Проведение реорганизации предприятия

Размещено на http://www.allbest.ru/

Эссе

«Реорганизация предприятий»

Никулина Е.А

1 курс 2 группа

Реорганизация юридических лиц является важным правовым явлением, широко используемым в гражданском обороте. Институт реорганизации находится в постоянном развитии: принимаются новые правовые положения, вносятся изменения в существующие.

Своевременно проведенная реорганизация позволяет оптимизировать деятельность организации, решить ее корпоративные и финансовые проблемы, привлечь инвестиции и, как результат, улучшить экономические показатели компании, увеличить налоговые отчисления. В связи с этим юридические лица заинтересованы в существовании такого механизма правового регулирования, который бы содействовал оперативному проведению реорганизационных процедур, гарантировал преемство в правах и обеспечивал минимальные риски аннулирования реорганизации.

До настоящего времени в юридической литературе и нормативных актах отсутствует единый подход к пониманию сущности института реорганизации. В российской науке гражданского права принято считать, что реорганизация является способом прекращения юридического лица.

Так, по мнению М.И. Брагинского, реорганизация юридического лица означает прекращение юридического лица с переводом прав и обязанностей. Указанный способ прекращения юридического лица предполагает, что его деятельность продолжают другие лица Брагинский М.И. Юридические лица // Хозяйство и право. 1998. № 3. С. 18.. М.Ю. Тихомиров полагает, что понятие «реорганизация» означает прекращение реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: создание, реорганизация, ликвидация. - М.: Издательство Тихомирова М.Ю., 2012. С. 36..

В вышеописанных доктринальных утверждениях, фактически, нивелируется отличие исследуемого явления от ликвидации юридического лица. Принято считать, что в Российской империи реорганизация также рассматривалась как один из способов прекращения юридического лица. В поддержку указанного тезиса можно обратиться, в частности, к трудам профессора Г.Ф. Шершеневича, который в «Курсе торгового права» подраздел «Слияние» располагает в параграфе «Прекращение товариществ» Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. - М.: Городец, 2003. Т. 1. С. 443..

Однако известный дореволюционный исследователь в области акционерного права И.Т. Тарасов отмечал, что реорганизация (речь велась об известных тогда формах - слиянии и присоединении) отождествляется «обыкновенно с ликвидацией одной компании и учреждением другой, но это не совсем верно, так как при ликвидации происходит полное закрытие компании, сопровождаемое полным разделом имущества ее по удовлетворении всех кредиторов, тогда как при фузионировании независимо от форм его не происходит никогда полной ликвидации и, во всяком случае, все или часть имущества переходит к другой компании». И.Т. Тарасов указывал, что та компания, которая сливается (прим. авт. - термин «слияние» употребляется в его тогдашнем смысле, в наше время аналогом выступает такая форма как присоединение) с другой, считается за ликвидирующуюся, а та компания, с которой она сливается, считается за вновь учреждающуюся Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях / Ред. кол.: В.С. Ем, Н.В. Козлова, С.М. Корнеев, Е.В. Кулагина, Д.В. Ломакин, П.А. Панкратов. - М.: Статут, 2000. С. 583.. Представляется, что дабы уйти от дилеммы, некоторые дореволюционные ученые вводили фикцию, считая уже существующее общество (товарищество), к которому осуществляется присоединение, вновь созданным.

Таким образом, спору о существе реорганизации уже не одно столетие, а общепринятой единой концепции не выработано до сих пор.

Противоположная изложенной выше позиция сводится к тому, что реорганизация - есть способ создания юридического лица. Легальные тексты некоторых нормативно-правовых актов относят реорганизацию к способу создания общества. Так, ст. 8 Закона об АО гласит: «Общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования)» Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 22.12.2014) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1..

Таким образом, данный нормативно-правовой акт однозначно относит реорганизацию (кроме реорганизации в форме присоединения) к способу создания юридического лица. В то же время ни ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. От 31.12.2014) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301., ни Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 05.05.2014, с изм. от 30.03.2015) // Собрание законодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785. (Закон об ООО) не указывают, является ли реорганизация способом создания либо прекращения юридического лица.

Обе данные позиции представляются не в полной мере выработанными, поскольку первая («прекращение») не учитывает реорганизацию в форме выделения, а вторая («создание») никак не может быть отнесена к присоединению. Мыслится, что в связи с отсутствием всякого сходства, как с созданием, так и с прекращением юридического лица, необходимо придавать реорганизации самостоятельное значение института, «изменяющего» общественные отношения.

Практика применения норм законодательства о реорганизации уже заставила юристов столкнуться с рядом серьезных проблем, включающих специфику правопреемства и порядка распределения имущества (прав и обязанностей) реорганизуемого лица между преемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и работников реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов реорганизации и схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ, преобразование и приведение учредительных документов юридических лиц в соответствие с действующим законодательством); порядок заключения и исполнения договора о слиянии (присоединении) и ряд иных Логинова Е.В. Развитие законодательства о реорганизации юридических лиц // Актуальные проблемы права в современной России: Сб. научн. статей. - М.: Готика, 2012. С. 43..

Остается дискуссионным вопрос о том, является ли реорганизация сделкой. Отдельные исследователи выступают за подобную трактовку сути реорганизации. Другие считают, что реорганизация представляет собой не сделку, а юридический состав - совокупность юридических фактов, некоторые из которых действительно являются сделками. Судебная практика, несмотря на свою неоднородность, в последнее время склоняется именно ко второй точке зрения Еремин В.В. Правовая природа института реорганизации юридического лица // Налоги. 2014. № 17. С. 17..

Думается, что нельзя согласиться с авторами, рассматривающими реорганизацию как сделку. Для этого отсутствуют законодательные и правовые условия. Реорганизация как сложный юридический состав может включать в себя такой юридический факт, как сделка - договор присоединения (слияния), однако это не служит достаточным основанием для того, чтобы отождествлять реорганизацию, которая прежде всего является процедурой, с такой правовой конструкцией, как сделка. Поэтому нельзя также согласиться и с возможностью признания недействительной реорганизации как таковой и применения к реорганизации последствий недействительности сделок. В отличие от сделки реорганизация представляет собой не одно, а ряд юридически значимых действий. Совершение некоторых из них соединено с собственными самостоятельными гражданско-правовыми последствиями (например, заключение договора о присоединении или слиянии), в то время как другие действия (например, составление передаточного акта или разделительного баланса) сами по себе гражданско-правовых последствий не влекут Корпоративное право: Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. - М.: Юрайт, 2014. С. 483..

Однако следует признать возможность оспаривания реорганизации юридического лица при установлении судом фактов злонамеренного ее проведения с существенными нарушениями действующего законодательства и, как следствие, постановки перед судом вопроса об «обратной» реорганизации, что, по сути, отчасти будет означать приведение сторон в первоначальное состояние (аналогично ст. 167 ГК РФ). При этом записи в едином государственном реестре юридических лиц относительно реорганизованного общества следует изменять также на основании судебного акта.

Продолжая наши рассуждения о сущности реорганизации, остановимся более подробно на ее признаках и имманентно присущих ей характеристиках.

Агрегировано признаки реорганизации обществ можно свести к следующим:

1. Реорганизация представляет собой процедуру, то есть сложный юридический состав, включающий не только различного вида сделки, но и административные акты и иные юридические факты.

2. Реорганизация не являет собой ни создание юридического лица, ни его прекращение, но призвана опосредовать «смену конфигурации» сложившихся в гражданском обороте отношений, и, в основном, никак не связана с выводом имущества (иных объектов гражданских прав) из оборота (ни на время, ни постоянно).

3. Реорганизация влечет за собой изменение организационно-правовой формы (преобразование) и/или изменения в составе и/или структуре имущества реорганизованного общества.

4. Реорганизация в любом случае предполагает правопреемство: либо универсальное, либо сингулярное. При этом в качестве дополнительного признака необходимо акцентировать внимание на переходе или возможности перехода обязанностей реорганизуемого общества. Без указанного признака было бы весьма сложно отграничивать учреждение одним обществом другого от выделения, при котором все акции выделившегося общества приобретаются реорганизовавшимся обществом; или выделение с распределением акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества от уменьшения уставного капитала путем снижения номинальной стоимости акций с передачей акционерам принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещенных другим юридическим лицом Попова Ю.А., Кошелев Я.С. Некоторые гражданско-правовые аспекты определения сущности и понятия реорганизации // Право и экономика. 2013. № 4. С. 28..

5. Реорганизация влияет (может повлиять) на существо, объем и денежную оценку имущественных прав участников реорганизуемого общества.

6. Реорганизация влечет за собой или может повлечь изменение состава участников реорганизуемого общества (обществ). В ходе реорганизации не может увеличиться количество участников по отношению к сумме участников реорганизуемых обществ. Уменьшение возможно только при несогласии отдельных акционеров участвовать в процедурах реорганизации и их выходе из реорганизуемого общества.

7. В ходе реорганизации меняется или может быть изменена структура уставного капитала реорганизуемого общества.

8. Реорганизация не может затрагивать вещных прав участников реорганизуемого общества (кроме прав на акции реорганизуемого общества и кроме случая получения денежных средств при выходе акционера из реорганизуемого общества), не связанных с вещными правами на ценные бумаги.

Резюмируя вышесказанное, можно сформулировать определение понятия реорганизации: реорганизация - это процедура (совершение ряда последовательных действий), проводимая с целью получения положительного экономического эффекта для компании и ее участников (акционеров), в ходе которой происходит образование нового юридического лица или юридических лиц, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица или юридических лиц в порядке правопреемства к вновь возникшему юридическому лицу или юридическим лицам.

Таким образом, большинство исследователей и авторов работ по институту реорганизации юридического лица рассматривают понятие реорганизации через прекращение юридического лица. Из предложенного автором этих строк определения видно, что реорганизация определяется прежде всего не через прекращение существования юридического лица, а через образование нового и получение положительного экономического эффекта от реорганизации. В определении также указывается на отсутствие универсального правопреемства, что противоречит действующему законодательству (ст. 129 ГК РФ), но является оправданным с научной точки зрения. реорганизация правопреемство имущество инвентаризация

Если рассматривать реорганизацию исключительно с точки зрения юридической формы и применять правовую фикцию, то при реорганизации юридического лица всегда будет происходить его прекращение в связи с тем, что, так или иначе, идентичность формы юридического лица при реорганизации не сохраняется. Однако представляется ошибочным руководствоваться только юридической формой без применения сущности реорганизации. Именно поэтому мы говорим, что при реорганизации может не происходить прекращения существования правопредшественника, т.к. экономическая сущность последнего может не измениться. Не говоря уже о том, что сам признак прекращения юридического лица - правопредшественника по действующему законодательству является весьма спорным в отношении таких форм реорганизации, как выделение и присоединение.

Таким образом, теоретический анализ правовой природы института реорганизации указывает на сложный составной характер реорганизации. Признание за реорганизацией свойств и признаков сделки не имеет под собой надежного фундамента. Правовое определение понятия реорганизации юридического лица следует выводить из внутренних признаков реорганизации, что способствует появлению иного взгляда на проблему применения одновременно различных форм реорганизации и образования юридических лиц иных организационно-правовых форм, чем реорганизованное юридическое лицо. Реорганизация представляет собой прежде всего процесс, который ведет не только к образованию нового юридического лица, но и предполагает достижение положительного экономического эффекта от данного процесса. Особое значение в указанном процессе придается институту правопреемства.

Исходя из положений Гражданского кодекса РФ, можно выделить 2 порядка реорганизации юридического лица:

1. Добровольный порядок.

2. Принудительный порядок.

Разграничение между данными порядками реорганизации юридического лица производится в зависимости от субъекта, инициирующего реорганизацию компании.

При добровольном порядке реорганизация юридического лица осуществляется по решению:

- участников организации (например, в товариществах);

- органа организации (например, общее собрание в ООО).

При принудительном порядке реорганизация может осуществляться по инициативе государственных органов. При этом формы реорганизации юридического лица в принудительном порядке ограничиваются разделением и выделением в отличие от добровольного порядка, где возможны все 5 форм, указанных выше.

Также к принудительному порядку стоит отнести обязательную реорганизацию компании в тех случаях, которые установлены законом, в частности если общее количество участников ООО больше пятидесяти) Морозова Ж.А. Реорганизация (ликвидация) юридических лиц: правовые основы, подготовка документов, оформление трудовых отношений. - М.: Проспект, 2014. С. 16..

Принудительная реорганизация в соответствии с действующим законодательством может применяться в качестве меры ответственности, применяемой к организации, допускающей недобросовестную конкуренцию или злоупотребление доминирующим положением; в случае нарушения порядка получения предварительного согласия или последующего уведомления антимонопольного органа о реорганизации хозяйствующих субъектов; в сфере электроэнергетики как средство демонополизации рынка электрической энергии (мощности); в банковской сфере в целях недопущения банкротства банковской организации.

Реорганизация - это общее название процедуры, предусмотренной для юридических лиц, которые хотят сменить свою организационно-правовую форму, разделить ее и т. д. То есть реорганизация может проходить в 5-ти формах: преобразование, разделение, выделение, слияние и присоединение. И каждая из этих форм имеет свои особенности. Регулируется процесс реорганизации Гражданским кодексом, а также в зависимости от организации ФЗ № 208 об АО, ФЗ № 14 об ООО и другими актами.

С 1 сентября 2014 года согласно ФЗ № 99 от 05.05.2014г Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2014. № 19. Ст. 2304.. для организаций внесен ряд существенных изменений в процедуру реорганизации (ст. 68 ГК РФ):

- реорганизация юр. лица возможна с одновременным сочетанием различных ее форм;

- реорганизация возможна с участием двух и более юр. лиц (в разных организационных формах, если законом разрешена подобная реорганизация);

- ООО и АО, а также хозяйственные товарищества не могут быть реорганизованы в некоммерческие организации и в унитарные коммерческие организации.

Формы реорганизации юридических лиц и их особенности

Преобразование. Преобразование - когда Общество может изменить свою организационно-правовую форму. Так АО может стать ООО или производственным кооперативом (ст. 20 ФЗ № 208). ООО же, в свою очередь, может преобразоваться в иное хозяйственное общество, товарищество или производственный кооператив (ст. 56 ФЗ № 14).

Выделение. Выделение Общества - когда из одной организации создается одно или несколько компаний с передачей им частично прав и обязанностей реорганизуемого Общества. При этом само реорганизуемое Общество не прекращает свою деятельность (ст. 19 ФЗ № 208, ст. 55 ФЗ № 14).

Разделение. Разделение Общества - когда из одного общества создается несколько новых компаний с полной передачей им прав и обязанностей. При этом деятельность реорганизуемого Общества прекращается (ст. 18 ФЗ № 208, ст. 54 ФЗ № 14).

Присоединение. Присоединение Общества - когда все права и обязанности одной или нескольких компаний передаются другой организации. При этом деятельность присоединяемых Обществ в прежнем виде прекращается (ст. 17 ФЗ № 208, ст. 53 ФЗ № 14).

Слияние. Слияние Общества - когда создается новое Общество, которому передаются все права и обязанности двух или более организаций. При этом деятельность сливающихся обществ прекращается (ст. 52 ФЗ № 14, ст. 16 ФЗ № 208).

Реорганизация ООО и АО различается, однако есть и общие моменты, давайте сосредоточимся на них. Так решение о реорганизации принимают участники или учредители Общества, или же орган юридического лица, уполномоченный на это учредительными документами (ст. 57 ГК РФ). В некоторых случаях также реорганизация предприятия (в форме разделения или выделения) может проходить только с согласия уполномоченного госоргана (ст. 57 ГК РФ).

Юридическое лицо может считаться реорганизованным, если произошла государственная регистрация новых организаций (исключение - реорганизация в форме присоединения). Так при присоединении, реорганизация считается состоявшейся, когда в госреестр внесена запись о прекращении деятельности присоединенного юр. лица (ст. 57 ГК РФ).

После того, как в ООО или АО было принято решение о реорганизации, в течении трех рабочих дней Общество должно сообщить в рег. орган о начале процедуры реорганизации в письменной форме, с уточнением формы реорганизации, а также приложив решение о нем. Рег. орган, в свою очередь, в течении также 3-х рабочих дней вносит информацию в ЕГРЮЛ о том, что компания находится в процессе реорганизации (ст. 13.1 ФЗ № 129 от 08.08.2001г.) Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 30.03.2015) // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3431..

После внесения записи в гос. реестр организация должна сообщить о реорганизации в издание, публикующее подобную информацию («Вестник государственной регистрации»), дважды с периодичностью раз в месяц (ст. 13.1 ФЗ № 129).

Помимо этого, Обществу нужно проинформировать и своих кредиторов. Делается это в письменном виде, в течение 5-ти рабочих дней после направления уведомления в регистрирующий орган (ст. 13.1 ФЗ № 129).

Далее Общество должно подготовить пакет документов на регистрацию реорганизации и направить его в государственный рег. орган. В общем порядке, среди направляемых документов должны быть:

- заявление по Форме № Р12001;

- учредительные документы (в 2-х экземплярах);

- передаточный акт или разделительный баланс;

- квитанция об уплате госпошлины и др. (ст. 14 ФЗ № 129).

После того, как организация подаст пакет документов на реорганизацию, госорган по месту нахождения компании занимается их регистрацией. Срок регистрации реорганизации компании рег. органом (ФНС) - 7 рабочих дней.

Всего же реорганизация организации может длиться от 2-х до 3-х и более месяцев. Сроки устанавливаются в решении Общества о реорганизации. При этом, если решение о реорганизации было принято госорганом и Общество не уложилось в установленные сроки, то по суду может быть утвержден управляющий компанией, осуществляющий реорганизацию (ст. 57 ГК РФ).

Таким образом, процесс реорганизации юридического лица - это довольно сложная процедура, которая требует как большой работы внутри компании, так и взаимодействия с госорганами и иными организациями, и службами. Также это небыстрый процесс, который требует жесткого соблюдения всех процедур и правил.

В результате проведенного исследования реорганизации юридических лиц можно обобщить следующие выводы.

Реорганизация - это процедура (совершение ряда последовательных действий), проводимая с целью получения положительного экономического эффекта для компании и ее участников (акционеров), в ходе которой происходит образование нового юридического лица или юридических лиц, сопровождающееся переходом прав и обязанностей реорганизованного юридического лица или юридических лиц в порядке правопреемства к вновь возникшему юридическому лицу или юридическим лицам.

Гражданский кодекс РФ предусматривает 5 форм реорганизации.

Слияние. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.

Присоединение. При присоединении одной организации к другой к последней переходят права и обязанности присоединенной организации в соответствии с передаточным актом.

Разделение. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Выделение. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом.

Преобразование. При преобразовании организации одного вида в организацию другого вида (изменении организационно-правовой форм) к вновь возникшей организации переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Объединяющим признаком всех видов реорганизации юридических лиц является наличие правопреемства, в результате которого права и обязанности реорганизуемого общества переходят к другому юридическому лицу.

Реорганизация - достаточно длительный и сложный процесс, требующий определенной квалификации, наличия опыта и соблюдения множества процедур. По своей сложности, этот процесс имеет много общего с ликвидацией, и требует:

- инвентаризации имущества юридического лица в обязательном порядке;

- согласования всех расчетов с налоговой инспекцией и внебюджетными фондами;

- погашения задолженности по зарплате и прочим расчетам с работниками организации и т.д.

- соблюдения порядка и сроков осуществления процедуры, предусмотренных законодательством и др.

Список использованной литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. От 31.12.2014) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

2. Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2014. № 19. Ст. 2304.

3. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 30.03.2015) // Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3431.

4. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 05.05.2014, с изм. от 30.03.2015) // Собрание законодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

5. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 22.12.2014) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1.

6. Брагинский М.И. Юридические лица // Хозяйство и право. 1998. № 3. С. 18-26.

7. Еремин В.В. Правовая природа института реорганизации юридического лица // Налоги. 2014. № 17. С. 15-19.

8. Козлова, С.М. Корнеев, Е.В. Кулагина, Д.В. Ломакин, П.А. Панкратов. - М.: Статут, 2000. - 327 с.

9. Корпоративное право: Актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. - М.: Юрайт, 2014. - 642 с.

10. Логинова Е.В. Развитие законодательства о реорганизации юридических лиц // Актуальные проблемы права в современной России: Сб. научн. статей. - М.: Готика, 2012. С. 40-43.

11. Морозова Ж.А. Реорганизация (ликвидация) юридических лиц: правовые основы, подготовка документов, оформление трудовых отношений. - М.: Проспект, 2014. - 160 с.

12. Попова Ю.А., Кошелев Я.С. Некоторые гражданско-правовые аспекты определения сущности и понятия реорганизации // Право и экономика. 2013. № 4. С. 23-31.

13. Тарасов И.Т. Учение об акционерных компаниях / Ред. кол.: В.С. Ем, Н.В.

14. Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: создание, реорганизация, ликвидация. - М.: Издательство Тихомирова М.Ю., 2012. - 229 с.

15. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. - М.: Городец, 2003. Т. 1. - 458 с.

Размещено на Allbest.ru