Понятие и особенности конфиденциальной информации

Закрытое судебное разбирательство, кроме того, допускается по мотивированному определению суда или постановлению судьи по делам о преступлениях лиц, не достигших шестнадцатилетнего возраста, по делам о половых преступлениях, а также по другим делам в целях предотвращения разглашения информации об интимных сторонах жизни участвующих в деле лиц. Приговоры судов во всех случаях провозглашаются публично.

Федеральным законом «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства» [28. ст. 9] определена необходимость обеспечения конфиденциальности сведений о защищаемом лице. По решению органа, осуществляющего меры безопасности, может быть наложен запрет на выдачу сведений о защищаемом лице из государственных и иных информационно-справочных фондов, а также могут быть изменены номера его телефонов и государственные регистрационные знаки используемых им или принадлежащих ему транспортных средств.

В исключительных случаях, связанных с производством по другому уголовному либо гражданскому делу: сведения о защищаемом лице могут быть представлены в органы предварительного расследования, прокуратуру или суд на основании письменного запроса прокурора или суда (судьи) с разрешения органа, принявшего решение об осуществлении государственной защиты.

Следующий комплекс информации, которая рассматривается в качестве тайны, относится к государственным и общественным интересам. Здесь, в первую очередь, рассматривается вопрос о служебной тайне.

4. Служебная тайна

Как ранее говорилось, в действующем законодательстве не определено однозначно понятие служебной тайны. Проект Федерального закона «О служебной тайне» рассматривался в 1осударствеиной Думе с 2004 г., но до настоящего времени не принят.

Необходимость правового регулирования института служебной тайны вызвана рядом причин, в их числе: отсутствие в законодательстве единого подхода к соответствующей категории документированной информации ограниченного доступа: многочисленные примеры незаконного распространения (продажи) информации, аккумулируемой в органах государственной власти и относящейся либо к личности, либо к деятельности хозяйствующих субъектов: ограничения на распространение информации, накладываемые по своему усмотрению руководителями органов государственной власти и государственными (муниципальными) служащими на предоставление информации гражданам, общественным организациям, средствам массовой информации.

Вместе с тем для служебной тайны как системы защиты сведений появились и другие сферы применения. В частности, ряд органов исполнительной власти в силу выполняемых ими функций получает от различных субъектов значительное количество конфиденциальной информации (налоговые, антимонопольные, правоохранительные органы и т.д.). Речь идет о сведениях, составляющих коммерческую и банковскую тайну персональные данные.

В деятельности государственных структур, помимо всего указанного, образуется значительное количество внутрисистемной информации, которая в силу законодательных ограничений не может быть отнесена к государственной тайне, однако и не может быть свободно распространяемой.

В качестве примера можно привести комплекс мер, предпринимаемых для обеспечения защиты судей, иных работников правоохранительных органов, планы Минфина России и Банка России, связанные с изменениями курса национальной валюты, планы использования подразделений правоохранительных органов для осуществления контртеррористической и иной оперативно-служебной деятельности, а также информацию разнообразного характера, которая в настоящее время не имеет адекватной правовой защиты.

Единственный нормативный акт, регулирующий данную группу правоотношений, - «Положение о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти», утвержденное постановлением Правительства Российской Федерации от 03. 11. 1994 № 1233 (ДСП). Данное Положение распространяется только на деятельность федеральных органов исполнительной власти, хотя образование и поступление аналогичных сведений характерны для любых органов как государственной власти, так и органов местного самоуправления.

Многие условия, определяющие порядок отнесения сведений к категории служебной информации, не установлены в Положении, а определяются руководителями федеральных органов исполнительной власти, что нельзя признать правильным, поскольку введение ограничений на доступ к информации должно устанавливаться только федеральным законом. На уровне Положения выстроить долговременную и стабильную систему защиты информации, имеющей продолжительный срок хранения, невозможно.

Несмотря на практически полное отсутствие нормативного регулирования в сфере отнесения информации к служебной тайне, ее защиты и установления санкций за противоправное распространение такой информации, данная категория присутствует в большом количестве федеральных законов (около 40), в том числе в федеральных законах: «Об основах государственной службы Российской Федерации*. «О Правительстве Российской Федерации», «О службе в таможенных органах Российской Федерации», «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», «Об основах муниципальной службы Российской Федерации», «О рынке ценных бумаг» и др.

Защита служебной информации не имеет в законодательстве однозначного отражения. По-разному решается в законодательстве вопрос о структуре конфиденциальной информации и соотношении различных видов тайн.

На электронных рынках России и с помощью рассылки сообщений электронной почты бесконтрольно распространяются CD, содержащие базы данных с информацией о персональных данных и организациях. Например, базы данных: «Таможня», ГИБДД, БТИ (Бюро технической инвентаризации). «Прописка», «Внешнеэкономическая деятельность», ЕГРП (Единая государственная регистрация предприятий), «Собственники квартир», «Доходы физических лиц», «Картотека МВД» (судимости и др.), ОВИР (зарегистрированные паспорта) и ряд других баз данных.

Но данным ряда исследований, большинство зарубежных стран используют систему ограничения в доступе к информации с таким (или схожим) названием для защиты внутрисистемной информации в своих государственных администрациях. К таким странам, в частности. относятся Испания. Германия. Франция и США. В этих странах за неправомерное распространение таких сведений установлена уголовная ответственность.

Должностные лица, работники различных учреждений и организаций в силу служебных обязанностей не должны давать информацию, которая подпадает под категорию служебной тайны. Сведения, содержащие служебную тайну, могут относиться к гражданину, его жизни и деятельности (см. разд. 1.2). а могут затрагивать деятельность госучреждения, предприятия, организации.

Для работников соответствующих предприятий, учреждений и организаций сведения о тайне усыновления, вкладах граждан в различного рода банки, характере заболеваний пациентов и тл. представляют собой служебную либо профессиональную, например, врачебную тайну, обусловленную выполнением ими своих трудовых и служебных функций (см. разд. 1.5). Служебная тайна не подлежит разглашению, кроме тех случаев, когда те или иные сведения запрашиваются правоохранительными органами.

Согласно Указу Президента Российской Федерации «Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера» разница между служебной и коммерческой тайнами состоит в том. что коммерческая тайна -- это информация, связанная с коммерческой деятельностью, а служебная тайна - это служебная информация, доступ к которой ограничен государственными структурами.

По общему смыслу понятия «служебная тайна» можно предположить то, что ее носителями должны быть субъекты, которые относятся к категории служащих. Таким образом, можно утверждать, что потенциальными носителями служебной тайны являются как минимум все служащие, которые работают в государственных органах. органах законодательной, исполнительной и судебной атастей, а также в подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях.

Лица, получившие незаконными методами информацию, которая составляет служебную тайну, обязаны возместить причиненные убытки. Такая же обязанность возлагается на работников или служащих. разгласивших служебную тайну вопреки трудовому договору или служебному контракту, в том числе контракту; и на контрагентов, сделавших это вопреки гражданско-правовому договору.

Между юридическими лицами, а также между юридическими и физическими лицами могут складываться отношения, при которых нежелательно разглашение определенной информации. Иными словами, они должны сохраняться в тайне. Нераспространение физическим лицом информации о другом физическом лице достигается на основе взаимной договоренности, а также нравственного поведения лица, знающего ту или иную информацию о другом лице.

В государственных и негосударственных структурах существует определенный порядок для выполнения целей, функций и задач конкретной организации: система планирования, отчетности, контроля, технологии документооборота и т.д. Информацию такого рода можно отнести к служебной тайне или секретам производства (см. разд. 1.7). Перечень данной информации устанавливается руководителем организации - обладателя информации. Информацией, относящейся к служебной тайне, могут обладать любые организации независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и видов деятельности. Примером служебной тайны является налоговая.

В соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации [12, ст. 102] налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, а также органами внутренних дел, государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике. Информация о налогоплательщике, если он является физическим лицом, -- это одновременно его личная тайна, т.е. относится к персональным данным. Исключение составляет информация. которая не может быть налоговой тайной (см. приложение 1).

Налоговая гай на не подлежит разглашению налоговыми органами. органами внутренних дел, государственных внебюджетных фондов и таможенными, их должностными лицами и привлекаемыми специалистами, экспертами, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Сведения, поступившие в налоговые органы, органы внутренних дел. государственных внебюджетных фондов или таможенные, со- стааляющие налоговую тапну, имеют специальный режим хранения и доступа (см. разд. 4.2; 7.4).

Доступ к сведениям, составляющим налоговую тайну, имеют должностные лица, определяемые федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными по контролю и надзору в области налогов и сборов, внутренних дел, таможенного дела.

Утрата документов, содержащих налоговую тайну, либо разглашение сведений, составляющих налоговую тайну, влечет ответственность. предусмотренную ст. 183 УК РФ (см. приложение 6).

К разглашению налоговой тайны относится, в частности, использование или передача другому лицу секрета производства (ноу-хау), служебного секрета производства или коммерческой тайны налогоплательщика -- юридического и физического лица, а также персональных данных налогоплательщика, т.е. информации, которая стала известна должностному лицу налогового органа, а также органов внутренних дел, государственного внебюджетного фонда или таможенного, привлеченному специалисту или эксперт при исполнении ими своих обязанностей.

В данном случае налоговую тайну можно отнести к информации ограниченного доступа, составляющей служебную, профессиональную и коммерческую тайны, персональные данные, секрет производства (см. разд. 1.2; 1.5-1.7).

Поступившая в налоговые органы информация, составляющая налоговую тайну, имеет специальный режим хранения и доступа и, соответственно, технологии ее защиты. Доступ к информации, со- ставляющей налоговую тайну, имеют должностные лица по перечням. которые определены Федеральной налоговой службой России (ФНС России).

Положением о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 03.11.1994 № 1233, к служебной информации ограниченного распространения отнесена несекретная информация, касающаяся деятельности организаций, <...> ограничения на распространение информации диктуются служебной необходимостью [110].

Положение определяет общий порядок обращения с доку- ментами и другими материальными носителями информации - документами, содержащими служебную информацию ограниченного распространения в федеральных органах исполнительной власти, а также на подведомственных им предприятиях, в учреждениях и организациях. Требования Положения распространяются на порядок обращения с иными материальными носителями служебной информации ограниченною распространения (фото-, кино-, видео- и аудиопленки. машинные носители информации и др.).

Положением определен перечень информации, в соответствии с которым служебная информации не может быть ограниченного распространения (см. приложение 1). Руководители федеральных органов исполнительной власти в пределах своей компетенции определяют:

· категории должностных лиц, уполномоченных относить служебную информацию к разряду ограниченного распространения:

· порядок передачи служебной информации ограниченного распространения другим органам и организациям:

· порядок снятия пометки: «для служебного пользования- с носителей информации ограниченного распространения:

· организацию защиты служебной информации ограниченного распространения.

Должностные лица, принявшие решение об отнесении служебной информации к разряду ограниченного распространения, несут персональную ответственность за обоснованность принятого решения и за соблюдение ограничений, в соответствии с которыми служебная информация не может быть ограниченного распространения. Служебная информация без санкции соответствующего должностного лица не подлежит разглашению (распространению). За разглашение служебной информации ограниченного распространения, а также нарушение порядка обращения с документами, содержащими такую информацию, государственный служащий (работник организации) может быть привлечен к дисциплинарной или иной предусмотренной законодательством ответственности (см. приложение 6).

Положения об обязанностях по неразглашению служебной информации ограниченного распространения должны быть включены также в государственные контракты, трудовые и иные договоры, заключаемые государственными органами, органами местного самоуправления или иными организациями, обладающими данной информацией [219]. Обязанности по неразглашению сведений и информации ограниченного распространения возникают:

· у должностных лиц и иных работников государственных органов и органов местного самоуправления, подведомственных им организации -- с момента их приема на работу, если не установлен особый порядок допуска к сведениям:

· у работников иных организаций, иных лиц. осуществляющих работы по государственному контракту или трудовому договору в органах и организациях. -- с момента заключения государственного контракта, иного договора с соответствующим органом или организацией;

· улиц, получивших сведения ограниченного распространения, -- с момента получения таких сведений.

В случае ликвидации федерального органа исполнительной власти (организации) решение о дальнейшем использовании служебной информации ограниченного распространения принимает ликвидационная комиссия. Срок исполнения обязанностей по неразглашению сведений ограниченного распространения устанавливается в положениях о порядке доступа к сведениям, составляющим служебную тайну (см. гл. 4). Срок не может быть ограничен, если такие сведения были получены государственными органами и органами местного самоуправления, а равно подведомственными им организациями в процессе осуществления их деятельности в соответствии с установленной компетенцией и если такие сведения составляют охраняемую законом информацию ограниченного доступа иных лиц.

Перечень сведений о деятельности Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти, обязательных для размещения в Интернете, утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации [95] и является перечнем ин-

формации, которую нельзя относить к конфиденциальной (см. приложение 1). В субъекте Российской Федерации - Москве утвержден Перечень категорий организаций и предприятий города Москвы, для которых создание и ведение информационных ресурсов о своей деятельности является обязательным, и Перечень сведений о деятельности Правительства Москвы и комплексов городского управления. подлежащих обязательному размещению в общедоступных информационных ресурсах в сети Интернет.

Определение понятий «служебная тайна» и «персональные данные». вероятно, должно распространяться на всю конфиденциальную информацию, циркулирующую не только в государственных структурах, подведомственных им предприятиях, учреждениях и организациях. но и б негосударственных структурах, включая коммерческие организации.

В соответствии с 11осгановлением Правительства Российской Федерации -О подписании Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики о взаимном обеспечении сохранности засекреченных сведений* [97], гриф секретности (конфиденциальности) «Для служебного пользования- означает, что это несекретные сведения, касающиеся деятельности предприятий, учреждений и организаций, содержащие служебную информацию [301]. В этом смысле несекретная информация, составляющая служебную тайну, - это конфиденциальная информация учреждения, предприятия, организации вне зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности. Соответственно, служебная тайна может быть также у негосударственных структур и иметь соответствующую отметку «Для служебного пользования-. Но для этого необходимо составить перечень информации, составляющей служебную тайну, который бы входил как подраздел в Перечень конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну, секрет производства (ноу-хау) и служебный секрет производства организации (см. приложение 2).

Более подробно определение степени ограничения доступа к документам и использование отметки конфиденциальности при оформлении документов рассматривается в разд. 2.2.

Сведения, относящиеся к служебной информации, не являются обычно предметом самостоятельных сделок, однако их разглашение может причинить имущественный ущерб организации и вред ее деловой репутации. Как видно из примеров, служебная тайна не является синонимом государственной тайны, однако ее правовой режим устанавливается государственными и негосударственными структурами - обладателями информации (222].

К служебной тайне, за исключением сведений, составляющих государственную тайну, относится информация о деятельности государственных органов и их служащих, представляющая государственный интерес, а также иная информация ограниченного доступа, составляющая частную, коммерческую тайну субъекта, полученная государственным органом в пределах своей компетенции для выполнения возложенных на нею функций. Следовательно, информация может являться служебной тайной, если она отвечает следующим требованиям:

· отнесена федеральным законом к служебной информации о деятельности государственных органов, доступ к которой ограни- чен по закону или в силу служебной необходимости;

· является конфиденциальной информацией другого лица (коммерческая тайна, банковская тайна, секрет производства (ноу-хау ), служебный секрет производства, персональные данные);

· не является государственной тайной и не попадает под перечень сведений, составляющих государственную тайну;

· получена представителем государственного органа или органа местного самоуправления только в силу исполнения обязанностей по службе в случаях и в порядке, установленных федеральным законодательством, и имеет действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам.

Сопоставление и анализ норм права позволяют предложить обобщающее определение служебной тайны.

Служебная тайна -- это охраняемая законом информация ограниченного доступа о деятельности государственных и негосударственных структур, доступ к которой ограничен в силу служебной необходимости, за исключением информации, составляющей государственную тайну, а также информация ограниченного распространения, ставшая известной в государственных и негосударственных структурах на законном основании, для исполнения служебных обязанностей, имеющая действительную или потенциальную ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. Обладатель информации, составляющей служебную тайну, принимает меры к ее конфиденциальности. незаконному ее получению или разглашению и предоставляет ему право на защиту и охрану в соответствии с законодательством Российской Федерации.

5. Профессиональная тайна

Федеральным законом «Об информации...» определено, что -информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей яти организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности (профессиональная тайна), подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации» [23. ст. 9, п. 5].

Информация, составляющая профессиональную тайну, может быть предоставлена третьим лицам в соответствии с федеральными законами и (или) по решению суда. Срок исполнения обязанностей по соблюдению конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну, может быть ограничен только с согласия гражданина (физического лица - субъекга персональных данных), предоставившего такую информацию о себе (см. разд. 1.2).

В соответствии с признаком профессиональной принадлежности из действующего законодательства можно выделить такие виды профессиональных тайн, как: врачебная, адвокатская, аудиторская, нотариальная. тайна переписки, телефонных и иных переговоров, тайна страхования и ряд других [68, п. 4]. Например, в содержание адвокатской тайны входят сведения, сообщенные адвокату' гражданином в связи с оказанием ему юридической помощи [36, ст. 8]. Кредитные организации, например коммерческие банки, гарантируют тайну операций, счетов и вкладов своих клиентов и корреспондентов [55. ст. 26]. Нотариальная тайна -- это сведения, доверенные нотариусу в связи с совершением нотариальных действий [20. ст. 5,16].

Доступ к информации, связанной с профессиональной деятельностью. ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и соответствующими федеральными законами. Рассмотрим более подробно некоторые виды профессиональной тайны.

Тайна связи. В соответствии с Федеральным законом «О почтовой связи» [42, ст. 14], «информация об адресных данных пользователей услуг почтовой связи, о почтовых отправлениях, почтовых переводах денежных средств, телеграфных и иных сообщениях, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, а также сами эти почтовые отправления, переводимые денежные средства, телеграфные и другие сообщения яаляются тайной связи и могут выдаваться только отправителям (адресатам) или их представителям».

Данное утверждение также можно отнести к профессиональной деятельности почтовых и других операторов связи. В этом случае персональные данные адресата (отправителя) становятся профессиональной тайной или служебной тайной оператора почтовой связи. Должностные лица, работники организаций почтовой связи, допустившие нарушения укатанных положений, привлекаются к ответственности в порядке, установленном в УК РФ, ст. 138 (см. приложение 6).

То же прописано в Федеральном законе «О связи»:

«1. Сведения об абонентах и оказываемых им услугах связи, ставшие известными операторам связи в силу исполнения договора об оказании услуг связи, являются конфиденциальной информацией и подлежат защите в соответствии с законодательством. К сведениям об абонентах относятся фамилия, имя, отчество или псевдоним абонента-гражданина, наименование (фирменное наименование) абонента - юридического лица, фамилия, имя, отчество руководителя и работников этого юридического лица, а также адрес абонента или адрес установки оконечного оборудования, абонентские номера и другие данные, позволяющие идентифицировать абонента или его оконечное оборудование, сведения баз данных систем расчета за оказанные услуги связи, в том числе о соединениях, трафике и платежах абонента.

2. Операторы связи вправе использовать созданные ими базы данных об абонентах для осуществления информационно-справочного обслуживания, в том числе для подготовки и распространения информации различными способами, в частности на магнитных носителях и с использованием средств телекоммуникаций» [32, ст. 53].

При подготовке данных для информационно-справочного обслуживания могут быть использованы только фамилия, имя, отчество абонента-гражданина и его абонентский номер, наименование (фирменное наименование) абонента - юридического лица, указанные ими абонентские номера и адреса >сгановки оконечного оборудования.

Информация об абонентах-гражданах без их согласия в письменной форме не может включаться в данные для информационносправочного обслуживания и использоваться для оказания справочных и иных информационных услуг оператором связи или третьими лицами. Предоставление третьим лицам сведений об абонентах-гражданах может осуществляться только с согласия в письменной форме абонентов. Операторы связи обязаны обеспечить соблюдение тайны связи или, как уже говорилось, личной тайны абонента. Осмотр почтовых отправлений лицами, не являющимися уполномоченными работниками оператора связи, вскрытие почтовых отправлений, осмотр вложений. ознакомление с информацией и документальной корреспонденцией. передаваемыми по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, осуществляются только на основании решения суда.

Информация о передаваемых по сетям электросвязи и почтовой связи сообщениях и т.д., а также сами эти сообщения, почтовые отправления и переводимые денежные средства могут выдаваться только отправителями и получателям или их уполномоченным представителям.

В соответствии с Федеральным законом «Об оперативно-розыск- ной деятельности», разрешается проводить оперативно-розыскные мероприятия, связанные с контролем почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушиванием телефонных переговоров с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от организационно-правовых форм и форм собственности, физических и юридических лиц, органами Федеральной службы безопасности и органами внутренних дел в порядке, определяемом межведомственными нормативными актами или соглашениями между органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность [47].

Проведение оперативно-розыскных мероприятий, которые ограничивают конституционные права человека и гражданина на тайну переписки и т.д., допускается на основании судебного решения (ранее -- при санкции прокуратуры).

Врачебная тайна. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан определяют врачебную тайну так: «Врачебная тайна: информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении» [19, ст. 61]. В содержание врачебной тайны входит следующая информация:

· о примененных методах лечения и их эффективности;

· о лице, обратившемся за помощью, его физических, психических недостатках, привычках, наклонностях, интимных связях и т.д., т.е. персональные данные пациента и его биометрические персональные данные (см. разд. 1.1.2);

· о семье больного и укладе жизни в доме и на работе (семейная тайна).

Исходя из этого информацию, относящуюся к врачебной тайне, можно разделить на две группы:

1) медицинские данные или биометрические персональные данные;

2) информация о частной жизни больного, полученная в процессе исполнения профессиональных (служебных) врачебных обязанностей.

Гражданину должна быть подтверждена гарантия конфиденциальности передаваемой им информации.

Не допускается разглашение информации, составляющей врачебную тайну, лицами, которым она стала известна при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей. С согласия гражданина или его законного представителя допускается передача информации, составляющей врачебную тайну, другим гражданам, в том числе должностным лицам, в интересах обследования и лечения пациента, для проведения научных исследований, публикации в научной литературе, использования этих сведений в учебном процессе и в иных целях.

Лица, которым в установленном законом порядке переданы сведения. составляющие врачебную тайну, наравне с медицинскими и фармацевтическими работниками с учетом причиненного гражданину ущерба несут в соответствии с законодательством юридическую ответственность за разглашение врачебной тайны. В УК РФ нет конкретных статей, предусматривающих ответственность за разглашение врачебной тайны, но это не значит, что это действие ненаказуемое. Согласно ст. 137 УК РФ нарушение неприкосновенности частной жизни, разглашение врачебной тайны наказуемо (см. приложение 6).

В случае разглашения врачебной тайны другие лица, получившие информацию о гражданине, больном, несут ответственность за злоупотребление должностными полномочиями и их превышение.

Аудиторская тайна. В соответствии с Федеральным законом «Об аудиторской деятельности» аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны хранить тайну об операциях аудируемых лиц и лиц, которым оказывались сопутствующие аудиту' услуги [40, ст. 8]. Аудиторские организации и индивидуальные аудиторы обязаны обеспечивать сохранность информации и документов, получаемых и (или) составляемых ими при осуществлении аудиторской деятельности, и не вправе передавать эту информацию (документы) или их копии третьим лицам либо разглашать их без письменного согласия предприятий, организаций, в отношении которых осуществлялся аудит, и оказывались сопутствующие аудиту услуги. Федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственное регулирование аудиторской деятельности, и иные лица, получившие доступ к информации, составляющей аудиторскую тайну, обязаны сохранять конфиденциальность в отношении такой информации.

Журналистская тайна. Среди разновидностей профессиональной тайны существует также такое понятие, как журналистская, или редакционная тайна.

Не допускается использование средств массовой информации в целях совершения уголовно наказуемых деяний, для разглашения сведений, составляющих государственную или иную специально охраняемую законом тайну, для распространения материалов, содержащих публичные призывы к осуществлению террористической деятельности или публично оправдывающих терроризм, других экстремистских материалов, а также материалов, пропагандирующих порнографию, культ насилия и жестокости [53, ст. 4].

Редакция не вправе разглашать и распространяемых сообщениях и материалах сведения, предоставленные гражданином, субъектом персональных сведений с условием сохранения их в тайне. Также редакция обязана сохранять в тайне источник информации и не вправе называть лицо, предоставившее сведения с условием неразглашения его имени, за исключением случая, когда соответствующее требование поступило от суда в связи с находящимся в его производстве делом [53, ст. 41]. Это положение касается персональных данных гражданина, которые рассмотрены в разд. 1.2.

Профессиональная тайна характеризуется конкретными признаками. Первым признаком отнесения информации к данному виду тайны выступает профессия, в силу которой лицу доверяется или становится известной информация ограниченного доступа. Другой общий признак -- информация доверяется лицу, исполняющему профессиональные обязанности, добровольно по выбору владельца этой информации и, как правило, затрагивает частную жизнь последнего. Третий признак - лицо, которому в силу его профессии была доверена информация, обязано по закону обеспечить ее сохранность как профессиональной тайны под страхом наступления ответственности в соответствии с действующим законодательством.

Таким образом, профессиональная тайна-- это охраняемая законом информация ограниченного доступа, за исключением информации, составляющей государственную тайну, доверенная или ставшая известной лицу исключительно в силу исполнения им своих профессиональных обязанностей, не связанных с государственной или муниципальной службой. незаконное получение или распространение которой может повлечь за собой вред правам и законным интересам другого лица, доверившего эту информацию.

6. Коммерческая тайна

Точно назвать дату появления в человеческом обществе коммерческой тайны невозможно. Однако бесспорен тот факт, что еще в древ- ности мастера своего дела, а также торговые люди надежно хранили секреты своей профессии, причем так надежно, что даже для нашего поколения некоторые технологии прошлого еще остаются тайной.

Первое официальное нормативно-правовое закрепление понятия «коммерческая тайна» состоялось после принятия Закона СССР О предприятиях в СССР» [56]. Дополнением к указанному определению понятия явилось принятие Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности [54] *, в котором было указано следующее: «Предприятие имеет право не предоставлять информацию, содержащую коммерческую тайну. Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну, определяется руководителем предприятия. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяется Советом Министров РСФСР».

До 2004 г. термин «коммерческая тайна» упоминался в нескольких десятках российских законов, однако содержание этого понятия было дано только в ст. 139 ГК РФ (статья утратила силу). В этой статье не проводится различие между служебной и коммерческой тайнами, хотя в жизни употребляются оба этих понятия. Коммерческая тайна связана с интересами обеспечения законной предпринимательской деятельности.

Федеральный закон «О коммерческой тайне» определил понятие «коммерческая тайна» [29. ст. 3]. Однако с принятием Четвертой ча- сти ГК РФ закон претерпел значительные изменения. В настоящее время федеральный закон регулирует отношения, связанные с уста- новлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), о которых более подробно изложено в разд. 1.7.

В новой редакции от 24.07.2007 Федерального закона определено: «Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы. избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), - сведения любого характера (производственные, технические. экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны» [ Гам же, п. 2].

Перечень информации, которая не может составлять коммерческую тайну, состоит из 11 позиций (более подробный перечень дан В Приложении 1).

По мотивированному требованию органа государственной власти предприятие, организация должны предоставлять ему на безвозмездной основе информацию, в том числе составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть составлено в письменной форме, подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации. составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации. В случае отказа обладателя информации предоставить ее органам государственной власти они вправе затребовать эту' информацию только в судебном порядке.

За невыполнение обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, невыполнение законных требований органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления о предоставлении им информации, составляющей коммерческую тайну, а равно воспрепятствование получению должностными лицами этих органов указанной информации влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации [Там же. ст. 15).

Одной из мер по установлению режима охраны и установлению конфиденциальности коммерческой тайны является нанесение на материальные носители (документы) грифа «Коммерческая тайна» (более подробно о нанесении грифа на документы см. в разд. 2.2).

Возможно выделить конкретные признаки, характеризующие коммерческую тайну, и сформулировать определение се понятая:

1. Коммерческая тайна - это документированная информация ограниченного доступа, составляющая секрет производства (ноу- хау). имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам. К ней нет свободного доступа. Обладатель этой информации на законном основании принимает меры к ее конфиденциальности.

2. Неприкосновенность документированной информации ограниченного доступа. составляющей коммерческую тайну, охраняется законом.

3. Незаконное получение, использование или разглашение информации ограниченного доступа, составляющей коммерческую тайну, причиняет вред их обладателю.

4. Информация ограниченного доступа, составляющая коммерческую тайну, может быть известна или доверена лицам, работающим в коммерческих или государственных структурах, на которых возлагается обязанность неразглашения этой информации.

5. За незаконное получение, использование или разглашение информации. составляющей коммерческую тайну, законодательством Российской Федерации устанавливается уголовная ответственность (см. приложение 6) [ 14_, ст. 183].

Таким образом, с позиций такой дисциплины, как документове- дение, определение «коммерческая тайна» можно сформулировать следующим образом: коммерческая тайна это охраняемая законом документированная информация ограниченного доступа или конфиденциальная информация, составляющая секрет производства (ноу-хау), за исключением информации, составляющей государственную тайну, в любой деятельности организации (государственной и негосударственной структур) и физического лица обладателя информации, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам и в отношении которой ее обладателем введен режим коммерческой тайны.

Банковская тайна. Возможны различные модификации конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну. Одним из видов последней является банковская тайна, которая относится. как правило, к финансово-кредитной деятельности и едина для всех кредитных организаций (коммерческих банков). Но содержание коммерческой тайны, как правило, индивидуально для каждого предприятия или учреждении и относmси к производству и распределению (торговле).

Кредитная организация. Банк России или организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну операций, счетов и вкладов своих клиентов и корреспондентов. Всe служащие кредитной организации обязаны хранить тайну операций, счетов и вкладов ее клиентов и корреспондентов, а также иных сведений, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону [216].

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям). Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, таможенным органам, органам принудительного исполнения судебных актов, органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве, органам внутренних дел при осуществлении ими функций по выявлению, предупреждению и пресечению налоговых преступлений и др.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владельцем счета или вклада в сделанном кредитной организации завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их про-изводстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан - иностранным консульским учреждениям [215].

Информация по операциям юридических лиц и граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью бет образования юридического лица, а также физических лиц предоставляется кредитными организациями в уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, в случаях, порядке и объеме, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» [39. ст. 7, 9].

Как Банк России, так и организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях кредитных организаций, полученные ими в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций.

Уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, нс вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем».

Организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, нс вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную в соответствии с данным Федеральным законом «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации» [31, ст. 31]. Страховое агентство вправе получать необходимую ему для осуществления функций информацию, составляющую служебную, коммерческую и банковскую тайны банка, в отношении которого наступил страховой случай [Там же].

Агентство обязано предоставить ставшую ему известной информацию об операциях банка, в отношении которого наступил страховой случай, по счетам и вкладам, о егофннансовом состоянии, а также иную информацию, являющуюся коммерческой и банковской тайнами указанного банка, по запросу суда, а также Банка России. В случае разглашения страховым агентством или его должностными лицами информации, составляющей служебную, коммерческую и банковскую тайны, агентство обязано возместить причиненные убытки лицу, права которого были нарушены. Организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе раскрывать третьим лицам полученную информацию о стра- ховании вкладов физических лиц в кредитных организациях.

В соответствии с Федеральным законом «О кредитных историях» определено: «Информация по операциям юридических лиц, граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и физических лиц, с их согласия. предоставляется кредитными организациями в целях формирования кредитных историй в бюро кредитных историй в порядке и №4 условиях, которые предусмотрены заключенным с бюро кредитных историй договором» [26, ст. 5].

За разглашение банковской тайны Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, кредитные, аудиторские и иные организации, уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов. полученных преступным путем, а также их должностные лица и их работники несут уголовную ответственность, включая возмещение нанесенною ущерба [14. ст. 183] (см. приложение 6).

Коммерческие банки гарантируют тайну операций, счетов и вкладов своих клиентов и корреспондентов. Персонал банка обязан хранить эту тайну; а также другой информации, устанавливаемой банком, если это не противоречит законодательству о банковской деятельности. Информация, составляющая банковскую тайну - персональные данные клиентов - может быть предоставлена только самим клиентам или их представителям.

Государственные структуры, которым предоставляется информация. обязаны хранить банковскую тайну. В этом случае банковская тайна становится служебной тайной. Банки обязаны публиковать по формам и в сроки, которые устанавливаются Центральным банком России, следующую информацию о своей деятельности:

· ежеквартально--бухгалтерский баланс, отчего прибылях и убытках. информацию об уровне достаточности капитала, о величине резервов на покрытие сомнительных ссуд и иных активов:

· ежегодно бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках с заключением аудиторской фирмы (аудитора) об их достоверности.

Фактически это перечень информации, которую нельзя отнести к банковской тайне.

Банки ежегодно публикуют свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Центральным банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора). Указанная информация, хотя и характеризует финансовое положение банка, к банковской тайне нс относится. Так. банковская тайна кредитной организации выступает как частный случай коммерческой тайны, однако при ее передаче в судебные органы. Счетную палату Российской Федерации, налоговым, таможенным и следственным органам она становится частным случаем коммерческой тайны.

Банковская тайна в структурных подразделениях Центрального банка России - это уже частный случай служебной тайны. Возможно рассмотрение правового регулирования банковской тайны и в другом аспекте - исходя из субъекта информации. Соответственно, если субъектом информации выступает клиент банка, то это - банковская тайна. В случае, когда субъектом информации выступает сам банк - это коммерческая тайна банка [215; 216].

7. Секрет производства (ноу-хау) и служебный секрет производства

В ст. 1465, 1470 Четвертой части ГК РФ появилось новое понятие конфиденциальной информации: секрет производства (ноу-хау) и служебный секрет производства. Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (5. ст. 1465| (см. разд. 1.6).

Исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю [Там же. ст. 1470).

Гражданин, которому в связи с выполнением его трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

В государственных, а также негосударственных структурах существует определенный порядок для выполнения целей, функций и задач конкретной организации: система планирования, финансирования, отчетности, контроля, технологий документооборота, конфиденциального делопроизводства и т.д. Информацию такого рода ранее можно было отнести, в соответствии с Положением о порядке обращения со служебной информацией ограниченного распространения, к несекретной информации, касающейся деятельности организаций, ограничения на распространение диктуются служебной необходимостью. На сегодняшний день это секрет производства (ноу-хау). Перечень данной информации устанавливается руководителем организации - обладателя информации. Информацией, относящейся к секрету производства и служебному секрету производства, могут обладать любые организации, государственные и негосударственные структуры независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и видов деятельности.

Обладателю секрета производства принадлежит исключительное право его использования любым не противоречащим закону способом (исключительное право на секрет производства). в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом.

Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

Существует три вида договоров, регулирующих конфиденциальность секрета производства:

1) договор об отчуждении исключительного права на секрет производства;

2) лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства;

3) секрет производства, полученный при выполнении работ по договору подряда.

По договору об отчуждении исключительного права на секрет производства одна сторона (правообладатель - юридическое или физическое лицо, которым может быть государственная либо негосударственная структура) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право в полном обьеме другой стороне - приобретателю этого права. При этом лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на секрет производства (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату ) право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах. Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. В случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок. При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора. Лица, получившие соответствующие права по этому договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного нрава.