Прекращение предпринимательских организаций

Размещено на http://www.allbest.ru/

Прекращение предпринимательских организаций

Проводимые экономические реформы в нашем обществе, проходили, особенно на первом этапе развития предпринимательства, в условиях неопределенности, хаоса и беззакония. Все это повлекло за собой тотальный кризис в деятельности предпринимательских организаций и их банкротство. При этом и при обычной (без кризисов и банкротств) предпринимательской деятельности происходит реорганизация, ликвидация предпринимательских структур. Все эти процессы регулируются соответствующими законодательными актами. ликвидация предпринимательский реорганизация

1. Формы ликвидации предпринимательских организаций. Реорганизация предпринимательских организаций

Ликвидация предпринимательской организации как юридического лица может происходить и в добровольном, и в принудительном порядке. Ликвидация предпринимательской организации как юридического лица влечет ее прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В соответствии со 61 ГК РФ ликвидация юридического лица может быть произведена:

а) по решению его учредителей (участников)либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

б) по решению суда в связи с допущенным при его создании грубых нарушений закона, если это нарушения носят неустранимый характер, либо осуществлением деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Реорганизация - это изменение юридического лица, при котором все права и обязанности или их часть переходят к другому юридическому лицу, образованному в процессе реорганизации. Реорганизация предпринимательских структур бывает добровольная и принудительная.

Реорганизация предпринимательской фирмы может быть осуществлена по следующим основаниям:

- добровольно, по решению ее учредителей (участников), либо органа данного субъекта бизнеса, уполномоченного на такие действия учредительными документами фирмы;

- добровольно, но с согласия уполномоченных государственных органов; такое правило применяется обычно в целях ограничения использования субъектами предпринимательского бизнеса конкурентных стратегий монополизации и интеграции для обеспечения доминирования на рынке;

- по решению некоторых органов государственной власти и управления; таким правом обладают Государственная дума и Правительство Российской Федерации в отношении производственных объединений, созданных двумя или более государственными предприятиями;

- по решению суда; в случае, если предпринимательская фирма не прошла реорганизацию в срок, установленный органом государственного управления, суд может назначить на фирму внешнего управляющего, который и осуществит все необходимые процедуры.

Гражданский кодекс Российской Федерации содержит специальные нормы, определяющие порядок добровольного преобразования хозяйственных товариществ и обществ. Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован по единогласному решению общего собрания его членов в хозяйственное товарищество или общество. Общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано добровольно по единогласному решению его участников в акционерное общество или кооператив. Акционерное общество может быть реорганизовано по решению общего собрания акционеров в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив.

Принудительная реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения осуществляется в случае, установленных законом, по решению уполномоченных государственных органов.

Реорганизация юридического лица является способом прекращения существования. Она может быть осуществлена в следующих формах: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование, и проведена по решению ее учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (рис. 1).

Размещено на http://www.allbest.ru/

Рис. 1. Существующие формы реорганизации юридического лица.

В результате реорганизации, как правило, ликвидируются одни и образуются другие юридические лица (п. 4 ст. 57 ГК РФ, ст. 16 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Права и обязанности организаций, прекративших свое существование, переходят к организациям, которые являются их правопреемниками. Передача прав и обязанностей осуществляется на основании передаточного акта или разделительного баланса (ст. ст. 58, 59 ГК РФ). Правопреемство затрагивает не только гражданские, но и налоговые права и обязанности. Так, правопреемники реорганизованного юридического лица исполняют обязанности последнего по уплате налогов, сборов, пени, а также штрафов (п. п. 1, 2 ст. 50 НК РФ). При этом реорганизация юридического лица не изменяет сроков исполнения его обязанностей по уплате налогов правопреемником (правопреемниками) (п. 3 ст. 50 НК РФ).

Слияние - это возникновение новой организации путем передачи ей всех прав и обязанностей двух или нескольких других организаций с прекращением деятельности последних. Слияние осуществляется через заключение договора о слияние, который заключается между организациями, участвующими в слиянии. В договоре оговаривается порядок и условия.

Присоединение - это прекращение деятельности одной или нескольких организаций с передачей всех их прав и обязанностей другой организации. Передача происходит посредством передаточного акта.

Разделением организации признается прекращение ее деятельности с передачей ее всех прав и обязанностей вновь создаваемой организации. При разделении организации все ее права и обязанности переходят к вновь созданной организации в соответствии с разделительным балансом.

Выделение - это создание одной или нескольких организаций с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения деятельности последней. При выделении из состава организации новых организаций (одной или нескольких) часть ее прав и обязанностей переходят к вновь создаваемым организациям в соответствии с разделительным балансом.

Под преобразованием организации понимается преобразование юридического лица одной организационно-правовой формы в другую в соответствии с положениями ГК РФ и федеральными законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц.

Возникшие в результате реорганизации предпринимательские структуры, обязаны стать на учет в налоговом органе в течение десяти дней после их государственной перерегистрации.

Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

При реорганизации юридических лиц в соответствии с ГК РФ и федеральными законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц устанавливается правопреемство вновь возникших юридических лиц. Правопреемство, которое возникает при реорганизации юридических лиц, носит универсальный характер в соответствии со ст. 129 ГК РФ, в которой установлено, что объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте.

Правопреемство охватывает не только обязательства, но и иные как имущественные, так и неимущественные права реорганизуемых юридических лиц. При этом правила и необходимость регистрации соответствующих прав на имя правообладателя сохраняют силу. Переходят и те права и обязанности, которые не признаются или оспариваются сторонами, и те, которые на момент реорганизации не были выявлены.

При реорганизации составляются передаточный акт и разделительный баланс, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

При реорганизации юридического лица должны быть защищены интересы (права) кредиторов, поэтому учредители (участники) юридического лица (или орган), принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица.

2. Несостоятельность (банкротство) предпринимательских организаций

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Российское законодательство о банкротстве содержит два очень важных момента:

Во-первых, оно отдает предпочтение кредиторам.

Во-вторых, в основном Законе о несостоятельности (банкротстве) уменьшено влияние органов государственного и административного управления на принятие соответствующих решений. То есть хозяйственные субъекты или договариваются о проведение (выборе) процедур, или обращаются в арбитражный суд.

Процесс банкротства в России, регламентируется Федеральным Законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10. 2002 г. № 127-ФЗ, где предусмотрены основные подходы к системе банкротства. Данным законом устанавливаются основания для признания должника несостоятельным (банкротом), регулируется порядок и условия осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства), порядок и условия проведения процедур банкротства и иные отношения, возникающие при неспособности должника удовлетворить в полном объеме требования кредиторов.

Под несостоятельностью (банкротством) понимается признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность но уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Денежным обязательством является обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному ГК РФ основанию. Обязательными платежами признаются налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и государственные внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством РФ. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В соответствии с федеральным законом для определения признаков банкротства должника учитываются:

· размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги; суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником; размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения; размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате лиц, работающих по трудовому договору, обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;

· размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

Дело о банкротстве юридического лица может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику -- юридическому лицу в совокупности составляют не менее 100 тыс. руб. и если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение 3 месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Для проведения процедур банкротства должника -- юридического лица в соответствии с федеральным законом утверждается арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий), который должен быть гражданином РФ, и являетья членом одной саморегулируемой организации, т.е. некоммерческой организации, основанной на членстве, созданной гражданами РФ, включенной в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих, цель деятельности которой -- регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих. Саморегулируемая организации арбитражных управляющих устанавливает следующие требования:

· наличие теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих;

· не имеет судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие;

· наличие стажировки помощником арбитражного управляющего не менее шести месяцев;

· имеет стаж руководящей работы не менее, чем год в совокупности.

Саморегулируемая организация арбитражных управляющих в качестве условий членства в ней может устанавливать дополнительные требования к компетенции, добросовестности арбитражного управляющего.

Арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие:

· которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредитору;

· которые полностью не возместили убытки, причиненные должнику, кредитору и иным лицам в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения возложенных на арбитражного управляющего обязанностей в ранее проведенных процедурах;

· в отношении которых введены процедуры, применяемые в деле о банкротстве;

· которые не имеют договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.

Необходимо отметить, что конкурсный кредитор, либо собрание кредиторов имеет право выдвигать к кандидатуре арбитражного дополнительные требования в т.ч. наличие высшего экономического, или юридического образования и т.д.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника-предприятия (организации) банкротом обладают должник, конкурсный кредитор и уполномоченные органы, которыми являются федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством РФ представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и денежных обязательств, а также органы исполнительной власти субъектов РФ, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования соответственно субъектов РФ и муниципальных образований.

Право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, уполномоченного органа по денежным обязательствам по истечении 30 дней с даты направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.

Предприятие-должник вправе подать в арбитражный суд заявление должника в случае предвидения банкротства, при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства и (или) обязанности по уплате обязательных платежей в установленный срок. В то же время руководитель должен обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

· удовлетворение требования одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей и (или) платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

· органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

· органом, уполномоченным собственником имущества должника -- унитарного предприятия, принято решение об обращении к арбитражный суд с заявлением должника;

· обращение взыскания на имущество предприятия-должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

· в иных, предусмотренных федеральным законом случаях.

Процедуры, применяемые к предприятиям - должникам показаны в табл. 1.

Таблица 1 Процедуры применяемые к предприятиям - должникам

Очередность удовлетворения требований кредиторов, осуществляется в соответствии со ст. 134 Закона о банкротстве. Вне очереди из конкурсной массы погашаются следующие текущие платежи:

· судебные расходы, в том числе на опубликование сообщений (ст. 28);

· расходы, связанные с выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, реестродержателю;

· текущие коммунальные и эксплутационные платежи, необходимые для деятельности должника;

· требования кредиторов, возникающие в период после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и до признания должника банкротом, а также требования кредиторов по денежным обязательствам, возникшие в ходе конкурсного производства, если иное не предусмотрено законом;

· задолженность по заработной плате, возникающая после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, и по оплате труда работников должника, начисленная за период конкурсного производства;

· иные связанные с проведением конкурсного производства расходы.

Требования кредиторов удовлетворяются в соответствии с очередностью:

· в первую очередь осуществляется капитализация повременных платежей, причитающихся с предприятия в связи с его ответственностью за причинение вреда жизни или здоровья гражданина, а также компенсация морального вреда;

· во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда работникам, а также работающим по трудовым договорам (контрактам), и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

· в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченных залогом имущества должника, за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования, по которым возникли до заключения соответствующего договора залога.

Библиография

1. Федеральный закон от 14 июня 1995 г. N 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации».

2. Федеральный закон от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

3. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

4. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

5. Постановление Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630 "О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы.

6. Аблаев И. М. Тень и краски российской экономики / И. М. Аблаев// ЭКО Всероссийский экономический журнал. - 2004 - №2. - С. 21- 37.

7. Автономов В.С. Предпринимательская функция в экономической системе / В.С. Автономов. - М.,1990.

8. Аборнева О.И. «Проблемы развития малого предпринимательства в России» / О. И. Аборнева, В. П. Воронин // Менеджмент в России и за рубежом. - 2000 - №2

9. Малое предпринимательство в России: прошлое, настоящее и будущее / Под ред. Е.Г. Ясина, А.Ю. Чепуренко, В.В. Буева. - М.: Фонд «Либеральная миссия», 2003 - 220 с.

10. Малый бизнес в России. М., 1998 г.

11. Москвин, В. А. Выявление и анализ рисков инвестиционных проектов : практ. пособие / В. А. Москвин. - М.: ИНФРА, 2007. - 57 с.

12. Орлов В.И. Философия бизнеса в обществах переходного типа: Монография / В. И. Орлов. - Мн.: Экономпресс, 2004. - 288 с.

13. Организация предпринимательской деятельности. Схемы и таблицы. Учебное пособие. В.П. Попков; Е.В. Евстафьева. СПб.: Питер, 2007.- 352 с.

14. Организация предпринимательской деятельности: учебник / А.И. Базилевич, Л.В. Бобков, Л.В. Бесфамильная [и др.]; под ред. В.Я. Горфинкеля. - Москва: Проспект, 2010. - 544 с.

15. Основы бизнеса: учебник / под редакцией Ю.Б. Рубина. - М.: ООО «Маркет ДС Корпорейшн»,. 2006. - 388 с.

16. Пирогов К. М.Основы организации бизнеса: учебник / К. М. Пирогов, Н. К. Темнова, И. В. Гуськова. - 2-е изд., стер. - М.: КНОРУС, 2007. - 560 с.

17. Потаев В. С. Организация предпринимательской деятельности: курс лекций / В. С. Потаев; ФГОУ ВПО «БГСХА им. В. Р. Филиппова». - Улан-Удэ: Изд-во БГСХА им. В. Р. Филиппова, 2009. - 160 с.

18. Предпринимательство: учебник / под редакцией М.Г. Лапусты. - М.: ИНФРА-М, 2007. - 667 с.

19. Предпринимательство: учебник / под редакцией В.Я. Горфинкеля, Г.Б. Поляка, В.А. Швандара. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001 - 581 с.

20. Радыгин А. Реформа собственности в России: на пути из прошлого в будущее / А. Радыгин. - М.: Республика, 1994.

21. Россия в цифрах: Крат. стат. сб. /Госкомстат России. М.: Финансы и статистика, 1996.

22. Россия в цифрах: Крат. стат. сб./Госкомстат России. М.: Финансы и статистика, 1999.

23. Россия в цифрах: Крат. стат. сб. /Госкомстат России. М.: Финансы и статистика, 2006.

24. Россия в цифрах: Крат. стат. сб./Госкомстат России. М.: Финансы и статистика, 2007.

25. Россия в цифрах: Официальное издание /Госкомстат России. М., 1998.

26. Самарина В.П. Основы предпринимательства: учебное пособие / В.П. Самарина. - М.: КНОРУС,2009. - 224 с.

27. Самаруха В. И. Экономика и финансы пореформенной России: Научное издание./ В. И. Самаруха. - Издательство Иркутской государственной экономической академии.

28. Самаруха В. И. Приватизация промышленных предприятий России./ В. И. Самаруха, О. П. Кузнецова. - Иркутск: Восточно-Сибирское книжное издательство, 1998. - 128 с.

29. Самаруха В. И. Теневая экономика в системе предпринимательской деятельности. / В. И. Самаруха, В. Ю. Буров. - Иркутск: Изд-во БГУЭП, 2010. - 243 с.

30. Средние классы в России: экономические и социальные стратегии. М.: Гендальф, 2003.

31. Средний класс в современной России / Отв. ред. М.К.Горшков, Н.Е.Тихонова; Ин-т социологии РАН. - М.: 2008. 320 с.

32. Сытова, Е. В. Роль малого бизнеса в экономике / Е. В. Сытова // Безопасность бизнеса. - 2009. - № 4. - С. 15-17.

33. Теневая экономика: учебное пособие / Н.Д. Эриашвили [и др.] под ред. Н.Д. Эриашвили, Н.В. Артемьева. - 3-е изд., перераб. и доп. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007. - 416 с.

34. Фатхутдинов Р. А. Инновационный менеджмент: Учебник для вузов. 6 - изд. - СПб.: Питер, 2008. - 448 с.

35. Финансы, денежное обращение и кредит: учебник: краткий курс / под ред. Н.Ф. Самсонова. - М.: ИНФА-М, 2003. - 302 с.

36. Финансы, денежное обращение и кредит: учебник / М.В. Романовский и др.; под ред. М.В. Романовского, О.В. Врублевской. - М.: Юрайт-Издат, 2007. - 543 с.

37. Чепуренко А.Ю. Малый бизнес в рыночной среде /А. Ю. Чепуренко. - М.; Издательский дом Международного университета в Москве, 2006. - 324 с.

38. Шохин А.Н. Социальные проблемы перестройки / А. Н. Шохин. - М.: Экономика, 1989.

39. Экономический словарь. Багудина Е.Г. (и др.); отв. редактор Архипов А.И. - М.; ТК Велби, Изд-во Проспект, 2007. -Стр. 486.

40. Экономика предпринимательства: учебное пособие / Ю. Ф. Симионов [и др.]; под ред. Ю. Ф. Симионова. - Ростов н / Д: Феникс, 2008. - 315 с.

41. Всероссийский Центр Изучения Общественного Мнения. Пресс-выпуск № Всероссийский Центр Изучения Общественного Мнения. Пресс-выпуск № 56.

Размещено на Allbest.ru