Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования заключается в том, что на сегодняшний день практически каждый субъект предпринимательской деятельности формирует свой объем конфиденциальной информации, называя ее коммерческой тайной, не всегда четко понимая, что же стоит за этим определением. Кроме того, законодатель в качестве сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, перечислил лишь ту информацию, засекречивание которой может нанести ущерб правам и законным интересам граждан и государства, и практически совсем не разъяснил, какая информация может являться коммерческой тайной.

Указанная тема является актуальной также потому, что, несмотря на принятие соответствующих законов, включение коммерческой тайны в гражданский оборот регулирует достаточно малое количество правовых норм, что влечет за собой необходимость теоретического анализа данной проблемы.

Следует отметить также тот факт, что, исходя из норм действующего законодательства, достаточно сложно разграничить такие понятия, как «коммерческая тайна» и «ноу-хау». Секреты промысла и торговли сформировались гораздо позже, чем другие результаты интеллектуальной деятельности, и их охрана не получила пока четкого правового оформления и в развернутом виде нигде не закреплена. Следует так же отметить тот факт, что Гражданский кодекс, хотя и содержит определение коммерческой тайны, не называет ее среди объектов гражданских прав, указывая в качестве последнего информацию, что является более широким по объему понятием.

В гражданском праве существует два вида информации, которая является объектом гражданских правоотношений: коммерческая информация и информация организационного характера. Информации организационного характера в отличие от коммерческой информации носит упорядочивающий (технический) характер и служит поддержанию нормального развития некоторых отношений. К ней относится: информация о товаре, информация об использовании предмета договора подряда, информация, предоставляемая экспедитору по договору транспортной экспедиции, информация, предоставляемая вкладчику, об обеспеченности возврата вклада и т.д.

Коммерческая информация по своей гражданско-правовой природе подлежит разделению на две категории: информация, которая является объектом оборота (товаром), а также корпоративная информация, объектом гражданского оборота не являющаяся. В современном обществе информация становится наиболее важным, наиболее значимым товаром. Именно поэтому необходимым критерием классификации коммерческой информации является ее товарный характер, способность быть объектом гражданского оборота. Данный критерий классификации отвечает требованиям и потребностям гражданского права, помогает решить многие правовые проблемы, ибо отнесение той, или иной информации к одной из двух групп определяет особенности их правового режима.

В отношении секретов производства применяются самые разнообразные термины: производственный/технический/коммерческий секрет, конфиденциальная/закрытая информация, коммерческая/служебная тайна, ноу-хау и некоторые другие. Нет согласованного понимания их правовой роли и содержания. Нет даже ясности относительно того, являются ли секреты производства объектом интеллектуальной собственности.

Тема моей работы является актуальной, поскольку в век высоких технологий и революционных изобретений появляется острая необходимость в регулировании процесса передачи права на использование ноу-хау и, соответственно, в детальном изучении договора о передачи ноу-хау.

Целью работы является анализ и исследование ноу-хау, как объекта гражданских правоотношений, а так же выявление специфических черт данного договора.

Предметом исследования является правовое регулирование коммерческой тайны и ноу-хау как объекта гражданских правоотношений.

Задачи работы, проделанной мною, заключаются в раскрытии темы ноу-хау в Гражданском праве во всех содержаниях и смыслах этого понятия и проблем, связанных с его применением на практике законодательства.

Структура работы состоит из двух глав, семи пунктов, введения, заключения и списка использованной литературы. Для достижения поставленной цели необходимо решение следующих задач:

1. Раскрыть понятие секрета промысла и ноу-хау

2. Выявление сущности договора о передаче прав ноу-хау

3. Рассмотрение признаков предмета договора о передаче ноу-хау

4. Изучение договорных обязательств в рамках договора о передаче ноу-хау

5. Анализ правовых аспектов заключения договора о передаче ноу-хау



1. ИСТОРИЯ ПОНЯТИЕ НОУ-ХАУ

1.1 Возникновение понятия ноу-хау

тайна коммерческий обязательство договорной

Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Термин ноу-хау впервые возник в американской судебной практике. В дословном переводе словосочетание ноу-хау представляет собой транслитерацию английского выражения «know-how to do it», буквальный перевод которого означает «знать, как это сделать», например, как наладить производство какого-либо продукта или выполнить какую-либо работу, оказать услугу и т.д.

В Европе термин ноу-хау стал использоваться значительно позднее, чем в США. Однако в связи с неопределенностью понятия ноу-хау в некоторых европейских странах стали использоваться и другие термины. Так, например, во Франции английское название «know-how» получило распространение в виде термина «savoir-fair», а в Германии употребляется обозначение «wissen wie». Термин ноу-хау появился в СССР, в нормативных документах, в текстах примерных лицензионных договоров для стран СЭВ, а затем фигурировал в ряде законов (1990 - 1992 г.г.), причем под разными «именами», например: «торговый секрет» - в Законе РСФСР «О собственности в РСФСР» от 24.12.1990; «коммерческая тайна» - в Законе Российской Федерации «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22.03.1991. У нас же в стране термин ноу-хау закреплен в Законе Кыргызской Республики «О коммерческой тайне». Другими словами, для гражданского законодательства термин ноу-хау не является новым. Правовая охрана ноу-хау возникла как альтернатива патентной охране результатов интеллектуальной деятельности, поскольку часто предприятию выгоднее не патентовать изобретение, используемое в производстве, а засекретить его, поэтому ноу-хау нередко называют секретом производства.Ливадный Е.А. Ноу-хау как результат интеллектуальной деятельности и информации - Москва. 1994г. -

С. 231.

Исходя из содержания статьи, секретами производства (ноу-хау) - являются сведения конфиденциального (ограниченного) характера, в том числе нераскрытые результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере (химические формулы, чертежи, опытные образцы и т.п.), которые могут применяться, например, в промышленности (в частности, технические знания и опыт, которые используются или могут быть использованы в производстве, известные ограниченному кругу лиц и не охраняемые патентами), в торговле (конъюнктурная информация секретного характера, в том числе цены на сырье, рынки сбыта, сведения о конкурирующих фирмах, организация рекламы и т.д.), в банковском деле (конфиденциальные сведения о наиболее выгодных формах использования денежных средств, ценных бумаг, акций и т.п.), в профессиональной деятельности (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна и т.д.) в других областях предпринимательской деятельности. Секрет производства в отличие, например, от изобретения, не требует официального признания его охраноспособности, государственной регистрации или выполнения каких-либо иных формальностей, а также уплаты государственных пошлин.Зенин И.А. Правовой режим ноу-хау - Спб. 1998г. - С. 412.

Закон устанавливает три признака отнесения сведений к секрету производства.

Во-первых, сведения, составляющие секрет производства, должны иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность, т.е. обладать способностью быть объектом рыночного оборота. Поэтому сведения, которые не представляют никакого интереса для окружающих, которые не могут быть использованы третьими лицами для достижения своих целей. При этом действительная ценность представляет собой затраты на создание сведений, составляющих секреты производства, поддержание режима коммерческой тайны, рыночную стоимость таких сведений, а потенциальная ценность это по существу размеры убытков, которые могут наступить в случае разглашения или неправомерного использования подобных сведений.

Во-вторых, к сведениям, составляющим секрет производства на законном основании не должно быть свободного доступа. Это означает, что обладатель таких сведений ограничивает допуск к ним любых третьих лиц в соответствие с действующим законодательством. Под третьими лицами в данном случае понимаются те лица, для которых эти сведения представляют какой-либо интерес. Кодекс не устанавливает порядок оформления допуска к секретам производства, предоставляя право обладателю указанных сведений решать этот вопрос самостоятельно. Другими словами, обладатель сам разрешает и определяет доступ к сведениям, составляющим секрет производства, а также порядок и условия доступа к ним.

В-третьих, правообладатель должен ввести режим коммерческой тайны, который включает в себя принятие комплекса мер правового, организационного, технического и иного характера, позволяющие обладателю сведений, составляющих секреты производства, защитить их от конкурентов и третьих лиц, которые могут использовать их в своих личных или коммерческих интересах. Добрынин О.В. Особенности правовой регламентации ноу-хау: Дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2003. -С. 130.

1.2 Понятие секрета промысла

Секреты промысла - это сведения о предлагаемых к использованию практических действиях, имеющих ценность в рыночном обороте благодаря их сохранению в тайне. Они стали объектом систематической торговли позже, чем другие результаты интеллектуальной деятельности, специально выделяемые государством, например, путем выдачи патентов на изобретения. Их охрана по ряду причин не получила пока четкого правового оформления и в законе в развернутом виде нигде не закреплена, хотя секреты промысла и приобрели огромную значимость, пожалуй даже превышающую роль изобретений. Дозорцев В.А Понятие секрета промысла (ноу-хау) // ВВАС №7 2001 С.99; №8 2002 - С.103

Для выявления признаков секрета промысла (ноу-хау) целесообразно сопоставить их признаки с признаками, присущим объектам интеллектуальной собственности и проследить действие в отношении ноу-хау фундаментальных принципов права интеллектуальной собственности.

Профессор О.А. Городов под интеллектуальной собственностью понимает обобщенное и условное наименование совокупности прав, определяющих юридические возможности их обладателей по контролю над каким либо иным результатом интеллектуальной деятельности. Городов О.А. Интеллектуальная собственность: правовые аспекты коммерческого использования: Дис.

д-ра юрид. наук. СПб. 1999. - С.98

В четвертой части ГК КР (ст.1037) интеллектуальная собственность определяется, как результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана. Одновременно исключительное право, являющееся имущественным правом, личные неимущественные права и иные права на такие объекты именуются не интеллектуальной собственностью, а интеллектуальными правами (ст. 1039).

Так же неоднозначно определяется доктриной совокупность признаков объекта отношений, регулируемых правом интеллектуальной собственности. Более того, профессор А.П. Сергеев отмечает, что "никто не смог пока предложить формулировку тех конкретных признаков объекта интеллектуальной собственности, которые бы распространялись на все объекты. Они настолько многообразны, что это невозможно". Труды по интеллектуальной собственности. Институт международного права и экономии им. А.С. Грибоедова. М., 1999. - С.145

В обобщенном виде можно назвать следующие основные признаки таких объектов:

- нематериальная природа, т.е. право интеллектуальной собственности, регулирует отношения по поводу идеальных объектов, являющихся результатами интеллектуальной деятельности человека;

- объективная форма выражения;

- возможность передачи посредством воспроизведения, как при помощи специальных технических средств, так и при помощи символов (различного рода языков);

- достаточная для правовой охраны определенность, т.е. включение объекта в сферу регулирования права интеллектуальной собственности законодательством;

- объект такой разновидности результатов интеллектуальной деятельности, коммерческая ценность которых не исключается.

Секреты промысла знаменуют собой расширение рынка, с их помощью вводятся в оборот внешне не выделенные решения, неохраноспособные по традиционным видам охраны (например, по патентному праву) или вполне охраноспособные, но не охраняемые вследствие нецелесообразности, в частности вследствие трудностей осуществления контроля за соблюдением прав. Право на секрет промысла может быть менее четким и определенным, надежным и стабильным, оно легче может быть разрушено, чем при наличии формальных признаков. Хотя содержание объекта определяется не вполне четко, право на секрет промысла в ряде случаев гораздо более удобно, так как не требует для закрепления особых формальностей, и универсально, поскольку распространяется на неограниченно широкий круг видов решений. Срок действия права никак заранее формально не предопределен и не ограничен - оно действует в течение всего времени, пока сохраняются условия его предоставления (прежде всего - соблюдение конфиденциальности), срок может оказаться очень продолжительным и долговечным, но может стать очень кратким и даже мимолетным, его действие может прекратиться в любой момент по неформальным основаниям. Не исключено и закрепление права на один объект за несколькими лицами. Дозорцев В.А Понятие секрета промысла (ноу-хау) // ВВАС №7 2001 С.99; №8 2002 - С.103

Секреты промысла нужно отличать еще от одной категории - от информации, составляющей государственную тайну. Разграничение проходит по ряду позиций, здесь важно отметить, прежде всего разницу в правовых режимах. Обладатель "секрета" промысла может сам, по своему усмотрению распорядиться принадлежащими ему данными и правами на них; в отношении секретной информации ее обладатель ограничен в правах и несет обязанности перед государством, нарушение этих обязанностей влечет за собой уголовную ответственность, сам перечень таких сведений устанавливается государством.

Рассмотрев в первой главе историю понятия ноу-хау, а так же понятие секрета промысла, мы можем сделать вывод о том, что секретами производства могут быть только сведения, имеющие потенциальную или коммерческую ценность и обладающие тремя основными признаками, установленными законом. А так же можно отметить важность секрета промысла для расширения рынка.

2. СУЩНОСТЬ И СПЕЦИФИКА ДОГОВОРА. О ПЕРЕДЧЕ НОУ-ХАУ

2.1 Понятие договора о передаче прав ноу-хау

Существуют два вида договоров, которые опосредуют передачу секрета производства (ноу-хау):

1)договор об отчуждении исключительного права на секрет производства, по которому в полном объеме исключительное право на секрет производства передается правообладателем приобретателю. Притом, прежний правообладатель, несмотря на то, что он передел исключительное право на секрет производства, обязан по-прежнему сохранять конфиденциальность секрета производства.

2)лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства, по которому исключительное право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах предоставляется лицензиаром лицензиату на определенный срок или без указания срока его действия. Притом, прежний правообладатель, несмотря на то, что он передал исключительное право на секрет производства, обязан по-прежнему сохранять конфиденциальность секрета производства.

«Исключительное право - совокупность принадлежащих правообладателю (гражданину или юридическому лицу) прав на использование по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации» Гаврилов Э.П. Проблематика заключения договора ноу-хау - М.: Издательство

«Экзамен», 2009. - С. 973.

.

Исключительное право на секрет производства функционирует до момента, пока не утрачены сведения, которые и является его содержанием. После того, как конфиденциальность этих сведений нарушена, исключительное право на секрет производства прекращается одновременно у всех правообладателей.

Кроме того, лицо, которое стало обладателем сведений о секрете производства, независимо от других обладателей, так же приобретает исключительное право на этот секрет производства.

По юридической природе договор об отчуждении исключительного права на секрет производства и лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства являются двусторонними.

Субъектами, имеющими право на обладание коммерческой тайной, являются юридические лица, которые вправе заниматься предпринимательской деятельностью (коммерческие и некоммерческие). Правом на коммерческую тайну обладают индивидуальные предприниматели, а также физические лица, которые не являются предпринимателями, но имеют на праве собственности имущество, правомерно используемое для осуществления предпринимательской деятельности.

Субъектный состав участников договора законом не ограничен. Обладателем информации может быть любой субъект права, тогда как его контрагентами обычно выступают физические либо юридические лица, осуществляющие коммерческую деятельность.

Договора могут быть как реальными, так и консенсуальными.

«Консенсуальный контракт (contractae consensu) - договор, который считался заключенным с момента достижения сторонами простого соглашения (nudus consensus)». Передача вещи рассматривалась уже как исполнение консенсуального контракта.

Реальный контракт (contractae re) - договор, который вступал в силу не с момента соглашения сторон (пусть даже и письменного), а лишь с момента фактической передачи вещи.

Поскольку законодательство не устанавливает специальных требований в отношении этих договоров, предполагается, что оба договора могут быть как возмездными, так и безвозмездными.

Возмездным признается договор, в соответствии, с условиями которого сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение обязанностей, вытекающих из договора. В свою очередь, безвозмездным является такой договор, согласно которому одна сторона принимает на себя обязательство предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Существенным условием обоих договоров является соглашение о предмете договора.

В силу особенностей информации, составляющей содержание секрета производства, правообладатель должен передать своему контрагенту не только право на использование секрета производства, но также сам секрет производства в полном объеме, раскрыть его содержание и способы использования.

Здесь передаются неизвестные ранее "покупателю" знания и опыт, информация, воплощенная в технической и иной документации, а также в образцах техники, подробно раскрывающих существо секрета производства.

Следовательно, стороны должны договориться о материальной форме и способе передачи информации, в том числе на бумажных и (или) электронных носителях.

Кроме того, в договор могут включаться условия о контроле за использованием секрета производства, обеспечением надлежащего качества производимых с его помощью товаров (работ, услуг), последствия усовершенствования секрета производства, порядок уплаты налогов и др. Обязанность строгого соблюдения конфиденциальности передаваемых сведений прямо предусмотрена законом.

«При отчуждении исключительного права на секрет производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1468 ГК РФ)».

При предоставлении права использования секрета производства лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства в течение всего срока действия лицензионного договора.

Лица, получившие соответствующие права по лицензионному договору, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства (п. 2 ст. 1470 ГК РФ).

Думается, что о случаях предоставления такой информации по запросам компетентных органов государственной власти (местного самоуправления) приобретатель такой информации (лицензиат) обязан сообщать об этом правообладателю информации (лицензиару).

В договоре о передаче коммерческой тайны целесообразно определять следующие правила охраны конфиденциальности информации:

1) условия охраны;

2) условие о самостоятельном определении контрагентом способов защиты информации;

3) условие о немедленном уведомлении правообладателя о фактах разглашения или угрозе разглашения, о незаконном получении или незаконном использовании информации;

4) об обязанности не разглашать коммерческую тайну или прекращать режим ее конфиденциальности

Исходя из принципа свободы договора стороны сами решают вопрос о возмездности договора, об объеме и условиях использования информации, о сроке действия договора и других условиях.

Договор может регулировать право обладателя самому использовать эту информацию и передавать ее другим контрагентам, о территории, на которой ее можно использовать.

Не исключена ситуация, когда по взаимной договоренности ни правообладатель (лицензиар), ни приобретатель (лицензиат) не вправе без предварительного согласия друг друга передавать права на секрет производства третьим лицам.

«Разграничивая такие соглашения, по аналогии с патентно-лицензионными и авторскими договорами говорят о передаче секрета производства на исключительной или неисключительной основе, а также о лицензиях и сублицензиях»Воронцова, Л. Режим конфиденциальности по лицензионному договору. - М.: Интеллектуальная собственность, 2011. - С. 34.  .

Как правило, в зависимости от этого устанавливается цена секрета производства, т.е. форма и размер уплачиваемого покупателем вознаграждения. Кроме того, на размер вознаграждения влияет характер передаваемых исключительных прав, объем использования секрета производства, экономический эффект от ее использования.

Строго говоря, размер вознаграждения не признается существенным условием договора, и при отсутствии его в договоре следует руководствоваться нормами Гражданского кодекса. На наш взгляд, в силу особенностей информации, ценность которой для разных субъектов может различаться достаточно резко, партнерам целесообразно согласовать данное условие в договоре.

Как гласит п. 2 ст. 1469 ГК РФ, лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия.

Когда в лицензионном договоре не указан срок, на который он заключен, каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев, если более длительный срок не предусмотрен договором.

«Чаще всего договоры заключаются в простой письменной форме с приложением необходимых документов, определяющих содержание секрета производства. Требование специальной регистрации рассматриваемых договоров законом не установлено».

Заключению договора обычно предшествуют предварительные переговоры, сопровождающиеся демонстрацией применения секрета производства, получением независимых экспертных заключений, подтверждающих эффективность такого применения, а также иных достоверных сведений, необходимых приобретателю для понимания существа секрета производства и согласования взаимовыгодных условий сделки (предпродажное раскрытие информации).

Таким образом, лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства - договор, по которому исключительное право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах предоставляется лицензиаром лицензиату на определенный срок или без указания срока его действия. Притом, прежний правообладатель, несмотря на то, что он передел исключительное право на секрет производства, обязан по-прежнему сохранять конфиденциальность секрета производства.

2.2 Особенности предмета договора о передаче ноу-хау

По современному законодательству секретом производства (ноу-хау) являются сведения производственного, технического, экономического, организационного и другого характера, к которым так же относятся сведения о результатах научно-исследовательской деятельности, сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые обладают какой-либо коммерческой ценностью в силу отсутствия свободного доступа к ним на законном основании со стороны третьих лиц и в отношении которых введен режим коммерческой тайны.

«Коммерческая тайна - конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

Режим коммерческой тайны - правовые, организационные и технические меры по охране конфиденциальности, принимаемые её обладателем информации.

Однако под режим коммерческой тайны не могут быть помещены сведения, упомянутые в закона «О коммерческой тайне», а именно:

1) записи в учредительных документах о внесении юридических и физических лиц в соответствующие государственные реестры;

2)документы, удостоверяющие право на осуществление предпринимательской деятельности;

3) сведения о составе имущества предприятия или любого другого государственного или негосударственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

4) справка о степени загрязнении предприятием окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, прохождении санитарно-эпидемиологического и радиационного контроля и других факторах, которые в случаях не соблюдения допустимых правил, могут негативно воздействовать на функционирование производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;

5) сведения о численности и составе работников, о наличии свободных вакансий, о системе вознаграждения труда, о задолженности по выплате зарплаты и других социальных выплат (если таковая имеется), об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации

6) информация о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за правонарушения или преступления;

7)объявления условий конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;

8)сведения о размерах и структуре доходов и расходов коммерческих и некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества;

9) перечень лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;

Специфика этих договоров обусловлена их предметом. Предметом договоров являются сведения производственного, технического, экономического, организационного и другого характера, которые обладают какой-либо коммерческой ценностью в силу отсутствия свободного доступа к ним на законном основании со стороны третьих лиц и в отношении которых введен режим коммерческой тайны.

Секрет производства самостоятельно определяется обладателем информации, именно он выбирает в отношении какой информация, относящаяся к его предпринимательской деятельности, необходимо установить режим коммерческой тайны.

«Предметом договора о передаче ноу-хау могут быть научные произведения; изобретениям во всех областях человеческой деятельности; научные открытия; промышленные образцы научных изобретений» Пузакова, Е.П. Международная экономика и международные экономические отношения. - Ростов на Дону: Феникс, 2010. - С. 237..

Чтобы информация могла считаться секретом производства, она должна обладать следующими признаками:

1) действительная или потенциальная коммерческая ценность, т.е. информация ценна, поскольку не является общедоступной.

2) к сведениям, относящимся к секрету производства, имеют доступ лишь отдельные лица (аудиторы, сотрудники налоговых и антимонопольных органов, контрагенты по договорам коммерческой концессии и т. п.), которые обязаны сохранять условие конфиденциальности. Все остальные лиц на законном основании доступа к секрету производства не имеют.

3) в отношении информации правообладателем введен режим коммерческой тайны.

Другой специфической чертой секрета производства является неограниченность срока его охраны, т.е. секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность на информацию, которая является его содержанием, а также в отношении, которой имеются предусмотренные законом условия охраны.

Таким образом, предметом договора о передачи ноу-хау является секрет производства (ноу-хау), который представляет собой сведения производственного, технического, экономического, организационного и другого характера, к которым так же относятся сведения о результатах научно-исследовательской деятельности, сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые обладают какой-либо коммерческой ценностью в силу отсутствия свободного доступа к ним на законном основании со стороны третьих лиц и в отношении которых введен режим коммерческой тайны.

Особенностью предмета договора о передаче секрета производства является то, что он самостоятельно определяется обладателем информации, именно он выбирает в отношении какой информация, относящаяся к его предпринимательской деятельности, необходимо установить режим коммерческой тайны.

Другой специфической чертой секрета производства является неограниченность срока его охраны, т.е. секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность на информацию, которая является его содержанием, а также в отношении, которой имеются предусмотренные законом условия охраны.

2.3 Особенности передачи права на ноу-хау

В отличие от других объектов интеллектуальной собственности (для передачи которых предусмотрены, например, лицензионный договор, авторский договор) какая-либо четко определенная законодательная основа передачи ноу-хау на сегодняшний день отсутствует. Переход ноу-хау может осуществляться путем передачи конкретной научно-технической и иной документации и/или путем предоставления необходимого опыта и знаний, получающей стороне. Договор о передаче ноу-хау не предусмотрен гражданским законодательством. Однако его можно применять в том случае, если его условия не противоречат законодательству. Ирина Мирских «Передача ноу-хау»// Деловая пресса № 49 2002

Анализируя правовую природу договора о передаче ноу-хау, можно проследить влияние на него договора купли-продажи и договора об оказании услуг. Однако принципиальным отличием договора о передаче ноу-хау от договора купли-продажи является то, что исполнение договора о передаче ноу-хау не выражается ни в передаче вещи, ни в создании права. Чаще всего передается опыт - это первое. Во - вторых, продавец ноу-хау при наличии формального договора купли - продажи не будет иметь права использовать улучшения, если передаваемое ноу-хау имеет определенные недостатки. В - третьих, договор о передаче ноу-хау обычно создает длительные обязательственные отношения, при этом договор предусматривает возможность его досрочного расторжения.

Такого права при договоре купли-продажи не существует.

Нормы, регулирующие договор о возмездном оказании услуг, могут быть применены по аналогии в ситуации, когда обладатель ноу-хау принимает обязательства командировать своих специалистов для обучения и инструктирования персонала приобретателя ноу-хау. Обладатель обязуется передать свой опыт и знания приобретателю и в связи с этим оказать ему консультативные услуги. Таким образом, договор о передаче ноу-хау приобретает многие черты договора об оказании услуг. Особенность передачи ноу-хау заключается в том, что передаются не просто специальные знания, а их практическое применение. В этом заключается основное отличие договора о передаче ноу-хау от договора об оказании услуг. ИоноваО.В. Обеспечение прав на секреты производства (ноу-хау). М.: ВНИИПИ, 1994. - С. 78.

Можно выделить следующие признаки договора о передаче права на ноу-хау:

1) расширение круга физических, юридических лиц, которым на законных основаниях разрешено пользоваться ноу-хау;

2) договор о передаче ноу-хау - сложное, длящееся во времени правоотношение;

3) отличительная черта взаимоотношений между сторонами договора - доверительные, тесные связи; практически реальной и единственной гарантией конфиденциальности (в чем и состоит смысл договора) является высокая заинтересованность приобретателя ноу-хау в сохранении преимущественного положения на рынке, обусловленного использованием уникального объекта;

4) отсутствие прямого регулирования законом договорных отношений при передаче ноу-хау;

5) нематериальный характер предмета сделки; предмет договора - интеллектуальный товар, многократное использование которого не причиняет ущерба его содержимому.

Таким образом, с учетом изложенных признаков можно дать следующее определение договора о передаче ноу-хау.

Договор о передаче ноу-хау - соглашение, по которому одна сторона (лицензиар) обязуется передать в установленном порядке и на условиях сохранения конфиденциальности, принадлежащие ей права на ноу-хау, а другая сторона (лицензиат) обязуется использовать их в строго оговоренных пределах и уплачивать вознаграждение за использование. Лопатин К. Об информации // Юридический мир. 1999. N7. - С. 32.

Специфика предмета договора о передаче ноу-хау обусловливает и особый характер прав и обязанностей сторон, оснований ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ими своих обязательств. В связи с этим в законодательстве необходимо изложить вопросы гражданского оборота ноу-хау. В этом заинтересованы все участники экономических отношений, в том числе и государство, которое должно в первую очередь способствовать разрешению данной задачи.

В настоящее время, ввиду отсутствия нормативного регулирования, нужно признать приоритет договора как единственного источника, определяющего содержание ноу-хау и права на него. Химчук Е.В Понятие договора о передаче ноу-хау//Право и экономика №3 2006 - С.23

2.4 Исполнение договорных обязательств по договоруо передаче ноу-хау

Передача секрета производства осуществляется путем вручения его описания по акту, который подписывается сторонами и является неотъемлемой частью договора.

Правообладатель (лицензиар) обязан максимально раскрыть содержание секрета производства, чтобы обеспечить реализацию всех его преимуществ. Описание секрета производства должно содержать все сведения, которыми располагает передающая сторона, и которые необходимы для его использования покупателем. Нередко правообладатель (лицензиар) обязуется без дополнительной оплаты оказывать приобретателю (лицензиату) помощь в уяснении содержания и способов использования секрета производства путем предоставления консультаций.

Обязанностью приобретателя (лицензиата) является обеспечения качества товаров (работ, услуг), производимых с использованием секрета производства, не ниже качества, установленного для изделий, изготавливаемых с его использованием правообладателем (лицензиаром).

В течение срока действия договора стороны обычно информируют друг друга об усовершенствованиях секрета производства, могут передавать их друг другу за отдельное вознаграждение и на условиях конфиденциальности.

Для контроля за правильностью уплаты роялти по соглашению сторон приобретатель (лицензиат) может быть обязан периодически направлять правообладателю (лицензиару) выписки из бухгалтерских книг с информацией об объемах производства и ценах на производимые им товары (работы, услуги), включая филиалы, дочерние и зависимые компании.

Приобретатель (лицензиат) вправе использовать секрет производства в своих интересах любыми способами.

Однако никто из участников соглашения не может нарушить требование обеспечения конфиденциальности сведений, составляющих секрет производства, кроме случаев, установленных законом.

Как подчеркивается в литературе, в течение срока действия договора, равно как после его окончания или досрочного расторжения приобретатель (лицензиат) обязуется принимать все необходимые меры по сохранению конфиденциальности ноу-хау, не передавать его третьим лицам или передавать с условием соблюдения конфиденциальности любые материалы или их копии, полученные от обладателя.

Ответственность сторон за нарушение договорных обязательств определяется их соглашением, специальными правилами закона, а также общими нормами обязательственного (договорного) права.

Как правило, в договорах устанавливается, что в случае неидентичности содержания переданного секрета производства той информации, эффект от использования которой был продемонстрирован приобретателю (лицензиату) и подтвержден двусторонним актом и (или) экспертным заключением, приобретатель (лицензиат) может потребовать возврата полученного вознаграждения, уплаты договорной неустойки и возмещения убытков в части, не покрытой неустойкой.

Ответственность продавца за просрочку передачи информации, составляющей секрет производства, в соответствии с договором может быть установлена в форме неустойки (пени), исчисляемой в размере определенного процента от суммы паушального вознаграждения, а при просрочке свыше какого-то срока - также в виде возмещения убытков.

За неосновательный отказ от принятия по акту документов, содержащих секрет производства по акту на приобретателя (лицензиата) в соответствии с договором может быть возложена ответственность в форме штрафа в процентном исчислении от суммы паушального вознаграждения.

За просрочку уплаты паушального вознаграждения либо роялти в договорах обычно устанавливается неустойка (пени) в размере некоторого процента от суммы платежа за каждый день просрочки.

Договором может быть предусмотрено, что просрочка уплаты вознаграждения в течение определенного периода влечет досрочное расторжение договора и полное возмещение правообладателю (лицензиару) причиненных убытков, включая упущенную выгоду и даже без зачета неустойки.

Таким образом, неустойка за нарушение договорных обязательств может иметь как зачетный, так и штрафной характер.

Досрочное изменение и расторжение договора возможно, когда приобретатель (лицензиат) не использует либо недостаточно использует приобретенный секрет производства. В этом случае правообладатель (лицензиар) вправе в судебном порядке потребовать расторжения договора и возмещения убытков, если только отсутствие использования секрета производства не было вызвано уважительными причинами.

Обычно по окончании срока действия или после досрочного расторжения договора приобретатель (лицензиат) обязуется вернуть правообладателю (лицензиару) все полученные от него документы, а также их копии.

Нарушитель исключительного права на секрет производства, в том числе лицо, которое неправомерно получило сведения, составляющие секрет производства, разгласило или использовало эти сведения, а также лицо, обязанное сохранять конфиденциальность секрета производства обязано возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на секрет производства, если иная ответственность не предусмотрена законом или договором с этим лицом.

«От указанной ответственности освобождается лицо, которое использовало секрет производства, но при этом не знало и не должно было знать, что его использование незаконно, в том числе в связи с тем, что получило доступ к секрету производства случайно или по ошибке. Данная норма полностью соответствует природе сведений, составляющих секрет производства» Ионова, О.В. Обеспечение прав на секреты производства (ноу-хау). - М.: ВНИИПИ, 2010. - 78 с. .

Бремя доказывания недобросовестности контрагента или иного нарушителя исключительного права на секрет производства возлагается на истца.

Таким образом, в международной практике наиболее распространенными являются договоры о передаче простой, исключительной и полной лицензии. Лицензия передается на условиях простой, исключительной или открытой лицензии. В соответствии с договором о передаче простой лицензии лицензиар обязуется предоставить право на использование объекта промышленной собственности в объеме, предусмотренном договором, лицензиату, который, в свою очередь, принимает на себя обязанности вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные таким соглашением. При этом продавец лицензии сохраняет за собой все права, вытекающие из патента, в том числе на предоставление лицензий третьим лицам.

2.5 Правовое регулирование заключения договора о передаче ноу-хау

Для подготовки и заключения договора о передачи ноу-хау лицензиару и лицензиату необходимо провести несколько этапов: переговоры, определение финансовых условий, исчисление налога. И на каждом этапе возможно возникновение специфических проблем, которые обусловлены объектом гражданско-правовых отношений.

Как было указано выше, объектом или предметом договора о передаче ноу-хау может быть только сама информация, не уступка прав на использование секрета производства. Информация обычно представлена в форме формул, опытных образцов, технических описаний или методик, которые описаны в документах.

На этапе переговоров будущий лицензиат обычно хочет ознакомиться с предметом сделки поподробнее, чтобы иметь только общее представление. Но с другой стороны, обладатель секрета производства или лицензиар хочет защитить предмет от извлечения из него коммерческой прибыли без оплаты или раскрытия тайны третьим лицам. Для решения этой проблемы заключается один из двух предлицензионных договоров о конфиденциальности или опционный договор. 

«Договор о конфиденциальности предполагает возложение обязанности по сохранению конфиденциальной информации на лицензиата и специалистов, которые используют ее в работе. Они должны подписать обязательство о неразглашении». 

По договору о конфиденциальности информация может передаваться лицензиату на определенный срок, но чаще всего лицензиар настаивает на сохранении конфиденциальности и по истечении срока действия договора. Что предусматривает защиту права лицензиара в случае, если договор о передаче ноу-хау так и не будет подписан. 

По опционному договору оговаривается обязательство в будущем заключить договор о передаче ноу-хау в любом случае. По этому контракту лицензиар получает гарантию, что договор о его передаче будет заключен, а лицензиат получает возможность оценить образец ноу-хау. 

В соответствии с опционным договором покупатель секрета производства обязуется провести одноразовый платеж продавцу информации за передачу образца ноу-хау на испытание. При этом стороны должны оговорить, что такая передача не дает права использовать ноу-хау каким-либо иным образом, помимо испытаний.

«В договоре предусматривается, что использовать ноу-хау можно лишь для испытаний на выявление основных свойств, и если после этих проб стороны не заключат договор о его передаче, то потенциальный покупатель не имеет права разглашать, передавать третьим лицам и использовать полученные от обладателя ноу-хау сведения». При этом если покупатель ноу-хау отказывается от заключения договора, то сумма, уплаченная им продавцу, не возвращается. Если стороны по итогам заключенного предлицензионного договора не теряют интереса к сделке, то подписывается договор о передаче ноу-хау, а внесенная покупателем сумма пойдет в счет будущих платежей по нему. 

На втором этапе определяются финансовые условия передачи ноу-хау. Их наличие в соглашении не являются существенными, и это не будет означать, что договор не влечет финансовых обязательств. «Однако если цена не может быть установлена из содержания договора, то его исполнение оплачивается по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги при сравнимых обстоятельствах». Но лучше будет, если цена будет указана в договоре, поскольку установить аналогичную цену на новое изобретение сложно. При установлении порядка выплаты за использование ноу-хау в договоре рекомендуется указать, что покупатель ноу-хау оплачивает стоимость только после получения от продавца информации и документации, необходимых для использования ноу-хау.

«Цена за секрет производства может быть установлена как в форме паушального платежа (единовременной твердой суммы) или периодических платежей (роялти), так и комбинации паушального платежа и роялти, выплачиваемых покупателем».

Третий этап заключения договора о передачи ноу-хау это исчисление налоговых последствий передачи ноу-хау. 



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате исследования можно сделать вывод, что секретами производства (ноу-хау) - являются сведения конфиденциального (ограниченного) характера, в том числе нераскрытые результаты интеллектуальной деятельности в различных сферах производства.

Закон устанавливает три признака отнесения сведений к секрету производства: сведения, составляющие секрет производства, должны иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность; к сведениям, составляющим секрет производства на законном основании не должно быть свободного доступа; правообладатель должен ввести режим коммерческой тайны.

Так же было доказано, что секреты промысла - это сведения о предлагаемых к использованию практических действиях, имеющих ценность в рыночном обороте благодаря их сохранению в тайне.

В ходе работы было определено, что правовой режим ноу-хау обладает некоторыми особенностями, которые существенно отличают его от режимов охраны иных результатов интеллектуальной деятельности. Переход ноу-хау может осуществляться путем передачи конкретной научно-технической и иной документации и/или путем предоставления необходимого опыта и знаний, получающей стороне. Договор о передаче ноу-хау не предусмотрен гражданским законодательством. Однако его можно применять в том случае, если его условия не противоречат законодательству. Так же в результате работы были исследованы признаки договора о передаче ноу-хау.

Так же было доказано, что охрана конфиденциальной информации, в том числе коммерческой тайны, играет большую роль в обеспечении экономической безопасности субъектов предпринимательства, но определенные институты арбитражного процессуального права создают трудности для охраны коммерческой тайны в арбитражном суде.

Ноу-хау не является объектом исключительного права. Любое физическое или юридическое лицо признается правомочным обладателем ноу-хау, если самостоятельно, своими средствами его разработало, либо позаимствовало из открытой информации, либо добросовестно приобрело у другого владельца. Ничто не мешает, в частности, двум или нескольким самостоятельным разработчикам на равных законных основаниях пользоваться и распоряжаться одним и тем же ноу-хау. В современную эпоху научно-технического прогресса с огромным расширением и интенсификацией научно-технических работ становятся обычными случаи, когда две или несколько фирм независимо друг от друга приходят к созданию идентичного ноу-хау, которое хранят как производственную или коммерческую тайну. Каждому из таких добросовестных владельцев обеспечивается юридическая возможность защиты своего производственного или коммерческого секрета.

Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства - договор, по которому исключительное право использования соответствующего секрета производства в установленных договором пределах предоставляется лицензиаром лицензиату на определенный срок или без указания срока его действия. Притом, прежний правообладатель, несмотря на то, что он передел исключительное право на секрет производства, обязан по-прежнему сохранять конфиденциальность секрета производства.

Предметом договора о передачи ноу-хау является секрет производства (ноу-хау), который представляет собой сведения производственного, технического, экономического, организационного и другого характера, к которым так же относятся сведения о результатах научно-исследовательской деятельности, сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые обладают какой-либо коммерческой ценностью в силу отсутствия свободного доступа к ним на законном основании со стороны третьих лиц и в отношении которых введен режим коммерческой тайны.

Особенностью предмета договора о передаче секрета производства является то, что он самостоятельно определяется обладателем информации, именно он выбирает в отношении какой информация, относящаяся к его предпринимательской деятельности, необходимо установить режим коммерческой тайны.

Другой специфической чертой секрета производства является неограниченность срока его охраны, т.е. секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность на информацию, которая является его содержанием, а также в отношении, которой имеются предусмотренные законом условия охраны.



СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1) Конституция Российской Федеации 12 декабря 1993

2) Конституция Кыргызской Республики 27 июня 2010

3) Гражданский кодекс Российской Федерации часть 4 от 30 ноября 1994

4) Гражданский кодекс Кыргызской Республики часть 2 от 05 декабря 1997

5) Закон Кыргызской Республики от 14 апреля 1994 «О защите государственных секретов»

6) Закон Кыргызской Республики от 30 марта 1998 «О коммерческой тайне»

7) Федеральный закон от 29 июня 2004 «О коммерческой тайне»

8) Гаврилов О.А. Информатизация правовой системы России. Теоретические и практические проблемы. - М.: Издательство «Юридическая книга», при участии издательства «ЧеРо», 1998

9) Гришаев С.П. «Интеллектуальная собственность. Учебное пособие» Юристъ, 2004

10) ИоноваО.В. Обеспечение прав на секреты производства (ноу-хау). М.: ВНИИПИ, 1994

...