на борту судна или на пристани в порту назначения, то следует применять термины DES или DEQ. 

В данном случае, товар был экспортирован покупателю, за что Украинская компания оплатила цену товара. Однако оплачивать стоимость пошлин она отказалась. В обязанностях покупателя четко прописано, что он обязано оплатить только цену товара. Что касается оплаты пошлин, то согласно п. 9 «Термины» Ведению «Международных правил толкования торговых терминов «Инкотермс 2000», Термин DDU был включен в Инкотермс 1990 г. Он выполняет важную функцию при намерении продавца доставить товар в страну назначения без выполнения необходимых для его ввоза таможенных формальностей и без уплаты соответствующих налогов. В странах, где таможенная очистка затруднена и занимает много времени, для продавца может оказаться рискованным принятие обязательства по передаче товара за пределами таможни. Хотя согласно п. п. Б5 и Б6 термина DDU на покупателя возлагается обязанность нести дополнительные риски и расходы, могущие возникнуть вследствие нарушения им его обязанностей по выполнению необходимых при ввозе товара таможенных формальностей, тем не менее покупателю целесообразно не использовать термин DDU в тех странах, где возможны затруднения при таможенной очистке товара, необходимой для ввоза товара "Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2000".

Из данного следует, что продавец не обязан оплачивать соответствующие налоги при ввозе товара в страну. Данное условие DDU применяется в тех странах, где нет затруднений при ввозе товара. Согласно п.п. Б5 и Б6 покупатель украинская сторона несет дополнительные риски и расходы, которые возникли при ввозе товара. В данном случае, украинская компания обязано оплатить экспортные пошлины товара российской компании.

Задача № 2

Гражданин Египта умер в Египте. Его наследниками по закону оказались две дочери и сын. Среди его имущества была квартира в России. Сын предъявил российскому нотариусу свидетельство о праве на наследство, составленное египетским компетентным должностным лицом. В свидетельстве было указано, что сын является наследником, которые в соответствии с законодательством Египта получает 2/3 имущества, 1/3 распределяется между дочерьми.

Определите судьбу квартиры в России.

Решение.

Согласно ФЗ РФ от 25 июля 2002 года № 115 «О правовом положении иностранных граждан в РФ» в Российской Федерации иностранцам в сфере наследственного права даются права наравне с правами гражданам РФ. Так, иностранные граждане имеют право в соответствии с законодательством Российской Федерации наследовать и завещать имущество, значит, они могут быть и наследниками на одинаковых основаниях с российскими гражданами. По российскому законодательству, иностранцы также могут иметь в собственности недвижимое имущество, находящееся на территории РФ.

Если наследодатель проживал за рубежом, в данном случае в Египте, но имел имущество в РФ (квартиру), то определяющим правом наследственных процедур будет российское. Причем в первую очередь учитывается недвижимое имущество. Здесь применяется то право, на территории которого недвижимость находится.

Срок вступления в наследство по российскому закону для всех одинаков -- 6 месяцев с момента смерти наследодателя. Открытие наследства производится в государственной нотариальной конторе по месту нахождения наследуемого имущества. Нотариус извещает известных ему наследников и принимает от них заявления на принятие/отказ от наследства. Шестимесячный срок может быть продлен только по уважительным причинам (например, наследник не знал и не мог знать об открытии наследства). Сама процедура принятия наследства иностранцами не отличается от обычной процедуры для российских наследников.

Составление завещания подпадает под правила той страны, где происходит составление, то есть Египет. От этого зависит как определение формы завещания, так и дееспособности завещателя. Принятие наследства через представителя по российскому законодательству возможно, что очень облегчает процесс для иностранцев, проживающих зарубежом Наследственное право: учебник для вузов. / Отв. ред. К.Б. Ярошенко. - М.: Волтерс Клувер, 2005. - С. 300.

Из вышесказанного следует, что две дочери и сын наследодателя будут, в соответствии с законодательством Египта получать 2/3 имущества, 1/3 распределится между дочерьми.

Задача № 3

Гражданка России, находясь в туристической поездке в Турции, решила зарегистрировать брак с гражданином Турции. Они обратились в консульство РФ в Турции, однако консул им в этом отказал, ссылаясь на то, что он регистрирует браки только между гражданами РФ.

Правомерен ли отказ консула?

Решение торговый обычай наследство брак

Согласно ч. 1 ст. 158 СК РФ Признание браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации:

1. Браки между гражданами Российской Федерации и браки между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства государства, на территории которого они заключены, признаются действительными в Российской Федерации, если отсутствуют предусмотренные статьей 14 настоящего Кодекса обстоятельства, препятствующие заключению брака.

Ст. 14 СК РФ Обстоятельства, препятствующие заключению брака:

Не допускается заключение брака между: лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке; близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами); усыновителями и усыновленными; лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства.

Согласно ФЗ от 05 июля 2010 года № 154 «Консульский устав Российской Федерации» (ред. от 21.07.2014), где в п. 6 ч. 2 ст. 5 указаны консульские функции, одно из которых: государственная регистрация актов гражданского состояния. Также в ст. 25 данного закона сказано, что Консульские должностные лица:

1) производят государственную регистрацию рождения, заключения брака, расторжения брака, усыновления (удочерения), установления отцовства, перемены имени и смерти;

2) по заявлениям граждан Российской Федерации, постоянно проживающих за пределами Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства:

а) принимают решения о внесении исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния, составленные на территории Российской Федерации;

б) вносят исправления и изменения в записи актов гражданского состояния, находящиеся у них на хранении;

в) выдают на основании находящихся у них на хранении записей актов гражданского состояния повторные свидетельства о государственной регистрации актов гражданского состояния и иные документы, подтверждающие наличие или отсутствие фактов государственной регистрации актов гражданского состояния;

(в ред. Федерального закона от 12.11.2012 N 183-ФЗ)

3) осуществляют иные полномочия, связанные с государственной регистрацией актов гражданского состояния и предусмотренные законодательством Российской Федерации.

Поскольку законодательство в области семейного права отнесено к совместному ведению Федерации и ее субъектов (ст. 72 Конституции РФ), консул должен при регистрации брака применять законы субъекта РФ (это, в частности, может иметь значение в случаях, когда с учетом национальных традиций или по другим основаниям в субъектах РФ по-разному определяется брачный возраст) В.Т. Батычко Международное частное право Конспект лекций. Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2011..

При регистрации браков российских граждан и иностранцев в местных органах за границей по законам этой страны могут требовать предоставление специальной справки о праве российского гражданина вступить в брак с Иностранцем, то такую справку могут выдавать по просьбе вступающих в брак консулы РФ. В то же время в консульских конвенциях, заключенных с иностранными государствами, может быть предусмотрена обязанность консула вести учет браков, совершенных по законам государства пребывания консула, если, по крайней мере, одно из лиц, вступающих в брак, является гражданином страны консула. Консул обычно регистрирует браки проживающих за границей граждан, из которых только одно лицо имеет гражданство РФ, если государство пребывания консула признает действительность таких браков.

Из вышеизложенного следует, что консул обязан регистрировать браки граждан, один из которых является гражданином Российской Федерации. В данном случае его отказ не правомерен.

Список литературы

Конституция Российской Федерации. 1993 г.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 1994 г. - №2 . - с.101.

Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 год). URL: http://www.uncitral.org/uncitral/ru/uncitral_texts/arbitration/NYConvention.html (дата обращения: 11.12.2014).

"Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2000"

Гражданский кодекс РФ от 30.11.1994г. (с изм. от 27.12.2009г.)

Семейный кодекс РФ от 29.12.1995 г. № 223 ФЗ (в ред. от 04.11.2014)

Ануфриева Л П. Международное частное право: учебник. М., 2009.

Батычко В.Т. Международное частное право Конспект лекций. Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2011.

Размещено на Allbest.ru