Характеристика теории государства и права

Теория насилия Теория насилия как главного фактора возникновения государства выдвигалась различными авторами на протяжении столетий, Одним из первых ее выдвинул Шан Ян (390 - 338 до н. э.) - китайский политик. Данную теорию разрабатывали: Евгений Дюринг (1833 - 1921) - немецкий философ; Людвиг Гумплович (1838 - 1909) - австрийский правовед и социолог; Карл Каутский (1854 - 1938). Причину происхождения и основу политической власти и государства они видели не в экономических отношениях, а в завоевании, насилии, порабощении одних племен другими. В отдельных случаях такие причины носили внешний характер (внешнее насилие), в другом, насилие зарождалось внутри самого общества (внутреннее насилие). При внутреннем насилии - в обществе одна группа людей насильственно подчиняет себе остальную массу населения (Л.Гумплович). При внешнем насилии государство было необходимо и возникло для управления покоренными племенами и территориями (завоевания, порабощения, колониальная политика) (Ф.Оппенгеймер). К этой группе теорий возникновения государства можно отнести и классовую теорию К.Маркса. В ее основе лежит разделение общества на антагонистические классы и государство является органом и средством насилия господствующего класса. Насилие выражалось, как правило, в присвоении материальных благ и средств производства сильным (вооруженным) меньшинством: ? сбор дани дружинниками; ? расширение подвластных королю (феодалу) территорий; ? огораживание (сгон крестьян и присвоение угодий); ? иные формы насилия. Для поддержания установленного порядка также требовалось насилие (чиновники, армия и т. д.), и возникла необходимость создания "охранительного аппарата" завоеванных благ. Возникновение государства, таким образом, рассматривается как реализация закономерности подчинения слабого сильному В пользу теории насилия говорит то, что оно (насилие) действительно является одним из основных факторов, на которых основывается государство. Например: сбор налогов; правоохранительная деятельность; комплектование вооруженных сил. Многие иные формы государственной деятельности подкреплены принудительной силой государства (иначе говоря - насилием) в том случае, если данные обязанности не исполняются добровольно. Многие государства были созданы путем насилия (пример - преодоление феодальной раздробленности в Германии ("железом и кровью" - Бисмарк), во Франции, собирание русских земель вокруг Москвы (Иван III, Иван IV и др.). Ряд крупных государств был создан путем завоевания и присоединения других государств: Римская империя; Татаро-Монгольское государство; Великая Британия; США и др. Недостатком теории насилия является то, что насилие (при его важной роли) было не единственным фактором, повлиявшим на возникновение государства. Для того чтобы могло возникнуть государство, необходим такой уровень экономического развития общества, который позволил бы содержать государственный аппарат. Если этот уровень не достигнут, то никакие завоевания сами по себе не могут привести к возникновению государства. И для того чтобы государство появилось в результате завоевания, к этому времени должны уже созреть внутренние условия, что имело место при возникновении германских или венгерского государств.

Ирригационная теория возникновения государства выдвигалась многими мыслителями Древнего Востока (Китая, Месопотамии, Египта), частично К. Марксом ("азиатский способ производства"). Суть ее в том, что государство возникло в целях коллективного ведения земледелия в долинах крупных рек путем эффективного использования их вод (ирригация). Крестьянин-индивидуалист не могли использовать самостоятельно ресурсы крупных рек. Для этого необходима была мобилизация усилий всех людей, живущих вдоль реки. В результате этого возникли первые государства - Древний Египет, Древний Китай, Вавилон. В подтверждение данной теории говорит тот факт, что первые государства возникли в долинах крупных рек (Египет - в долине Нила, Китай - в долинах Хуанхэ и Янцзы) и имели в своем появлении ирригационную основу. Против теории говорит то, что она не объясняет причину появления государств, расположенных не в долинах рек (например: горных, степных и т. д.).

Экономическая теория возникновения государства Возникновение экономической (классовой, марксистской) теории обычно связывают с именами К. Маркса и Ф. Энгельса, нередко забывая их предшественников, таких, как Л. Морган. Иногда можно встретить её другое название - Историко-материалистическая концепция. Смысл этой теории в том, что государство возникает как результат естественного развития первобытного общества, развития, прежде всего экономического, которое не только обеспечивает материальные условия возникновения государства и права, но и определяет социальные изменения общества, которые также представляют собой важные причины и условия возникновения государства и права. Историко-материалистическая концепция включает два подхода. Один из них, господствовавший в советской науке, решающую роль отводил возникновению классов, антагонистическим противоречиям между ними, непримиримости классовой борьбы: государство возникает как продукт этой непримиримости, как орудие подавления господствующим классом других классов. Второй подход исходит из того, что в результате экономического развития усложняются само общество, его производительная и распределительная сферы, его «общие дела». Это требует совершенствования управления, что и приводит к возникновению государства. Согласно данной теории государство возникло на классово-экономической основе: ? произошло разделение труда (земледелие, скотоводство, ремесло и торговля); ? возник прибавочный продукт; ? в результате присвоения чужого труда общество расслоилось на классы - эксплуатируемых и эксплуататоров; ? появились частная собственность и публичная власть. ? для поддержания господства эксплуататоров был создан специальный аппарат принуждения - государство. Теория имеет рациональное зерно - экономический анализ, признание наличия в обществе групп с противоположными (или различными) интересами - классов и др. Не только классово-экономические факторы повлияли на возникновение государства (например: национальные, военные, психологические и т. д.). И вряд ли правильно рассматривать государство только как аппарат господства одних классов над другими.

Расовая теория Согласно этой теории, в мире существуют "высшие" расы, которые призваны господствовать, и "низшие", которым самой природой предназначено находиться в подчинении у "высших" рас. Появление государства, по логике сторонников этой теории, необходимо для обеспечения постоянного господства одних рас над другими. Расовая теория имеет долгую историю, но наибольшего своего развития и даже практического применения она достигла в средние века - в период расцвета колониализма и в первой половине XX в. - в период появления в Европе фашизма. Сначала "цивилизованные" страны широко использовали ее для оправдания жестокого обращения с туземцами и захвата их земель, а затем одни "цивилизованные" страны (фашистские Германия и Италия, милитаристская Япония) оправдывали с помощью расовой теории развязанную ими войну против других "цивилизованных" и "нецивилизованных" стран. Идеи, лежавшие в основе расовой теории, широко использовались в послевоенный период в ходе ведения "холодной войны" между США и СССР. Исторически расовая теория изжила себя и была полностью дискредитирована несколько десятилетий назад. Она не используется больше как официальная или даже полуофициальная идеология. Но как "научная", академическая доктрина, она имеет хождение в западных странах и в настоящее время.

Инцестная (половая) теория Запрет инцеста (кровосмешения) близких родственников является исходным социальным фактом в выделении человека из мира природы, структуризации общества и в последующем возникновении государства (Леви-Стросс) Спортивная Возникновение государства напрямую связано с происхождением игр и физических упражнений, а также спорта в целом (Ортега X. Гассет) Диффузная Государство возникает в результате передачи опыта управления большими отрядами человеческого сообщества от одних народов другим или как результат распространения опыта государственно-правовой жизни на те регионы земного шара, где он еще не использовался (XIX-XX века) (Гребнер).

критерии деления права на отрасли и институты. общая характеристика отраслей российского права

Критерии деления права на отрасли и институты.

Критериями деления права на отрасли и институты выступают предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования -- это общественные отношения, объективно нуждающиеся в правовом опосредовании. Круг их весьма широк и разнообразен -- трудовые, управленческие, имущественные, земельные, семейные и др. Им присущи следующие черты:1) это жизненно важные для человека и его объединений отношения;

2) это волевые, целенаправленные (разумные) отношения;3) это устойчивые, повторяющиеся и типичные отношения;4) это отношения поведенческие, за которыми можно осуществлять внешний контроль (например, юрисдикционными органами).

Общественные отношения выступают в качестве главного объективного (материального) критерия деления права на отрасли и институты. Структура этих отношений, их тип, род, вид обусловливают в определенной мере структурные и содержательные параметры нормы, института, отрасли и права в целом.

Метод правового регулирования есть совокупность приемов юридического воздействия на поведение людей, выработанных в результате длительного человеческого общения. Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос, что регулирует право, то метод -- на вопрос, как регулирует. Метод объединяет объективные и субъективные моменты и носит по отношению к предмету дополнительный (процессуальный) характер.

Предмет правового регулирования является материальным критерием разграничения правовых норм по отраслям и институтам, он имеет объективное содержание, не зависит от воли законодателя. Метод же правового регулирования является производным от предмета отрасли права. Метод отрасли права -- это юридический критерий разграничения правовых норм, он прежде всего зависит от воли законодателя. В этом и заключается субъективность метода, отличающая его от объективного предмета.

Общая характеристика отраслей Российского права

1. Конституционное (государственное) право занимает ведущее положение в системе национального права. Его нормы закрепляют основы общественного и государственного строя страны, правовое положение граждан, их права, свободы, обязанности, национально-государственное устройство, взаимоотношения Федерации и ее субъектов, структуру, порядок формирования и деятельности органов законодательной, исполнительной и судебной власти, избирательную систему. Нормы конституционного права являются базовыми по отношению к нормам права других отраслей, т. к. они являются для них исходным материалом. Конституции РФ не должны противоречить все другие нормативные правовые акты, т. к. она обладает наивысшей юридической силой.

2. Административное право регулирует сферу управленческой, исполнительно-распорядительной деятельности государства. В него входят нормы, определяющие общие принципы деятельности исполнительных органов, порядок прохождения государственной службы, полномочия и порядок деятельности Правительства субъектов РФ, министерств и ведомств, местных администраций, руководства предприятий и учреждений. В эту отрасль включается также установленный Кодексом об административных правонарушениях РФ порядок применения санкций за административные правонарушения.

3. Финансовое право - это совокупность норм, регулирующих все вопросы финансовой деятельности государства, процесса накопления, сбора и распределения денежных средств. Предметом этой отрасли являются составление, принятие и исполнение бюджета государства, контроль за бюджетным финансированием, налоговые отношения, кредиты, займы и другие виды банковской деятельности, а также все виды страхования. Она также подразумевает определение основ денежного обращения и порядок осуществления валютных операций в РФ и за рубежом.

4. Гражданское право - наиболее обширная отрасль, регламентирующая все виды имущественных отношений, где стороны выступают как равноправные контрагенты, а также связанные с ними некоторые личные неимущественные отношения. В эту отрасль также входят вопросы владения, пользования и распоряжения собственностью, заключения и исполнения сделок, наследование по закону и завещанию, авторство и иные виды интеллектуальной собственности. Основным источником гражданского права служит Гражданский кодекс РФ.

5. Семейное право регулирует порядок заключения и расторжения брака, отношения между супругами, родителями и детьми, между другими близкими родственниками, вопросы усыновления, опеки и попечительства, лишения родительских прав, алиментные обязательства и др. Основной источник отрасли - Семейный кодекс РФ,

6. Трудовое право содержит нормы, регулирующие отношения рабочих и служащих с администрацией предприятий, учреждений, организаций в процессе трудовой деятельности. В данную отрасль включаются формы рациональной организации труда, определение норм выработки, окладов, тарифных ставок, рабочее время и время отдыха, прием на работу и увольнение и другие вопросы. Основной источник трудового права - Трудовой кодекс РФ,

7. В праве социального обеспечения регламентируется порядок пенсионного обеспечения различных категорий граждан (рабочие и служащие, военнослужащие, работники МВД, судебных и прокурорских органов, инвалиды и т.п.). Основными источниками являются законы о пенсионном обеспечении рабочих и служащих, военнослужащих, ряда других категорий граждан и другие нормативные акты.

8. Природоресурсовое право состоит из норм, регулирующих рациональное использование природных богатств, их охрану и защиту. Кроме того, природоресурсовое право - это также охрана окружающей среды от вредных и опасных химических, физических и биологических воздействий, рациональное расходование атомной энергии, захоронение ядерных отходов и т.д.

9. Уголовное право устанавливает, какие общественно опасные деяния являются преступлениями и какие меры наказания за них предусматриваются, определяет понятие преступления и цели наказания, основания и условия привлечения к уголовной ответственности и освобождения от нее. Источником уголовного права служит Уголовный кодекс РФ, который состоит из двух частей - общей и особенной.

10. Уголовно-процессуальное право определяет цели и задачи уголовного судопроизводства, регулирует деятельность суда, прокуратуры, органов следствия и дознания по расследованию уголовных дел, сбору и оценке доказательств, права и обязанности участвующих в судопроизводстве субъектов, порядок судебного рассмотрения уголовных дел, обжалования и опротестования судебных приговоров. Главным источником этой отрасли права является Уголовно-процессуальный кодекс РФ,

11. Гражданско-процессуальное право регламентирует порядок рассмотрения и разрешения судом гражданских, брачно-семейных, трудовых, административно-правовых и иных дел, права и обязанности участников процесса, вопросы подведомственности и подсудности рассматриваемых споров, порядок сбора и оценки доказательств по гражданским делам, вынесения и обжалования судебных решений. Эта отрасль также охватывает правила деятельности органов нотариата. Основной источник - Гражданский процессуальный кодекс.

12. Арбитражно-процессуальное право регулирует рассмотрение хозяйственных споров между предприятиями, фирмами, организациями, производство по пересмотру решений суда в апелляционной, кассационной инстанциях, в порядке надзора, по вновь открывшимся обстоятельствам. Основным источников этой отрасли является Арбитражно-процессуальный кодекс.

13. Уголовно-исполнительное право устанавливает общие положения и принципы исполнения уголовных наказаний, применения иных мер уголовно-правового воздействия, порядок и условия исполнения и отбывания наказания, права и обязанности администрации учреждений и органов, исполняющих наказание, а также осужденных, порядок участия государственных органов и общественных организаций в исправлении осужденных, освобождения от наказания и оказания помощи освобождаемым лицам.

14. Международное публичное право занимает особое место в системе права, т. к. оно регулирует межгосударственные отношения. Оно определяет порядок отношений между государствами и другими участниками международного общения, статус международных организаций.

15. Международное частное право регулирует имущественные отношения, а также отношения в сфере семейного, трудового, процессуального права, если в них участвуют иностранные граждане и лица без гражданства, иностранные и смешанные юридические лица, отдельные государства. Нормы международного частного права содержаться как во внутреннем законодательстве государств, так и в двусторонних и многосторонних международных договорах.

7. Сущность и социальное назначение государства

Признаки государства дают определенное представление о его сущности и социальном назначении. Под сущностью любого явления в философии понимается совокупность наиболее важных, устойчивых, глубинных связей, отношений и внутренних закономерностей, присущих данному явлению и определяющих его главные черты и тенденции развития. Применительно к государству определить его сущность - значит установить, в чьих руках сосредоточена государственная власть, чьим интересам она служит, чью волю выражает. Определить сущность государства можно через вопрос кому принадлежит власть и в чьих интересах она осуществляется. 2 подхода к пониманию сущности государства:

1.Первый подход(так называемый классовый) состоит в том, что сущность государства определяется как выражение интересов и воли экономически господствующего класса и навязывание воли этого класса всему обществу. Данный подход присущ марксистскому пониманию государства, которое рассматривается как классовая организация тех, кто стоит у власти, и осуществляет организованное насилие в отношении других классов общества. Следовательно, государство трактуется как аппарат насилия, принуждения, подавления, а его сущность составляет диктатура(господство) экономически господствующего класса. Надо отметить, что основоположники марксистского учения признавали, что государство, будучи в первую очередь классовой организаций политической власти, выполняет одновременно некоторые "общие дела", присущие любому обществу и отражающие интересы всех или большинства его членов. К такого рода общим делам относятся оборона страны, поддержание общественного порядка, а на современном этапе - экологическая безопасность населения, социальная поддержка малоимущих слоев и др.

2 Второй подход исходит из общесоциальнойсущности государства, его назначения служить обществу. Соответственно сущность государства видится в его способности объединять все общество, разрешать возникающие противоречия и конфликты, выступать средством достижения социального согласия и компромисса.

Сущность государства также состоит в том, что оно с момента возникновения выполняло функции общественного посредника. Объективно существует необходимость в наличии определенной социальной силе, которая бы при столкновении различных социальных групп выполняла бы функцию арбитра, то есть с помощью легитимных средств снимало бы противоречия, существующие в обществе.

Ш Государство - это исторически сложившееся сознательно организованная социальная система, управляющая обществом; это институт общества, который в границах определенной территории в соответствии с общепринятыми нормами человеческого общежития организует совместную жизнь людей, обеспечивает соблюдение необходимого социального порядка.

Ш Государство - это одновременно политическое сообщество людей, объединенных правом и общими интересами и публично-правовая суверенная организация власти общества, обеспечивающая общие интересы всего населения и выступающая гарантом прав и свобод человека и гражданина.

Социальное назначение государства.Социальное назначение раскрывает, для чего предназначено осударство, каким целям оно должно служить.

Многие государства характеризуют себя социальными (они считают своей важной задачей заботу о всех тех гражданах, кто в силу каких-либо причин не в состоянии обеспечить для себя нормальное существование, достойное человека. Государство проводит мероприятия направленные на защиту от безработицы, проявляет заботу о детях и нетрудоспособных людях).

Отсюда вытекает, что главное предназначение государства - служитьобществу. В этих целях государство должно:

1) устанавливать в обществе определенный порядок и поддерживать его вплоть до применения принуждения;

2) обеспечивать социальный мир и стабильность в обществе, выступая своего рода социальным арбитром в отношениях между различными группами, слоями общества при столкновении их интересов, умерять эти столкновения и добиваться определенного социального компромисса;

3) обеспечить безопасность общества от преступных посягательств внутри страны, а также от внешних врагов и агрессии;

4) защищать личность от произвола, создавать нормальные условия жизни для всех членов общества независимо от их непосредственного участия в производстве благ, заботиться о социально слабых слоях и группах населения, т.е. быть социальным;

5) выступать интегрирующей общество силой, т.е. добиваться мира и согласия в обществе, заботиться о развитии культуры, образования, искусства, здравоохранения, т.е. быть, по словам И.А. Ильина, "духовной общиной".

Социальное государство - институт, направленный на организацию нормальной жизни и развитие всего общества в целом, защиту прав, свобод человека и гражданина, достойных условий его жизни.

Ст.39 КРФ: “Каждому гарантируется социальное обеспечение по возрасту, в случае болезни, инвалидности, потери кормильца, для воспитания детей и в иных случаях предусмотренных законом”.

правовые семьи современности

на современном этапе можно выделить следующие правовые семьи:

1.Романо-германская правовая семьясложилась в странах континентальной Европы (Франция, ФРГ, Италия, Португалия, Австрия, Швейцария, Бельгия) на основе римского частного права.

Начиная с XIX в. основным источником права в странах рассматриваемой правовой семьи является закон. Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писание конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Право носит кодифицированный характер.Романо-германская юридическая доктрина различает три разновидности закона: кодексы, специальные законы (текущее законодательство) и сводные тексты норм.

В большинстве континентальных стран действуют гражданские, уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные кодексы.

Общим для всех стран романо-германской правовой семьи является понятийный фонд, единая система правовых принципов.

Во всех странах данной правовой семьи признается деление права на частное и публичное. В каждую из этих сфер попадают примерно одни и те же страны.

Среди источников права романо-германской семьи в последние годы возрастает роль подзаконных нормативных актов-регламентов, декретов министров.

С развитием международных связей большое значение для национальных правовых систем приобретает международное право. Конституция ФРГ 1949 г. прямо предусматривает, что общие принципы международного права имеют приоритете перед национальными законами.

Судебная практика в странах континентальной правовой семьи остается вспомогательным источником права, в последние возрастает роль подзаконных актов.

2. Англо-саксонская правовая семья характерна для Англии, США, Северной Ирландии, Канады, Новой Зеландии, Австралии, других государств Британского содружества.

Общее право было создано королевскими судами начиная с XIIIв. главным источником права данной правовой семьи является судебный прецедент. Однажды сформулированные судебные решения становятся обязательными для всех других судей. Сейчас в Англии существует около 300000 прецедентов.

Судьи решают конкретный спор. Такой подход делает нормы права более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германской системы, но одновременно делает право менее определенным и более казуистичным.

В англо-саксонской правовой семье нет деления права на частное и публичное, нет деления права на отрасли. Поэтому существуют суды только общей юрисдикции, они разбирают разные категории дел: гражданские, уголовные, торговые и др.

В этих странах нет кодексов европейского типа. В Англии, например, отсутствует писаная конституция, ее роль выполняют конституционные законы и парламентские акты. На современном этапе роль парламентских законов как источника права в этой семье возрастает. Ежегодно английский парламент принимает 80 законов. Но норма, выработанная законом, входит в систему только тогда, когда неоднократно истолкована и применена судами, когда можно ссылаться не на сами нормы, а на судебные решения.

Для американских юристов английская правовая система была моделью. В целом право США имеет структуру, аналогичную структуре общего права, но существуют и различия. В 1787 г. в США была принята конституция, что означало появление писаного права. Каждый штат имеет свою конституцию. В ряде штатов есть свои кодексы, которых не знает английское право, - уголовный, гражданский и др. С 1962 г. действует федеральный торговый кодекс. Главным источником права является судебная практика. Но США - федеративное государство, в каждом штате существует своя судебная система, свое прецедентное право, поэтому не обязательно, что решениям, принятым в судах одних штатов, будут следовать суды других штатов. Поэтому судьи разных штатов по аналогичным делам часто принимают противоположные решения. В США существует контроль судов за конституционностью законов. Особенно широко указанным правом пользуется Верховный суд США. Это и создает специфику американского права в англо-саксонской правовой семье.

3. Скандинавская правовая система(Швеция, Норвегия, Финляндия, Дания) занимает промежуточное положение между романо-германской и англо-саксонской правовыми семьями.

Римское право не оказало существенного влияния на правовое развитие этих стран. В скандинавских государствах более значима роль судебной практики как источника права, чем в Европе. Однако некоторые отрасли права кодифицированы, особую роль играют нормы процессуального права, существуют писаные конституции, что не позволяет отнести эти страны к ветви общего права.

В настоящее время происходит унификация законодательства скандинавских стран, появились правовые акты, действующие во всех странах данной правовой семьи.

4. В основе латиноамериканской правовой системылежит кодифицированное право, кодексы построены по европейским образцам. Близость романо-германской правовой семьи объясняется испанским и португальским влиянием на страны Латинской Америки.

В отличие от континентального права в латиноамериканских странах большую роль играют подзаконные акты (постановления правительства, указы президентов). Это связано с тем, что в истории этих государств долго действовали военные режимы, правили диктаторы.

Если в области частного права латиноамериканские государства ориентированы на романо-германскую семью, то в публичном праве у них много общего с системой общего права. Конституции стран Латинской Америки построены на основе Конституции США, они заимствовали американскую форму правления - президентскую республику. Но в отличие от США латиноамериканские конституции нестабильны. Судебная система имеет много общего с судебной системой США, однако судебный прецедент не является источником права.

5. Мусульманская правовая система начинает складываться в период средневековья в VII-X вв. на территории Арабского Халифата.

Мусульманское право основано на религии - исламе.

Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, общество не может его изменить, но божественные откровения нуждаются в разъяснениях и толкованиях, поэтому большая роль отводится мусульманским юристам.

Мусульманское право - шариат («шариат» - с арабского - «надлежащий путь») указывает, как мусульманин должен себя вести. Шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на правах, которые он может иметь. Шариат регулирует отношение только между мусульманами.

Основными источниками мусульманского права являются :

Коран - священная книга ислама, содержит религиозно-моральные нормы.

Сунна - сборник преданий о пророке Мухаммеде, содержит нормы семейного, наследственного и судебного права.

Иджма - решения, вынесенные авторитетными мусульманскими правоведами. Это сборник обязанностей мусульман всего исламского мира.

Кийас - суждение по аналогии, то есть применение к новым условиям тех правил, которые установлены Кораном, Сунной, Иджмой.

Шариат не систематизирован, не имеет деления на публичное и частное право, не выделяет отраслей права. Все преступления в шариате сводятся к трем видам:

преступления, направленные против основ религии и государства, за которые следуют точно определенные наказания -хадд;

преступления против отдельных лиц, за которые также назначены определенные санкции;

правонарушения, наказания по которым строго не установлены. Право выбора наказания (тазир) предоставлено суду.

Обычаи никогда не рассматривались как источник мусульманского права. Сегодня все шире в качестве источников права используются законодательные акты власти.

В странах мусульманского права существует дуализм судебной организации: наряду со специальными религиозными судами (кади) функционируют светские суды. Принципиальные различия в процедуре рассмотрения уголовных и гражданских дел отсутствуют. Некоторые страны мусульманского мира в настоящее время отказались от судов шариата (Египет, Турция).

6. Индусская система права(Индия, Бирма, Пакистан, Сингапур, Малайзия, Танзания, Уганда, Кения) относится к древнейшим в мире. Индусское право тесно связано с религией, обязывает своих последователей принимать на веру все религиозные догмы индуизма.

Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с момента рождения на касты, каждая из которых имеет свою систему прав, обязанностей и даже мораль. Человек должен вести себя так, как это предписано социальной касте, к которой он принадлежит. Таким образом, основным источником права считается обычай. Все споры разрешает собрание касты голосованием. Наиболее строгим наказанием считается изгнание из касты.

В период, предшествующий британской колонизации, индусское право не основывалось ни на судебных решениях, ни на нормативных актах. В период колониальной зависимости индусское право претерпело существенные изменения. В области права собственности и обязательственного права традиционные нормы были вытеснены нормами общего права. Семейное и наследственное право не изменились. Сложилось нечто вроде «англо-индусского права».

Конституция 1950 г. отменила систему каст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. Изменены брачно-семейные нормы: запрещена полигамия, узаконен развод, уравнено юридическое положение мужчин и женщин. Проведена кодификационная работа. Основными источниками права стали закон, судебный прецедент и обычай.

Нормы индусского права регламентируют отношения только между индусами. Мусульманская часть населения руководствуется в своей жизни шариатом

7. К социалистической правовой семьеотносились страны «социалистического лагеря» (СССР, Польша, Венгрия, ГДР, Чехословакия, Китай, Северная Корея, Болгария и т. д.). Ранее многие из них принадлежали к романо-германской правовой семье, поэтому сохранили ряд ее черт. Норма права здесь всегда рассматривалась как общее правило поведения. Использовалась юридическая терминология, восходящая к римскому праву.

Источником социалистического права считалось вначале революционное правознание, а позже - нормативные правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся. Среди источников права большую роль играли подзаконные акты (секретные, полусекретные приказы, инструкции) и решения партийных органов (материалы партийных съездов, пленумов).

Господствовало узконормативное понимание права. Частное право уступало место праву публичному. Право считалось орудием государства.

Судебная практика не признавалась источником права. Ей отводилась лишь роль строгого толкования права. Судебная власть не была независимой, оставаясь инструментом в руках партийно-государственного аппарата. Контроля за конституционностью законов не существовало.

В настоящее время в условиях преобразования правовой, политической и судебной систем стран бывшего социалистического лагеря происходит их сближение с романо-германской правовой семьей.

8. Понятие государства и его признаки

Традиционно государство рассматривается с 3х позиций:

в контексте международного права: государство рассматривается как совокупность людей, проживающих на определенной территории и объединенных публичной политической властью;

в контексте - государство выступает как особый политический институт, осуществляющий публичную политическую власть или аппарат этой власти

В контексте конституционного права - сложная система властных органов и должностных лиц, их отношения и связи между ними. основные концепции понимаю сущности государства можно подразделить на группы.

1. Позитивистские теории(социологическая концепция, теория насилия, марксистская концепция).

В социологической концепции государством называется организация публичной политической власти. Государство отрицает наличие правовой природы и происходит абсолютизация силовой природы власти. Государство - это фактически отношения властвования.

В теории насилия сущность государства объясняет как организованное насилие. Это политическая сила, которая не может быть ограничена правом и которая свободно определят меру свободы подвластных (Остин, Гумплович, Дюринг, Кауцкий).

Марксистско-ленинская концепция (Маркс, Энгельс, Ленин, Магазинер, Сталин): государство представляет собой аппарат или машину для управления делами классового общества и по преимуществу в интересах экономически господствующего класса.

2. Легизм (правовой нормативизм Кельзена, учение Чичерина).

В рамках правового нормативизма государство рассматривается с юридической позиции. Оно может быть представлено как правовой феномен, юридическое лицо, своеобразная корпорация. От других корпораций оно отличается в установленном масштабе нации правовым порядком. Государство, несмотря на то, что оно издает и санкционирует право должно быть в своих действиях связано правом. То есть государство - это законная форма властвования.

3. Либертарный подход (Нерсисянц, Четвернин).

Государство рассматривает как правовой тип организации общества и осуществления государственной власти. Государство - это форма институционального бытия и осуществления свободы людей в их социальной жизни. Внешними признаками такой организации выступают подвластное население, подвластная территория и суверенная власть. Внутренний признак - это юридическая характеристика власти, то есть государственная власть - это такая публичная политическая власть, которая введена в правовые рамки и ограничена свободой подвластных.

Государство - это властно - политическая организация общества, обладающая гос-м суверенитетом, специальном аппаратом управления и принуждения, гос. казной и устанавливающая правовой порядок на определенной территории.

Признаки гос-ва:

1) наличие публичной власти, располагающей специальным аппаратом управления и принуждения -публичная власть отделена от общества, она не имеет общественного хар-ра, осуществляющая особым слоем людей, наделенных гос-но - властными полномочиями. При этом власть должна быть легитимной. Легитимность власти означает:

а) ее законность, т. е. установление средствами и способами, которые признаются справедливыми, должными, правомерными, моральными; б) ее поддержка населением, в) ее международное признание.

Аппарат управления - это органы законодательной, исполнительной власти и др. органы с помощью которых осуществляется управление. Аппарат принуждения - это спец. органы, которые имеют право, силы и средства для принудительного исполнения гос. воли ;

2) территориальную организацию населения - это пространство в пределах которого осуществляется гос. власть (со своими границами);

3) гос-ый суверенитет - обозначает верховенство гос. власти внутри страны. Свойства суверенитета: верховенство - полнота власти гос-ва на своей территории, и независимость - самостоятельность в отношениях с др. гос-вами;

Различают внутренний и внешний суверенитеты. Внутренний суверенитет-это верховенство в решении внутренних дел. Внешний суверенитет-это независимость во внешних делах. Суверенитет подразделяется на государственный, а также суверенитет народа и суверенитет нации.

По характеру государственный суверенитет подразделяется на формальный и ограниченный. Формальный суверенитет - когда он юридически провозглашен, а в силу влияния других государств не осуществляется.Ограниченный суверенитет подразделяется на принудительно ограниченный и добровольно ограниченный. Добровольно ограничение может допускаться самим государством по договоренности с другими государствами в целях достижения общих целей.

Суверенитет народа означает его верховенство в решении коренных вопросов организации своей жизни (Руссо, школа естественного права).

Под суверенитетом нации понимается полновластие нации, то есть возможность и свободность определять характер своей жизни, осуществлять свое право на самоопределение вплоть до отделения и образования самостоятельного государства.

4) всеобъемлющий, общеобязат-ный хар-р актов гос-ва -определяется исключительными полномочиями гос-ва в сфере правотворчества, т.е правом принимать, изменять или отменять юр. нормы, которые распространяют свое действие на все население страны;

5) наличие гос. казны, что связано с налогообложением и взиманием налогов и иных средств на содержание гос-го аппарата и иные нужды гос-ва - содержание гос. аппарата, развитие экономики, культуры, поддержание жизнедеятельности обшества не возможно без их финансирования из гос. казны.

Государство обладает символикой: названием, флагом, гербом и гимном. Иногда среди основных признаков государства указывают единый язык общения, наличие армии, а также единой системы обороны и внешней политики и др. Однако данные признаки нельзя отнести к важнейшим. Они скорее вспомогательные, дополнительные. Например, в Швейцарии, являющейся многоязычной страной, установлено полное равноправие всех используемых языков. Что касается армии, то она есть не во всех странах. Согласно Конституции Японии 1947 г. этому государству запрещено иметь армию. Нет армии и в Коста-Рике, а конституционной поправкой 1991 г. Панаме запрещено иметь армию "на вечные времена". Таким образом, отсутствие армии в этих странах не дает оснований для непризнания их государствами.

правотворчество: понятие, принципы, виды

Понятие правотворчества:

Правотворчество - одна из сторон деятельности государственных органов, направленная на разработку, принятие, изменение, отмену правовых норм, с учетом интересов и социальных потребностей общества. Правотворческая деятельность является средством управления обществом и неразрывно связана с типом государства, его формой, механизмом и функциями.

Субъекты правотворчества - общая характеристика:

К субъектам правотворчества относятся государственные органы (органы управления и власти), народ, должностные лица. С учетом субъектов правотворческой деятельности можно выделить следующие виды правотворчества:

Виды правотворчества:

Непосредственное правотворчество народа. Проведение референдумов является ярким примером осуществления правотворчества народа. Результаты референдума выражают непосредственное проявление народной воли в решении вопросов государственной и общественной жизни и утверждении норм права. Нормативно-правовые акты, принимаемые путем референдума, имеют высшую юридическую силу и не требуют утверждения со стороны органов государственной власти.

Правотворчество государственных органов. Эта деятельность формирует систему законодательства, в которой задействованы все органы государственной власти и управления. Юридическая сила утверждаемого правового акта определяется уровнем и объемом полномочий принимающего его органа власти. Результатами правотворчества государственных органов являются законы, постановления и различные подзаконные акты, принимаемые Президентом, Правительством, министерствами и ведомствами, органами власти на местах.

Санкционированное правотворчество или правотворчество должностных лиц. Допускаемая государством деятельность, предоставляющая должностным лицам полномочия принимать и реализовывать правовые акты и предписания в рамках, возложенных на них функций. Должностные лица, осуществляющие правотворческую деятельность: министры, депутаты, руководители негосударственных организаций (управлений, предприятий, учреждений, отделов).

Негативное правотворчество - основывается на отмене норм или целых правовых актов, в случаях признания их не соответствующими Конституции.

Чрезвычайное правотворчество основано на принятии законов и иных нормативных постановлений, регулирующих общественные отношения в различных экстренных ситуациях.

Договорное правотворчество - деятельность государственных структур по созданию нормативно-правовых актов.

Принципы правотворчества:

Реализация основополагающих идей обеспечивающих эффективность и качество правотворческого процесса строится на определенных принципах:

Демократизм правотворчества:

Реализуется в проведении процедуры разработки и утверждения правового документа представительным органом. Распространяется практика широкого привлечения граждан и трудовых коллективов к правотворческому процессу. Выраженным проявлением демократизма правотворчества является проведение референдума.

Народный характер правотворчества:

Выражается в том, что:

- в состав законодательных органов входят народные депутаты, представляющие население;

- нормативно-правовые акты, издаваемые субъектами правотворческой деятельности, выражают интересы общества.

Научный характер правотворчества и его связь с правоприменительной практикой:

Дает возможность оценить эффективность и качество принимаемых правовых актов и дает информацию о необходимости их совершенствования или отмены. Это корректирует и улучшает работу правотворческих органов.

Законность правотворчества

Принцип выражается в соблюдении правовых аспектов субъектами правотворчества во время подготовки, утверждения и издания нормативно-правовых актов. Вся деятельность должна осуществляться на основании закона и, прежде всего Конституции, с обязательным строгим соответствием регламенту обсуждения и порядка публикации нормативно-правового документа.

Правотворчество является особой формой деятельности государственных органов, реализующих функции обновления законодательства (издание новых нормативно-правовых актов); устранения (отмены) устаревших правовых документов; восполнения возникающих пробелов в правовых нормах. Осуществление этих функций позволяет решать задачи по совершенствованию законодательства.

9. Типы государства: различные подходы

Типология -- это классификация государств и правовых систем на основе общности их исторического развития и сходства основных, существенных признаков. Типология представляет собой деление государств и правовых систем по однородным группам и подгруппам.

Формационная типология. Опирается на материалистическое понимание истории, где за основу принимаются экономические факторы. Государственные и правовые институты здесь признаются вторичными, производными от уровня производительных сил, то есть своеобразной «политической надстройкой» над «экономическим базисом». Центральной категорией выступает общественно-экономическая формация -- исторический тип общества, основанный на определенном способе производства. Каждой формации (кроме первобытнообщинной) соответствует свой исторический тип государства и права: рабовладельческий, феодальный, буржуазный или социалистический. Причем каждый последующий тип государства и права прогрессивнее предыдущего.

В рамках формации выделяется господствующий тип собственности, обусловливающий экономическое и политическое господство определенного класса. Например, главный принцип организации и функционирования рабовладельческого государства и права -- частная (коллективная) собственность на средства производства и рабов; феодального государства и права -- частная собственность феодала на землю и крепостная зависимость крестьян; капиталистического -- формально-юридическое равенство всех граждан перед законом, включая свободу предпринимательства и частной собственности; социалистического -- государственная собственность на средства производства.

Достоинства формационной типологии:

1) продуктивна сама идея делить государства на основе социально-экономических факторов, которые действительно весьма существенно влияют на общество;

2) она показывает поэтапность, естественно-исторический характер развития государства. Источник развития государства заключен, по мнению представителей данной теории, в самом обществе, а не вне его. Смена одного типа другим - процесс объективный, естественно-исторический, реализующийся в результате революций. В этом процессе каждый последующий тип государства должен быть исторически более прогрессивным, чем предыдущий.

Недостатки:

1) она во многом однолинейна, характеризуется излишней запрограммированностью, в то время как история многовариантна и далеко не всегда вписывается в начерченные для нее схемы;

2) недооцениваются духовные факторы (религиозные, национальные, культурные и т.п.), которые подчас могут весьма существенно влиять на природу того или иного государства.

Цивилизационная типология. В основе типологии -- совокупность самых разнообразных факторов, таких, как экономика, политика, демография, культура, религия, социальная и национальная структура населения, географические и природно-климатические особенности, уровень технического развития и др. Базовой категорией выступает цивилизация как совокупность материальных, научных, политико-правовых, культурных и других достижений общества. Цивилизации отличаются друг от друга, прежде всего, культурным и историческим наследием, а также другими элементами, включая присущий каждой цивилизации тип государства и права.

Например, А. Тойнби выделяет в мировой истории несколько десятков цивилизаций: египетскую, китайскую, западную, православную, арабскую, мексиканскую, сирийскую и др. Цивилизации, по его мнению, не связаны между собой общими закономерностями и существуют автономно, лишь иногда взаимодействуя друг с другом.

В целом отдельные цивилизации обособлены друг от друга, развиваются самостоятельно, по своим собственным законам. Таким образом, отрицаются единство исторического развития человечества, общечеловеческие ценности, сходство материальных и духовных культур различных народов.

Иногда выделяют христианские, исламские и традиционные цивилизации. Возможны классификации по технологическим критериям, например на аграрное, индустриальное и постиндустриальное (информационное) государство. Ряд западных ученых обосновывает деление государств на древние (древневосточные, древнегреческие, древнеримское и древнегерманские), средневековые и современные. Существуют и другие виды цивилизационных типологий.

Достоинства цивилизационной типологии:

1) определены духовные факторы как существенные в тех или иных конкретно-историчеких условиях (ведь не случайно выделяют религиозный и национальный подходы к сущности государства);

2) в связи с расширением диапазона духовных критериев, которые характеризуют именно особенности тех или иных цивилизаций, получается более заземленная 9гнографически адресная) типология государств.

Недостатки:

1) недооцениваются социально-экономические факторы, которые зачастую определяют политику конкретной страны;

2) выделяя большое количество идеально-духовных факторов в качестве признаков цивилизаций, авторы, по сути дела (вольно или невольно), дали типологию не столько государства, сколько общества. Государство только политическая часть общества, которая имеет свою природу и характеризуется собственными параметрами, не совпадающими с критериями общества как широкого и объемного понятия

законотворчество. стадии законотворческого процесса

Законодательный процесс -- процесс принятия и вступления в силу законов, начиная от внесения законопроекта и завершая опубликованием принятого закона, -- в России проходит следующие стадии:

§ законодательная инициатива. Право законодательной инициативы (внесения законопроекта в Государственную Думу) принадлежит Президенту РФ, Совету Федерации, членам Совета Федерации, депутатам Государственной Думы, Правительству РФ, законодательным органам субъектов Федерации, а также Конституционному, Верховному и Высшему Арбитражному Судам по вопросам их ведения;

§ рассмотрение законопроектов в Государственной Думе. Проект, как правило, рассматривается трижды. В первом чтении обычно анализируются общие положения, во втором тщательно рассматриваются детали и вносятся поправки, в третьем чтении поправки уже не вносятся: законопроект просто одобряется или не одобряется в целом;

§ принятие законов Государственной Думой. Федеральные законы принимаются Государственной Думой простым большинством голосов, федеральные конституционные законы (о референдуме, чрезвычайном или военном положении, принятии в состав России нового субъекта и т.д.) принимаются, если они одобрены двумя третями голосов. Принятые законы в пятидневный срок передаются на рассмотрение Совета Федерации;

...