Гражданское право

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие гражданского права: предмет и метод гражданско-правового регулирования, принципы гражданского права

Термин «гражданское право» понимается в трех аспектах: как отрасль права, как наука и как учебная дисциплина.

Гражданское право (как отрасль права) - это одна из ведущих отраслей российского права, представляющая собой систему правовых норм, регулирующих имущественные, личные неимущественные и корпоративные отношения, основанные на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, в целях создания благоприятных условий для удовлетворения частных интересов.

Согласно ст. 2 ГК РФ предмет гражданско-правового регулирования включает 3 группы общественных отношений: 1) имущественные отношения; 2) личные неимущественные отношения; 3) организационные отношения (включают в себя корпоративные отношения).

Имущественные отношения - это отношения, которые складываются по поводу принадлежности имущества (материальных благ) определенным лицам (отношения статики) либо перехода этих материальных благ от одного к другому (отношения динамики).

Таким образом, имущественные отношения можно разделить на отношения: 1) по поводу принадлежности имущества (материальных благ) определенным лицам (отношения статики); 2) по поводу перехода материальных благ от одного лица к другому (отношения динамики). В свою очередь, отношения динамики можно разделить на: товарно-денежные (эквивалентно-возмездные или просто возмездные ) и иные товарные (безвозмездные).

К имуществу относятся:

? вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги;

? иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права (например, право требования).

Вместе с тем имущественные отношения могут быть связаны не только с перемещением имущества, но и с выполнением работ и оказанием услуг.

Общим признаком всех имущественных отношений является их стоимостной характер, т.е. эти имущественные отношения в большинстве случаев возникают в сфере товарно-денежного оборота, где имущество имеет качество товара и стоимость его выражается в денежной форме. Кроме этого, субъекты этих отношений не редко обладают статусом предпринимателя.

Особенность гражданских имущественных отношений состоит в том, что они имеют тесную связь с экономикой, товарным производством и обменом, а значит, товарными ценностями (товарами). Товары в их широком смысле (в том числе готовые вещи, выполняемые работы, оказываемые услуги, а также другие блага) обладают потребительной и меновой стоимостью, т.е. являются воплощением труда человека и способны к обмену. Товары производятся и обмениваются на рынке в соответствии с их общественной стоимостью, включающей все общественно необходимые затраты труда, также стоимостные по форме, в чем и состоит общий смысл макроэкономического закона стоимости - объективного регулятора рыночных отношений. Именно поэтому гражданские имущественные отношения имеют стоимостной характер, т.е. являются имущественно-стоимостными.

Гражданским правом регулируются только имущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Остальные имущественные отношения регулируются другими отраслями (финансовым правом, административным правом и т.д.). Так, согласно п. 3 ст. 2 ГК РФ к имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Личные неимущественные отношения подразделяются на: 1) личные неимущественные отношения, связанные с имущественными отношениями; 2) личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными отношениями.

В личных неимущественных отношениях, связанных с имущественными отношениями, личные неимущественные имеют основной характер, а имущественные производный характер. Связь между ними выражается в том, что в таких отношениях участвует один и тот же субъектный состав и возникают по поводу одно и того же объекта. Личные неимущественные отношения, связанные с имущественными, могут быть трех видов:

? отношения, возникающие по поводу результатов интеллектуальной деятельности;

? отношения, возникающие по поводу средств индивидуализации (юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий);

? иные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.

Основные особенности личных неимущественных отношений, связанных с имущественными, состоят в следующем:

1) отношения интеллектуальной собственности возникают в особой - интеллектуальной, творческой, мыслительной - сфере, а потому отличаются от обычных отношений собственности, возникающих в сфере товарного производства и обмена;

2) создателем результата интеллектуальной деятельности может быть только способный к такой деятельности гражданин (автор, исполнитель);

3) поскольку отношения интеллектуальной собственности возникают в особой - интеллектуальной - сфере, их объекты имеют следующую специфику:

? результаты интеллектуальной собственности, независимо от способа их фиксации, всегда идеальны и индивидуальны и несут на себе «печать личности» автора, соответственно сами отношения интеллектуальной собственности являются личными неимущественными отношениями. Напротив, материальные объекты отношений собственности (вещи) могут быть как индивидуальными, так и родовыми и существуют исключительно в плоскости имущественных отношений;

? некоторые результаты интеллектуальной собственности подлежат государственной регистрации (обязательной или добровольной);

? результаты интеллектуальной собственности лишены экономического содержания, не имеют имущественной природы, а значит, и не подлежат точной имущественной (денежной) оценке. Тем не менее в условиях рыночной экономики они могут представлять экономический интерес, а значит, вовлекаться в гражданский оборот. Однако поскольку идеальность результата (объекта) исключает возможность его отчуждения, постольку «вместо него» передается (отчуждается) право на данный объект (исключительное право), которое и становится особым товаром.

Именно в возможности динамики исключительных прав и проявляется связь между личной (неимущественной) сущностью результата интеллектуальной собственности и имущественно-стоимостным (товарным) характером его использования, между нематериальным благом (правом авторства, являющимся сугубо личным, неотчуждаемым и не передаваемым) и гражданским оборотом. Во всяком случае, имущественный компонент здесь носит производный характер от личного (неимущественного) и обусловлен им.

Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными отношениями, имеют в чистом виде личный характер, поскольку объектами этих отношений являются нематериальные блага, а также неотчуждаемые права и свободы человека, не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их обладателя. Кроме того, данные объекты отражают индивидуальные особенности гражданина или организации. Например, к таким правам можно отнести: право на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства, права на имя, право авторства. Другие нематериальные блага: жизнь, здоровье, честь, достоинство личности, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, деловая репутация, доброе имя, изображение гражданина и др. Различные между двумя этими группами объектов (между неотчуждаемыми правами и свободами и другими нематериальными благами) носит условный характер (в ст. 150 ГК РФ они объединяются под общим термином - «нематериальные блага»).

Следует отметить, неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством (а не регулируются), если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ. Юридическое значение эти нематериальные блага имеют в том случае, если на них осуществляется посягательство, т.е. в рамках охранительных отношений. И все же некоторые нематериальные блага, в частности право на имя и право авторства, не только защищаются, но и регулируются нормами гражданского права (ст. 19, 1256 ГК РФ). Здесь же можно назвать изображение гражданина (ст. 152.1 ГК РФ) и информацию о частной жизни лица (ст. 151.2 ГК РФ).

Особенность нематериальных благ и возникающих при этом общественных отношения состоит в следующем. Нематериальные блага:

? не имеют гражданско-правовой природы, а имеют всеобщий характер и закреплены в Конституции РФ, а ГК РФ лишь воспроизводит конституционные положения;

? принадлежат физическим лицам и только некоторые могут принадлежать юридическим лицам (например, деловая репутация);

? как правило, носят естественный характер (возникают от рождения), и только некоторые из них возникают при определенных указанных в законе обстоятельствах (например, право авторства);

? неразрывно связаны с личностью их носителя, поэтому не могут отчуждаться и передаваться иным способом (п. 1 ст. 150 ГК РФ), т.е. находятся за пределами гражданского оборота;

? за отсутствием экономического содержания нематериальные блага не подлежат точной имущественной (денежной) оценке, следовательно, они не могут быть восстановлены в полной мере.

В отношении вопроса: «Почему в п. 2 ст. 2 ГК РФ речь идет не о регулировании материальных благ и возникающих по поводу них общественных отношений, а об их защите нормами гражданского права?», - есть несколько мнений. Есть мнение, что отношения по поводу материальных благ не регулируются правом полно и детально по объективным причинам, поэтому и терминологическое различие между «регулированием» и «защитой» не является принципиальным. Указывается также, что реальные формы использования нематериальных благ носят чисто фактический характер, что в основном исключает их полноценное гражданско-правовое регулирование. Гражданское право и в самом деле объективно не может регулировать вопросы жизни и здоровья, достоинства личности, личной неприкосновенности, чести и доброго имени, деловой репутации, неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны и многие другие, а если сказать больше - само естество нематериальных благ в основном ограничивается их провозглашением в декларативных нормах, которые, будучи специальными, лишены регулятивного эффекта.

Наконец, следует отметить, что сегодня все личные неимущественные отношения в той или иной степени связаны с имущественными (даже «личные неимущественные, не связанные с имущественными» поскольку законом предусматривается компенсация морального вреда в денежной форме), а сам имущественный признак в предмете гражданского права не только и не просто доминирует, но и объединяет (обеспечивает его внутреннее единство).

Организационные отношения в качестве самостоятельных признаются не всеми авторами . Законодатель, очерчивая предмет гражданского права, не говорил и не говорит об организационных отношениях прямо. Несмотря на это, не следует забывать об особенностях редакции правила абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ, которое: а) предусматривает, что «гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав)…»; б) оставляет перечень регулируемых имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, открытым. Кроме того, установление и познание отношений, образующих предмет гражданского права, не должно ограничиваться рамками одной лишь ст. 2 ГК РФ: достаточно обратиться к содержанию ГК РФ, чтобы убедиться в том, что организационные отношения - существенный по объему и вполне самостоятельный по значимости компонент в предмете современного гражданского права. Именно обращение к ГК РФ позволяет выделить следующие основные группы гражданских организационных (в том числе корпоративных и процедурных отношений):

1) Организационные отношения, возникающие по поводу создания и функционирования различных организаций (юридических лиц), главным образом, организаций корпоративного типа, т.е. основанных на членстве (хозяйственные товарищества и общества, кооперативные и общественные организации и др.).

2) Организационные отношения, связанные с реорганизацией и ликвидацией юридических лиц.

3) Организационные отношения, возникающие в связи с банкротством должника, в том числе разнообразные препятствующие банкротству антикризисные мероприятия и конкурсное производство как последствие признания должника банкротом.

4) Организационные отношения по регистрации некоторых сделок и прав на некоторые объекты.

5) Организационные отношения по установлению хозяйственных связей, в частности при заключении предварительных договоров, различные организационные договоры на транспорте (речь идет о соглашениях между транспортными организациями - ст. 788, 799 ГК РФ, а также между транспортными организациями и грузоотправителями - ст. 798 ГК РФ).

6) Организационные отношения, возникающие в связи с установлением очередности (последовательности) совершения тех или иных действий (например, проведения общего собрания акционеров и голосования по вопросам повестки дня, реализации заложенного имущества, списания денежных средств, осуществления безналичных расчетов, принятия наследства и т.д.).

Корпоративные отношения - отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением с ними. Иными словами, это отношения по поводу создания, реорганизации, ликвидации и функционирования различных организаций.

На данный момент невозможно отрицать самостоятельность в предмете гражданского права организационных отношений, которые не являются разновидностью ни имущественных, ни связанных с ними личных неимущественных отношений. От первых их принципиально отличает то, что они не имеют имущественной природы и связи с действием закона стоимости, т.е. лишены стоимостного характера. В свою очередь, возможное отсутствие связи между организационными отношениями и имущественной сферой позволяет отличить эти отношения от личных неимущественных, связанных с имущественными.

И все же хотя организационные отношения обнаруживают себя практически в любом разделе современного гражданского права, надлежит подчеркнуть два принципиальных момента: 1) организационные отношения как таковые (как, кстати, и отношения имущественные) внутренне неоднородны, поэтому далеко не все организационные отношения имеют гражданско-правовую природу; 2) гражданские организационные отношения должны основываться на началах равенства, автономии воли и имущественной самостоятельности участников этих отношений. Именно поэтому организационные отношения, существующие в вертикальной плоскости (организационные отношения власти и подчинения), скорее всего, имеют административно-правовую природу (а значит, лежат за пределами гражданского права), тогда как организационные отношения, касающиеся вопросов труда - трудовую правовую природу.

В заключение необходимо отметить, что в соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Метод гражданско-правового регулирования - совокупность приемов, способов и средств, с помощью которых право воздействует на общественные отношения.

В общей теории права обычно выделяется четыре составляющих отраслевого метода правового регулирования (в частности, С.С. Алексеевым):

1) правовое положение участников (субъектов) правоотношений;

2) основания возникновения правоотношений (юридические факты (фактические составы));

3) содержание правоотношений;

4) санкции.

Особенности правового положения участников гражданских правоотношений. Согласно абз. 2 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также РФ, субъекты РФ и муниципальные образования (ст. 124 ГК РФ). Правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Особенности правового положения всех названных участников определяет сам закон посредством закрепления трех принципов их участия в гражданско обороте: а) равенство; б) автономия воли; в) имущественная самостоятельность (абз. 1 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Публичные образования выступают в гражданских правоотношениях на равных началах с гражданами и юридическими лицами (ст. 124 ГК РФ).

Особенности оснований возникновения гражданских правоотношений. Основаниями возникновения гражданских правоотношений являются юридические факты (фактические составы - совокупность юридических фактов). Согласно ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают (перечень открытый!):

? из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему;

? из решений собраний в случаях, предусмотренных законом;

? из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей;

? из судебного решения, установившего гражданские права и обязанности;

? в результате приобретения имущества по основаниям, допускаемым законом;

? в результате создания произведений науки, литературы, искусства, изобретений и иных результатов интеллектуальной деятельности;

? вследствие причинения вреда другому лицу;

? вследствие неосновательного обогащения;

? вследствие иных действий граждан и юридических лиц;

? вследствие событий (т.е. юридических фактов, не связанных с волей и сознанием человека и не обусловленных его поведением), с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий.

Иногда гражданско-правовые последствия возникают из длящихся обстоятельств (так называемых юридических состояний), например злоупотребления гражданином азартными играми, спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30 ГК РФ), безвестного отсутствия гражданина (ст. 42, 45 ГК РФ) и др.

Гражданско-правовая отрасль не очерчивается конкретным перечнем признанных законом фактов и конструкций и не отбрасывает автоматически все прочие (не признанные законом) факты и конструкции, подобно тому как поступает то же уголовное право, в котором перечень составов преступлений и квалифицирующих их признаков, а также других юридически значимых обстоятельств носит исчерпывающий характер и расширительному толкованию не подлежит. Более того, гражданское право в отличие от других отраслей права может регулировать некоторые отношения в субсидиарном порядке при недостаточности специального их регулирования.

Гражданское право в основном имеет дело с социально-позитивными или, по крайней мере, с социально-нейтральными явлениями, регулируя и защищая возникающие при этом общественные отношения (соответственно при нормальном их развитии и в случае нарушения), и только в отдельных случаях имеет дело с собственности правонарушениями. Напротив, некоторые отрасли права, например уголовное, главным образом или исключительно защищают общественные отношения от различных правонарушений, а их защитный механизм начинает действовать в условиях оконченного правонарушения, а иногда и с более ранних стадий (подготовка к совершению правонарушения или покушение на его совершение).

Особенности содержания гражданско-правовых отношений (субъективных гражданских прав и обязанностей). Важнейшим способом регулирования гражданских отношений ГК РФ считает договор и провозглашает принцип свободы договора (п. 1 ст. 1, ст. 421 ГК РФ). Важнейшая специфическая черта метода гражданского права состоит в том, что центр тяжести в процессе регулирования общественных отношений здесь перенесен из нормативной (публично-правовой) плоскости в договорную (индивидуальную, частноправовую). Отсюда многие гражданские права и обязанности имеют договорную (ненормативную) природу.

Субъективные гражданские права и обязанности в гражданском праве (в отличие от прав и обязанностей в других отраслях права) определяются не только императивными и диспозитивными нормами гражданского законодательства при активной роли принципа свободы договора, но также при помощи таких специфических регуляторов, как правовые обычаи (в том числе обычаи делового оборота - ст. 5, п. 5 ст. 421 ГК РФ), а также аналогия закона и аналогия права (ст. 6 ГК РФ).

Особенности гражданско-правовых санкций. Санкции в гражданском праве, которое главным образом регулирует имущественные отношения, также имеют имущественный характер. Поэтому гражданско-правовые санкции оказывают воздействие не на личность, а на имущественную сферу правонарушителя. Имущественная природа гражданско-правовых санкций сопряжена с их общей компенсационной направленностью. Именно поэтому в гражданском праве действует принцип полного возмещения убытков, который действует во всех случаях, кроме тех, когда сам закон или договор предусматривают возмещение убытков в меньшем размере (п. 1 ст. 15 ГК РФ). Аналогичное правило установлено в случаях причинения вреда: вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (абз. 1 п. 1 ст. 1064 ГК РФ). Свидетельством компенсационной направленности гражданско-правовых санкций является зачетный, по общему правилу, характер неустойки (абз. 1 п. 1 ст. 394 ГК РФ), а также зачетный характер процентов годовых (п. 2 ст. 395 ГК РФ).

Частноправовой принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ) касается в том числе и свободы согласования участниками гражданских правоотношений санкций, поэтому санкции в гражданском праве могут иметь не только нормативную, но и договорную природу, что по понятным причинам исключено (или, по крайней мере, не характерно) в других отраслях права. Кроме того, участники гражданских правоотношений (в отличие от участников иных правоотношений) могут своей волей (соглашением) оказывать влияние на санкции, установленные гражданским законодательством (например, уменьшать размеры убытков, подлежащих возмещению, - п. 1 ст. 15 ГК РФ, увеличивать размер неустойки - п. 2 ст. 332 ГК РФ, предусматривать выплату компенсации сверх возмещения причиненного вреда - абз. 3 п. 1 ст. 1064 ГК РФ). Кроме этого, вопрос о применении или неприменении гражданско-правовой санкции решается по усмотрению заинтересованного лица, которым, как правило, является частное лицо. Во многих случаях, когда вопрос о санкциях решается законодателем, именно частное лицо (а не публичный орган или должностное лицо) вправе по своему усмотрению выбирать конкретную санкцию из нескольких альтернативных (ст. 460, 468, 475, 480, 482 ГК РФ и др.), а в некоторых случаях и конкретного ответчика из нескольких возможных (ст. 1095 ГК РФ). Гражданские санкции имеют и другие особенности. Так, в ряде случаев гражданско-правовая ответственность может возлагаться независимо от вины правонарушителя (например, п. 3 ст. 401, ст. 1079 ГК РФ), и, пожалуй, только в гражданском право возможно несовпадение фигуры правонарушителя и ответчика (например, ст. 1073, 1076 ГК РФ). Наконец, нередко гражданско-правовая ответственность и обеспечиваемый ею имущественный эффект дополняют меры публичной ответственности (например, в рамках уголовного процесса предъявляется гражданский иск - так называемая кумуляция санкций).

Таким образом, можно сделать следующие выводы о методе гражданского права:

поскольку в гражданском праве участвуют равноправные по отношению друг к другу участники, метод гражданского права характеризуется юридическим равенством сторон;

равенство, автономия воли и имущественная самостоятельность участников гражданско-правовых отношений позволяет характеризовать метод гражданского права как метод координации (в отличие от метода власти и подчинения, или субординации (императивного, авторитарного));

поскольку приоритет в гражданско-правовом регулировании принадлежит договору, а число и значение диспозитивных норм преобладает над императивными, метод гражданского права носит договорный и диспозитивный характер. В свою очередь, свобода договорного регулирования гражданских отношений и диспозитивная редакция многих гражданско-правовых норм позволяют говорить об общедозволительном (правонаделительном) характере метода гражданского права;

поскольку гражданские права и обязанности, с одной стороны, возникают из различных оснований, признанных гражданским законом, а с другой - определяются не только гражданским законодательством, но и другими гражданско-правовыми регуляторами общественных отношений, метод гражданского права характеризуется чертами плюрализма и децентрализации;

исходя из существа предмета гражданского права и роли экономического закона стоимости, метод гражданского права отличается имущественно-компенсационной (восстановительной) направленностью;

особенностью метода гражданского права является значительная роль в процессе регулирования общественных отношений частной инициативы и личного усмотрения участников гражданского оборота.

В гражданском праве доминирующим является диспозитивный метод, однако императивный метод тоже имеет место.

Особенности диспозитивного метода в гражданском праве: 1) юридическое равенство участников гражданских отношений; 2) автономия воли участников гражданских отношений; 3) имущественная самостоятельность участников гражданских отношений; 4) специфические гражданско-правовые формы и способы защиты гражданских прав; 5) специфика гражданско-правовой ответственности.

Юридическое равенство выражается в: 1) равенстве перед законом и судом (в широком смысле); 2) в гражданском праве (в узком смысле) - отсутствие отношений власти и подчинения между участниками гражданских правоотношений (т.е. субординационных связей между субъектами).

Автономия воли (свобода воли) - способность участников гражданских правоотношений свободно и самостоятельно формулировать и выражать свою волю при осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей (при реализации своей гражданской правоспособности). Например, принцип свободы договора, принцип свободы завещания и т.д.

Имущественная самостоятельность участников гражданских правоотношений - это имущественная обособленность субъектов гражданского права и их самостоятельность во владении, пользовании, распоряжении этим имуществом (однако степень самостоятельности может быть различной).

Специфические гражданско-правовые формы и способы защиты гражданских прав. В рамках гражданского права используются юрисдикционные (например, в суде, в административном порядке) и не юрисдикционные формы защиты гражданских прав (например, самозащита, претензионный порядок). Поскольку в предмете в гражданского права удельный вес занимают имущественные отношения, то преобладающими являются такие способы защиты, которые направлены на устранение неблагоприятных имущественных последствий (например, возмещение убытков, взыскание неустойки).

Специфика гражданско-правовой ответственности: 1) она носит имущественный характер, поскольку она направлена не на личность, а на его имущество; 2) в основном выполняет компенсационную и правовосстановительную функции; 3) направлена на возмещение причиненного ущерба в полном объеме; 4) она наступает по инициативе лица, чьё право нарушено; 5) она может быть реализована во внесудебном порядке по соглашению сторон.

Принципы гражданского права - это основные начала гражданско-правового регулирования общественных отношений, которые определяют сущность всей отрасли гражданского права и в силу их правового закрепления имеют общеобязательное значение.

Значение принципов гражданского права: 1) отражают существенные особенности гражданского права как отрасли права (сущность гражданского права); 2) будучи присущими для всей совокупности гражданских правоотношений и пронизывая все институты гражданского права, они выступают в качестве системообразующего фактора; 3) они имеют большое значение для преодоления пробелов действующего законодательства, в частности, при аналогии права (ст. 6 ГК РФ).

В общем виде принципы гражданского права закреплены в ст. 1 ГК РФ:

1) принцип юридического равенства субъектов гражданских правоотношений (ограничивается в дочернем хозяйственном обществе - ст. 67.3 ГК РФ).

2) принцип неприкосновенности собственности - никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда, принятому на законных основаниях. Как видно, этот принцип не исключает случаев изъятия имущества у собственника, но делает их необходимым и строго ограниченным исключением из общего правила. Этот принцип призван гарантировать стабильность отношений собственности, составляющих основу имущественного оборота.

3) принцип свободы договора (исключения составляют, например, ст. 426 «Публичный договор», договор присоединения, предварительный договор, абз. 2 п. 5 ст. 448 ГК РФ - заключение договора по итогам проведения торгов);

4) принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела;

5) принцип свободного осуществления гражданских прав (он означает, что субъекты гражданского права вправе совершать любые действия, незапрещенные законом, определенным образом диспозитивность - предусмотренная гражданским правом возможность участников гражданских правоотношений свободно и самостоятельно выбирать для себя наиболее целесообразный вариант поведения, а также использовать или не использовать по своему усмотрению гражданско-правовые формы и способы защиты своих гражданских прав и законных интересов);

6) принцип свободного перемещения товаров, услуг, финансовых средств на территории РФ (ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей);

7) принцип добросовестности (недопустимости злоупотребления своими правами);

8) принцип восстановления нарушенных прав - выражается в применении к правонарушителю принудительных компенсационных мер имущественного характера, направленных на полное возмещение причиненного вреда и восстановление первоначального имущественного и правового положения потерпевшего;

9) принцип судебной защиты нарушенных прав.

2. Источники гражданского права: понятие, виды, действие гражданского зконодательства, применение гражданского законодательства по аналогии.

Под источником гражданского права понимается внешняя форма выражения гражданско-правовых норм. Система источников гражданского права включает в себя:

1) Конституция РФ от 12.12.1993 г. - содержит ряд норм, регулирующих имущественные отношения, например, статьи, устанавливающие принципы неприкосновенности собственности, свободы предпринимательской деятельности и т.п. (ст. 8, 9, 21, 23, 24, 27, 30, 34, 35, 36, 44, 60, 74 и др.). Нормы Конституции РФ имеют прямое действие, т.е. в обоснование своих требований при обращении в суд лицо может ссылаться непосредственно на Конституцию РФ (п. 1 ст. 15). В соответствии с Конституцией РФ гражданское законодательство находится в ведении РФ (ст. 71).

2) Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ составной частью правовой системы РФ (п. 4 ст. 15 Конституции РФ, п. 1 ст. 7 ГК РФ). Международные договоры РФ применяются к гражданским правоотношениям непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

В постановлении ВС РФ от 10.10.03 № 5 «О применении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров РФ» дано определение данных категорий:

Общепризнанные принципы международного права - основополагающие императивные нормы международного права, принимаемые и признаваемые международным сообществом государств в целом, отклонение от которых недопустимо (например, принцип всеобщего уважения прав человека и принцип добросовестного выполнения международных обязательств).

Общепризнанная норма международного права - правило поведения, принимаемое и признаваемое международным сообществом государств в целом в качестве юридически обязательного.

Международный договор РФ - международное соглашение, заключенное РФ с иностранным государством (или государствами), с международной организацией либо с иным образованием, обладающим правом заключать международные договоры, в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования. К таким источникам относятся:

? Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948): каждый человек имеет право владеть имуществом как единолично, так и совместно с другими; никто не должен быть произвольно лишен своего имущества (ст. 17); каждый человек имеет право на защиту его моральных и материальных интересов, являющихся результатом научных, литературных или художественных трудов, автором которых он является (п. 2 ст. 27); никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь или на его честь и репутацию, каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств (ст. 12).

? Международный пакт от 16.12.1966 «О гражданских и политических правах»;

? Международный пакт от 16.12.1966 «Об экономических, социальных и культурных правах»;

? Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод;

? Конвенция СНГ о правах и основных свободах человека;

? Парижская конвенция об охране промышленной собственности;

? Женевская конвенция об авторском праве.

3) Гражданское законодательство: ГК РФ и принимаемые в соответствии с ним федеральные законы. Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК РФ.

4) Подзаконные нормативные акты:

? указы Президента РФ (не должны противоречить ГК РФ и другим законам);

? постановления Правительства РФ (принимаются только на основании и во исполнение ГК РФ и иных законов, указов Президента РФ);

? нормативно-правовые акты федеральных органов исполнительной власти, принимаемые в рамках их компетенции (например, приказ ФСФР России от 02.02.2012 N 12-6/пз-н (ред. от 30.07.2013) «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров» (Зарегистрировано в Минюсте России 28.05.2012 N 24341)). Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты (например, приказы), содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных ГК, другими законами и нормативными правовыми актами (п. 7 ст. 3 ГК). Такие нормативные акты (их принято именовать ведомственными) направлены в первую очередь на реализацию предписаний ГК и федеральных законов, указов Президента РФ и постановлений Правительства РФ и регламентируют преимущественно предпринимательскую деятельность. Следует отметить, что в отдельных отраслях предпринимательской деятельности, таких как, например, обращение ценных бумаг, перевозки, ведомственные нормативные акты являются преобладающим регулятором общественных отношений.

5) Правовые обычаи. Всякий обычай - правило поведения, признаваемое в силу многократного повторения и социального признания за образец. Однако формой права являются не все обычаи, а только обычаи правовые.

Ключевым признаком правовых обычаев является их государственное санкционирование (точнее - государственное санкционирование их применения), которое как раз и превращает устойчивое обычное правило в правило особого рода - в норму права. Государственное санкционирование обеспечивается отсылкой правила нормативного правового акта к обычаю. В зависимости от объема оно может быть единичным и рамочным: в первом случае законодатель санкционирует применение конкретного обычая в рамках конкретного отношения (п. 1 ст. 19, ст. 221 ГК), во втором - применение некоторой группы обычаев, рассчитанных на разнообразные ситуации. Так, п. 2 ст. 285 КТМ санкционирует применение международных обычаев торгового мореплавания только по вопросам определения рода аварии, общеаварийных убытков и их распределения, а ст. 5 ГК - применение всякого обычая вообще. Некоторые авторы допускают также судебное санкционирование применения обычая, некоторые же - ставят под сомнение как нормативное, так и судебное санкционирование, предлагая определять применимость правовых обычаев не через перечисление возможных случаев, а через закрепление случаев невозможных (т.е. наоборот).

Разновидность гражданско-правового обычая - обычай делового оборота или торговый обычай. В п. 1 ст. 5 ГК он имеет легальное определение, а его применимость - рамочное санкционирование, поэтому применение конкретного торгового обычая не связано с необходимостью отсылки к нему закона. Тем не менее в законодательстве можно то и дело встретить особые он их упоминания. Такие упоминания в одних случаях придают правовому регулированию стройность и ясность, акцентируют внимание на специфике регулируемой сферы (см. ст. 309, п. 2 ст. 474, п. 2 ст. 478, п. 2 ст. 513, ст. 848, п. 3 ст. 863, п. 3 ст. 867, п. 2 ст. 874 ГК), в других - позволяют изменять при помощи торговых обычаев диспозитивные нормы закона (см. ст. 311, п. 2 ст. 314, ст. 315, 316, п. 1 ст. 508, п. 1 ст. 510, п. 1 ст. 863 ГК).

Кроме регулятивной функции торговый обычай выполняет также информационную функцию - используется для определения содержания существующего договора (см. ч. 2 ст. 431 ГК).

Для признания в качестве торгового обычая правило должно сложиться и широко применяться в той или иной сфере предпринимательства. Данные правила не находятся в зависимости от территориального признака, поэтому могут быть интернациональными и внутренними (национальными и местными). Так, типичные для германского и французского права требования честности и добросовестности (лояльности) участников договорного процесса в отношении контрагента и серьезности их намерений при заключении договора, предусматривающие взаимную ответственность за вину при переговорах (culpa in contrahendo), основываются не столько на позитивном праве, сколько на результатах развития права судебной практикой и доктриной, а потому являются нормами обычного права.

Легальная непредусмотренность торгового обычая не означает, что законодательство вообще не должно содержать упоминаний об обычае. Главное, чтобы в тексте нормативного правового акта не была сформулирована сущность обычая, в противном случае норма права попросту поменяет свой статус и вместо обычного правила станет правилом нормативного правового акта. Такая трансформация не исключена в отношении наиболее прогрессивных и стабильных правовых обычаев, как в принципе не исключен и обратный процесс, когда правило отмененного нормативного правового акта продолжает использоваться как обычай. При условии государственного санкционирования последний будет правовым (перейдет из одной категории источников права в другую), в противном случае может использоваться как обыкновение.

Для признания в качестве торгового обычая неважно, зафиксировано ли соответствующее правило в каком-либо документе. Торговые обычаи могут быть формально закреплены, но это не меняет их статус "обычного правила" и не переводит в разряд правил, установленных нормативными правовыми актами. Так, примерные условия договора (ст. 427 ГК), специально разрабатываемые для некоторых договоров и публикуемые в печати в виде примерного, типового договора или иного документа, могут регулировать конкретные договорные отношения в качестве торговых обычаев при двух условиях: а) если они отвечают требованиям ст. 5 и п. 5 ст. 421 ГК и б) договор не содержит отсылки к ним. И это понятно. Во-первых, само по себе существование примерных условий не наделяет их статусом торгового обычая: они попросту могут не обладать всеми необходимыми для этого признаками (например, не завоевать широкой популярности из-за новизны). Из этого же, кстати, исходит и судебная практика: сама по себе ссылка на положение типового контракта не есть бесспорное доказательство существования обычая - данный аргумент требует анализа с учетом всей совокупности обстоятельств дела. Во-вторых, указание на то, что договор не должен содержать отсылки к примерным условиям, принимая во внимание специальное назначение правила п. 2 ст. 427 ГК, призвано отдать предпочтение согласованным условиям договора, приобретающим для сторон обязательное значение, а этот факт снимает вопрос о принадлежности примерных условий к торговым обычаям.

Согласно ст. 5 ГК РФ обычаи - это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской деятельности или иной деятельности правила поведения, не предусмотренные законом, независимо от того, зафиксированы ли они в каком-либо документе. Примерами подобных обычаев могут служить нередко применяемые в морских портах нормы времени на погрузку и разгрузку судов, учитывающие тонкости, связанные с тоннажем, типом груза и судна, погодными и т.п. условиями морских перевозок. Общее правовое значение обычая сводится к тому, что он действует тогда, когда отношения, входящие в предмет гражданского права, не урегулированы законодательством или соглашением сторон. Однако, если он противоречит обязательным для сторон соответствующего отношения положениям законодательства или договору, он применяться не должен. Обычай, как источник гражданско-правового регулирования, следует отличать от обыкновений и практики взаимоотношений сторон в договорных обязательствах («заведённого порядка»):

? обыкновения - это также общепризнанные обычаи, они могут быть даже систематизированными и опубликованными (например, правила толкования международных торговых терминов «Инкотермс» и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов). Однако обыкновения становятся обязательными для сторон только в случае прямой ссылки на них в договоре.

Обычаи, применение которых не санкционировано государством, не являются формой права и не обладают юридической нормативностью, тем не менее могут использоваться в процессе правового регулирования. Такие обычаи называются "обыкновения". Правило обыкновения опирается на обычную сложившуюся в обороте практику взаимоотношения "средних и абстрактных контрагентов". Поскольку такая практика неофициальна, обыкновения используются только как способ установления отсутствующих в договоре сведений, как "индикатор" типичных взаимоотношений большинства контрагентов. Применимость обыкновения зависит от его восприятия участниками конкретного договора (а от этого - и правоприменителем), а раз так, обыкновение должно быть известно контрагентам. Только при условии прямого или косвенного его восприятия (т.е. если договор отсылает к обыкновению, по существу делая его условием договора, либо подразумевает или, по крайней мере, не исключает возможности его использования) соответствующее правило приобретает индивидуальное правовое значение и обязательность.

В законодательстве Российской Федерации категория "обыкновение" не расшифровывается и не упоминается, скрываясь в ст. 309 ГК под собирательным понятием "иных обычно предъявляемых требований". Напротив, п. 2 ст. 1-205 UCC определяет торговое обыкновение как любую практику или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой. А поскольку соглашение - это фактически совершённая сделка, наличие которой вытекает из заявлений сторон или иных обстоятельств, в том числе торговых обыкновений (см. п. 3 ст. 1-201 UCC), торговое обыкновение - явление, неразрывно связанное с соглашением сторон (т.е. договором).

И правовой обычай, и обыкновение - правила, созданные самой жизнью: публичные органы могут лишь придавать официальный характер некоторым обычным правилам, в частности, посредством их обработки (обобщения и документирования в целях унификации), санкционирования и тем самым перевода из разряда обычаев простых в разряд обычаев правовых, наконец, учета и использования при разработке правил национальных нормативных правовых актов и международных нормативных договоров. Противопоставление правовых обычаев и обыкновений не абсолютно.

В международных актах за упоминаниями об обычаях нередко фактически скрываются обыкновения в том смысле этого термина, как он понимается в российском праве. "1) Стороны, - сказано, например, в ст. 9 Венской конвенции, - связаны любым обычаем, относительно которого они договорились... 2) При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли". Первое правило воспроизведено дословно, второе - в измененном виде в ст. 1.8 Принципов УНИДРУА (зависимость применения которых от наличия волеизъявления сторон трактуют по-разному).

К тому же одно и то же правило в одном государстве может быть обычаем, в другом - обыкновением, а иногда выбор между обычаем и обыкновением и вовсе лишен смысла. Так, подготовленный МТП Инкотермс можно признать за сборник обыкновений, поскольку его ст. 22 предусматривает: "Коммерсанты, желающие использовать настоящие правила, должны предусматривать, что их договоры будут регулироваться положениями Инкотермс 1990 г.". Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ эта позиция была подтверждена ив отношении судов. И все же зависимость применения Инкотермс от отсылки к нему договора нередко игнорируется, а в отдельных случаях он и вовсе возведен в ранг закона; кроме того, если договор содержит отсылку к этим правилам, они становятся условиями договора и уже нет надобности выяснять вопрос о их соответствии обычаям и обыкновениям.

Известны случаи, когда обычай (например, торговый обычай в английском праве) не носит нормативного характера и понимается с точки зрения подразумеваемых условий договора, т.е. более соответствует понятию обыкновения.

? практика взаимоотношений сторон (заведённый порядок) служит лишь подразумеваемым сторонами условием конкретного договора.

Если обыкновение покоится на практике взаимоотношения "средних и абстрактных контрагентов", распространенной в гражданском обороте, то особенности взаимоотношения конкретных контрагентов в рамках определенных договорных связей, также имеющие юридическое значение, принято именовать заведенным порядком (course of dealing). В п. 1 ст. 1-205 UCC заведенный порядок имеет вполне определенную трактовку и понимается как единообразие предшествующего поведения контрагентов сделки, которое по справедливости может рассматриваться как устанавливающее общую основу взаимопонимания при толковании употребляемых ими выражений и действий.

Российский законодатель опять-таки не расшифровывает сущность заведенного порядка и даже не использует этот термин. Заведенный порядок скрывается в ст. 309 ГК за собирательным понятием "иных обычно предъявляемых требований" и в ст. 438 ГК за понятием "прежние деловые отношения сторон". Кстати, в п. 3 ст. 18 Венской конвенции он именуется "практикой, которую стороны установили в своих взаимных отношениях".

Заведенный порядок, пишет Е.А. Суханов, не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение, а его установление, подчеркивает И.С. Зыкин, вовсе не означает необходимости автоматического применения: последнее возможно только в том случае, если контрагенты имели соответствующее намерение. Этим заведенный порядок схож с обыкновением; кроме того, подобно обыкновениям, он не является формой права и представляет собой способ установления сведений, отсутствующих в договоре, с той лишь разницей, что за основу здесь берется не "средний стандарт", а "конкретный".

Наиболее удачный заведенный порядок, сложившийся на индивидуальном уровне, может восприниматься другими участниками гражданского оборота и тем самым влиять на формирование обыкновений (т.е. явления более широкого по кругу лиц действия), которые, в свою очередь, через государственное санкционирование их применения способны трансформироваться в правовые обычаи (высшую форму обычных правил) или воплощаться в правилах нормативных правовых актов.

Приоритет императивных правил законодательства и условий договора над обычаями бесспорен, чего нельзя сказать в отношении правил диспозитивных, которые могут испытывать влияние со стороны закона, иных правовых актов, договора, а также обычаев (см. ст. 311, 312, 314-316, 438, 452, 459, 508, 510, 724 ГК). Поэтому единая категория "обычай" представлена в Гражданском кодексе двумя его разновидностями: а) обычаем "в дополнение к закону" (общее правило) и б) обычаем "против закона" (исключение, при котором обычай изменяет диспозитивную норму закона). Вот почему законодатель, не ограничиваясь общим (рамочным) санкционированием применения обычая (т.е. ст. 5 ГК), в ряде случаев упоминает об обычаях особо, имея в виду эту - последнюю - их разновидность, имеющую приоритет над некоторыми диспозитивными нормами гражданского законодательства.

Все приведенное выше позволяет сделать общий вывод о том, что процесс регулирования гражданских (частных) отношений обеспечивают нормативные (публичные) и иные (частные) регуляторы, которые имеют следующую иерархию (приводится в порядке приоритетности):

...