Урегулирование споров с участием посредника (процедура медиации)

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

"КЕМЕРОВСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ"

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

КАФЕДРА ТРУДОВОГО, ЭКОЛОГИЧЕСКОГО ПРАВА И ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА

Курсовая работа

Урегулирование споров с участием посредника (процедура медиации)

Кемерово 2015



Оглавление

Введение

Глава 1. Понятие медиации. Основные виды медиации

Глава 2. Медиаторы и организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации

Глава 3. Порядок применения процедуры медиации

Заключение

Список использованных источников



Введение

В целях снижения финансового и минимизации материально-технического обеспечения судебной деятельности, а также развития альтернативных и внесудебных форм разрешения споров, 07.07.2010 Госдума приняла Федеральный закон № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее Закон № 193-ФЗ), а 27.07.2010 - Федеральный закон № 194-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" (далее Закон № 194-ФЗ).

Основной целью, которую преследует рассматриваемый Закон № 193-ФЗ, является введение альтернативных способов урегулирования споров на территории Российской Федерации и их последующее развитие. Закон № 193-ФЗ обусловил внесение ряда изменений и дополнений в законодательные нормы АПК РФ и ГК РФ и ГПК РФ.

Тем самым была сформирована правовая основа для развития относительно нового института - института медиации.

Медиация в праве (от лат. mediare - посредничать) - одна из технологий альтернативного урегулирования споров (англ. alternative dispute resolution, ADR) с участием третьей нейтральной, беспристрастной, не заинтересованной в данном конфликте стороны - медиатора, который помогает сторонам выработать определенное соглашение по спору, при этом стороны полностью контролируют процесс принятия решения по урегулированию спора и условия его разрешения.

Медиация является очень старым инструментом международного права. Если заглянуть в глубь истории, то ее можно встретить там, где без принятия различий дальнейшее движение вперед было невозможно или обязательного к исполнению решения можно было скорее добиться переговорами, нежели через нормы или иерархический порядок.

Тем не менее, медиация в сегодняшнем виде появилась только во второй половине двадцатого столетия. Сначала она обосновалась в США, а чуть позже стала появляться в странах Европы - Англии, Франции, Бельгии, Нидерландах, Германии, Австрии, Италии, Швейцарии См.: Александрова О.В. Школа посредничества (медиации) // Третейский суд. 2006. № 2. .

Востребованность медиации в современном цивилизованном обществе во многом связана с глобализацией, способствующей упразднению иерархии и росту взаимосвязей. Это отражается на всех уровнях общественного устройства - в семье, в мире экономики и труда, в государственной управленческой практике. Процессы, происходящие в современном мире, порой требуют новых неординарных подходов к разрешению возникающих споров и конфликтов.

Предмет медиации - это успешное проведение переговоров между двумя или несколькими конфликтующими сторонами с участием медиатора, в результате которых стороны заключают примирительное (медиативное) соглашение.

Необходимым условием медиации является добровольное участие сторон.

Целью курсовой работы является:

1. Изучить понятие медиации;

2. Рассмотреть порядок применения процедуры медиации в России.



Глава 1. Понятие медиации. Основные виды медиации

В настоящее время в литературе выработаны разные подходы к определению понятия "медиация". Можно условно подразделить исследователей примирительных процедур на три типа: первые - делают акцент на содействие нейтрального лица переговорам сторон; вторые - концентрируют внимание на результате медиации (мирном завершении конфликта); последние - стараются объединить признаки медиации, указанные в первом и во втором случае.

И.В. Решетникова рассматривает медиацию как форму примирения сторон, в ходе которой нейтральное лицо, избранное добровольно сторонами (исходя из его компетенции и авторитета), проводит переговоры См.: Решетникова?И.?В.?Право встречного движения. Посредничество и российский арбитражный процесс // Медиация и право. Посредничество и примирение. - 2007. №?2 (4)..

Д.?Л.?Давыденко понимает посредничество в широком смысле как процедуру урегулирования спора в порядке переговоров при содействии нейтрального третьего лица, оказывающего сторонам содействие в организации и ведении процесса переговоров, но не уполномоченного выносить обязательное для них решение. "Медиация", по мнению Д.?Л.?Давыденко, понятие более узкое и означает процедуру посредничества, при которой третье лицо не дает рекомендаций в отношении возможных условий урегулирования спора, а оказывает им профессиональное содействие в организации и ведении процесса переговоров См.: Давыденко?Д.?Л.?Вопросы юридической терминологии в сфере "альтернативного разрешения споров" // Третейский суд. - 2009. №?1..

С точки зрения М.?В.?Гвоздаревой, посредничество (медиация) представляет собой процедуру, направленную на мирное разрешение конфликта, устранение его причин и последствий, которая может быть завершена лишь достижением соглашения См.: Гвоздарева?М.?В.?Посредничество как метод альтернативного разрешения корпоративных конфликтов: Автореф. дис … канд. социол. наук. - М., 2006..

В.?Ф.?Яковлев рассматривает медиацию как деятельность специалиста по урегулированию споров в рамках переговоров спорящих сторон в целях заключения между ними мирового соглашения См.: Яковлев?В.?Ф.?Закон свободного применения // Медиация и право. Посредничество и примирение. - 2006. №?1..

А.?Ю.?Коннов предлагает следующее определение: "Посредничество - это переговоры при участии независимого третьего лица с целью разрешения возникшего спора" См.: Коннов?А.?Ю.?Понятие, классификация и основные виды альтернативных способов разрешения споров // Журнал российского права. - 2004. №?12..

Каждый из представленных подходов имеет право на существование, однако представляется наиболее полным следующее определение: медиация - это форма альтернативного урегулирования споров, целью которой является содействие двум (или более) сторонам спора в достижении обоюдного и взаимовыгодного соглашения при участии нейтрального третьего лица - посредника, способствующего достижению соглашения между спорящими сторонами и не имеющего права выносить обязательное для сторон решение.

Медиация - это процесс, в котором стороны встречаются с совместно избранным, беспристрастным, нейтральным специалистом-медиатором (посредником), который помогает им вести переговоры, с целью выработки взаимоприемлемого жизнеспособного решения в условиях, существующих между ними различий интересов. Медиация - это междисциплинарная область, находящаяся на стыке юриспруденции, психологии, социологии, конфликтологии и т.д.

Медиация позволяет экономить время, финансы и, что самое главное, - эмоциональные ресурсы. В отличие от судебного процесса, процесс медиации работает в полной мере и с эмоциональной составляющей возникшего несогласия сторон, что, с одной стороны, необходимо и полезно для выработки участниками взаимоприемлемого соглашения, а с другой - может предотвратить тяжелые последствия психологической травмы и обеспечить жизнеспособность соглашения. При этом сам процесс достижения соглашения всегда остаётся скрытым от посторонних глаз и не предаётся огласке.

Различают несколько видов медиации:

1. Прямое посредничество: все стороны, включая посредников, одновременно присутствуют на переговорах.

2. Косвенное посредничество: сторона, осуществляющая посреднические функции, поочередно проводит консультации или переговоры с каждой из сторон.

3. Формальное посредничество: третья сторона имеет закрепленный за собой формальный статус посредника, признаваемый всеми сторонами, участвующими в переговорах. Данный вид посредничества осуществляют специально созданные для этого структуры (специальные центры, число которых стремительно возрастает в США, Великобритании, Австралии).

4. Неформальное посредничество: посредник не имеет закрепленного за собой официального статуса. Неформальное посредничество предполагает реализацию не всех посреднических функций, а лишь их части, например только выяснение точек зрения и мнений. Замечено, что этот вид посредничества в последние годы получает все большее распространение на многосторонних международных переговорах.

5. Официальное посредничество: в роли посредника выступает некое лицо, облеченное властью.

6. Неофициальное посредничество: не предусматривается наличие обязательных властных полномочий у лица, осуществляющего функции посредника. В качестве неофициального посредника может выступать общественный или религиозный деятель, профессиональный психолог и др.

В сравнении с традиционными судебными способами разрешения споров медиация имеет свои существенные отличительные особенности:

Доступность: Медиатор может посредничать при разрешении любых споров, основываясь не только и не столько на требованиях закона, сколько на интересах сторон, нормах морали и нравственности и личного жизненного опыта.

Конфиденциальность: Медиация ограничена рамками общения оппонентов и медиатора, что важно для сторон в случае, если спор затрагивает коммерческие интересы или личные взаимоотношения сторон и их разглашение может повлечь убытки или иные неблагоприятные последствия.

Эффективность: Стороны сохраняют нормальные личные или деловые отношения, избегают публичной огласки конфликта в судебных инстанциях, разрешают спор, затрагивающий деликатные вопросы.

Оперативность: В отличие от судебного процесса медиация не связана длительными бюрократическими процедурами, особенностями документооборота и сложными процессуальными нормами. В медиации стороны настроены на быстрое и взаимовыгодное разрешение конфликта и предпринимают все возможные усилия для скорейшего разрешения спора.

Экономичность: Деятельность медиатора может осуществляться как на платной, так и на бесплатной основе. Стороны существенно экономят на судебных расходах. Результативность. Медиатор учитывает интересы всех оппонентов и решает вопрос таким образом, чтобы они остались довольны исходом конфликта. Медиатор не ищет правых и виноватых, а направляет стороны по пути нахождения взаимоприемлемого решения.

Управляемость: В отличие от суда, в котором спор конфликтующих сторон рассматривает назначенное должностное лицо - судья, в процедуре медиации стороны добровольно заключают соглашение, самостоятельно выбирают медиатора и определяют порядок проведения медиации.

Медиация в России заключаются в следующих основополагающих моментах:

1. Медиация носит добровольный характер (т.е. отсутствуют законодательно закрепленные категории дел, по которым проведение примирительной процедуры является обязательным).

2. Процедура медиации реализуется на основании взаимного волеизъявления сторон, принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора (ст. 4 Закон № 193-ФЗ).

3. Применяется к спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых, экономических и иных связанных с предпринимательской деятельностью отношений (ч. 2 ст. 1 Закон № 193-ФЗ), а в случаях, предусмотренных федеральным законом, и иного рода отношений (ч. 3 ст. 1 Закон № 193-ФЗ).

4. Проводится на основании заключенного в письменной форме соглашения сторон о применении процедуры медиации до (медиативная оговорка) или после возникновения спора, до начала или во время рассмотрения спора в суде (п. 5 ст. 2 Закон № 193-ФЗ). Если процедура медиации (на основании заключенного соглашения о проведении процедуры медиации (ст. 8 Закон № 193-ФЗ)) проводится во время рассмотрения спора в суде, то судья по ходатайству сторон может отложить судебное разбирательство на срок, не превышающий шестидесяти дней (ч. 1 ст. 169 ГПК РФ).

5. Процедура примирения проводится медиатором (независимым физическим лицом (лицами)), привлекаемым сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора (п. 3 ст. 2, ст. 9 Закон № 193-ФЗ).

Требования к медиатору дифференцируются по статусу. Непрофессиональным медиатором можно стать по достижении возраста 18 лет, имея полную дееспособность, при отсутствии судимости и интереса к делу и при этом не являясь государственным или муниципальным служащим.

Профессиональный медиатор должен достигнуть возраста 25 лет, иметь высшее образование, пройти курсы профессиональной подготовки медиаторов и получить соответствующее свидетельство профессионального медиатора.

Примирение сторон после передачи спора на рассмотрение в суд могут осуществлять только медиаторы, осуществляющие свою деятельность на профессиональной основе и имеющие соответствующий статус (ст. 15 Закон № 193-ФЗ).

6. Срок проведения процедуры медиации не должен превышать 60 дней, если спор передан на рассмотрение в суд; 180 дней, если медиация проводится до обращения в суд (ст. 13 Закон № 193-ФЗ).

7. Медиативное соглашение является итоговым актом и завершает процедуру медиации, заключается в письменной форме и содержит согласованные сторонами обязательства, подлежит исполнению на принципах добровольности и добросовестности сторон (ст. 12 Закон № 193-ФЗ). Медиативное соглашение, достигнутое сторонами после передачи спора на рассмотрение в суд, может быть положено в основу мирового соглашения, утверждение которого влечет прекращение производства по делу (абз. 5 ст. 220 ГПК РФ; ч. 2 ст. 150 АПК РФ).

На основании сказанного можно классифицировать процедуру посредничества (медиации) по следующим основным критериям.

По статусу медиатора: 1 - процедура, осуществляемая профессиональным медиатором; 2 - процедура, реализуемая непрофессиональным медиатором.

По времени реализации: 1 - до передачи спора на рассмотрение в суд; 2 - после передачи спора на рассмотрение в суд.

По субъекту: 1 - медиация, реализуемая физическим лицом (лицами); 2 - медиация, выполняемая юридическим лицом.

По форме оплаты: 1 - медиация, проводимая на платной основе (физические и юридические лица). В этом случае стороны оплачивают услуги медиатора в равных долях, если не договорились об ином (ч. 2 ст. 10 Закон № 193-ФЗ); 2 - медиация, осуществляемая на бесплатной основе (физические лица) (на сегодняшний момент опыт применения данного механизма свидетельствует о бесплатном характере данных услуг с целью формирования клиентской базы, накопления опыта примирительных процедур и апробирования процедуры медиации в практической деятельности судов и субъектов гражданских правоотношений).

Во многих странах мира (и Россия в этом отношении не является исключением) в последние годы наблюдается возрастание интереса к данной форме урегулирования конфликтов. Главной причиной широкого интереса к медиации, и ее популярности во многих странах, является спрос на эту услугу. Ведь возникновение споров, конфликтов в сфере осуществления предпринимательской деятельности практически неизбежно. Они существовали, существуют и будут существовать всегда. Следовательно, имеет место объективная необходимость использования различных способов и форм разрешения споров.

Глава 2. Медиаторы и организации, осуществляющие деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации

В абзаце 4 статьи 2 Закона № 193-ФЗ указывается, что медиатором является независимое физическое лицо, которое привлекается сторонами спора для урегулирования спора и выступает в нем посредником. В рамках данного Закона деятельность медиатора может осуществляться, как со стороны профессионала, так и со стороны лица, не имеющего опыта работы в сфере в медиации. Но требования к такому специалисту в обоих случаях различны. Например, если говорить о непрофессиональном медиаторе, то им может стать лицо, достигшее 18-летнего возраста, не имеющее судимости и обладающее полной дееспособностью (в рамках положений части 2 статьи 15 Закона № 193-ФЗ). В качестве профессионального медиатора может выступать лицо, достигшее возраста 25-ти лет, имеющее высшее образование и прошедшее курс по программе подготовки медиаторов, которая утверждена в порядке, установленном Правительством РФ (согласно части 1 статьи 16 Закона № 193-ФЗ).

Процедура медиации может проводиться по спорам по спорам, которые передаются на рассмотрение третейского или обычного суда до начала проведения медиации может осуществляться только профессиональными медиаторами (в соответствии с частью 1 статьи 16 Закона № 193-ФЗ).

Но независимо от того, профессиональным или непрофессиональным является медиатор, медиация не считается предпринимательством (согласно части 3 статьи 15 Закона № 193-ФЗ).

В части 5 статьи 15 Закона № 193-ФЗ предусматривается тот факт, что медиатором не может стать лицо, замещающее государственную должность РФ, должности муниципальной или гражданской службы, а также должности субъектов РФ, если иное не предусматривается Законом.

В соответствии с содержанием статей 5, 11, 15 Закона № 193-ФЗ, медиатор не может:

- оказывать стороне консультационную, юридическую или иную помощь (пункт 2 части 6 статьи 15 Закона № 193-ФЗ);

- выступать в качестве представителя одной из сторон спора (пункт 1 части 6 статьи 15 Закона № 193-ФЗ);

- осуществлять медиаторскую деятельность в том случае, если он прямо или косвенно заинтересован в результате разрешения спора или же является родственником одной из сторон пункт 3 часть 6 статьи 15 Закона № 193-ФЗ);

- делать публичные заявления по существу вопроса без согласия на это сторон (пункт 4 часть 6 статьи 15 Закона № 193-ФЗ);

- вносить предложения касательно урегулирования спора в том случае, если стороны об ином не договорились (часть 5 статьи 11 акона № 193-ФЗ);

- разглашать информацию, которая относится к процедуре медиации и стала ему известна в процессе ее проведения в том случае, если стороны не дали на это свое согласие (часть 2 статьи 5 Закона № 193-ФЗ);

- ставить в преимущественное положение одну из сторон своими действиями и поступками либо умалять интересы и права одного из участников спора (часть 7 статьи 15 Закона № 193-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 10 Закона № 193-ФЗ, данная деятельность может осуществляться медиаторами, как на платной, так и на бесплатной основе.

В абзаце 5 статьи 2 Закона № 193-ФЗ указывается, что в качестве юридического лица, одним из основных видов деятельности которого является проведение медиации, считается специализированная организация, которая имеет право на осуществление подобной деятельности в рамках указанного Закона. Правда, следует заметить, что деятельность таких организаций всегда осуществляется исключительно на платной основе (согласно части 10 Закона № 193-ФЗ).

Вышеуказанный Закон предусматривает, что медиация может применяться и во внесудебном порядке, и в рамках судебного процесса до того момента, пока решение по делу не будет принято судом. И если стороны заключают между собой соглашение о применении медиации и обязуются не обращаться в суд в течение срока, в который она будет проходить, то судом сила этого обязательства признается до выполнения условий данного обязательства. Исключение составляют случаи, когда одна из сторон желает защитить свои права (согласно части 1 статьи 4 Закона № 193-ФЗ).

К посреднику прибегают, когда переговоры не приводят к успеху, заходят в тупик или не могут даже начаться. Посредничество намного эффективнее, чем обычные переговоры, потому что:

- посредник может обладать полным объемом информации о споре, целях и интересах сторон. Он может встречаться раздельно с каждой из них. На таких приватных встречах стороны делятся с ним информацией, которую обычно не разглашают ни другой стороне, ни судье, ни арбитру. Стороны не боятся раскрыть информацию посреднику, потому что он в споре не участвует, а обязательного решения по спору принять не может;

- в посредничестве стороны излагают свой спор стороннему лицу, которое выслушивает их без цели судить об их правоте и задает уточняющие вопросы, а также выслушивают, друг друга не перебивая и без задачи опровергнуть услышанное. Это помогает сторонам самим лучше понять видение проблемы другой стороной и снять мнимые противоречия;

- присутствие стороннего лица, которое пользуется авторитетом у обоих спорщиков, помогает наладить более конструктивный диалог между ними;

- посредник имеет опыт ведения переговоров и контролирует их порядок, следя за тем, чтобы они вели к достижению результата, удовлетворяющего обе стороны. Вся процедура сфокусирована на поиске взаимоприемлемого решения;

- посредник может конфиденциально дать каждой стороне объективную оценку ее притязаний. В результате стороны лучше видят свои шансы в случае судебного разбирательства и охотнее приходят к компромиссу.

При посредничестве спор может быть разрешен на любых законных условиях, которые приемлемы для сторон. Решение основывается на интересах и целях участников спора, а не на поиске "правого или виноватого". Решения могут быть очень гибкими благодаря тому, что урегулирование спора не обязательно достигается за счет денежных выплат: например, могут быть принесены извинения, даны объяснения, внесены изменения в договоры.

Можно выделить следующие преимущества посредничества перед судебным или третейским разбирательством:

- после посредничества стороны смогут сотрудничать в дальнейшем, что практически невозможно при использовании судебного разбирательства;

- мала вероятность несоблюдения достигнутого соглашения по сравнению с решением, вынесенным судьей или арбитром, поскольку стороны совместно вырабатывают соглашение;

- при посредничестве спор обычно разрешается за несколько дней, а процесс в суде часто длится месяцы и даже годы;

- руководители организаций - участников спора являются не пассивными наблюдателями формального процесса, как в суде, а активными участниками переговоров;

- устраняется риск вынесения неблагоприятного судебного решения и связанных с ним преюдиции, штрафных санкций, судебных издержек, а также негативной репутации.

Стороны сами принимают решение, участвовать ли в процедуре посредничества, и могут выйти из нее по своему усмотрению. Посредничество не препятствует сторонам в случае недостижения соглашения обращаться в суд или использовать другие процедуры. Если стороны не достигнут соглашения, посредник не может вынести обязательное решение по их спору без согласия на то всех сторон. Посредник обязан быть независимым от любой из сторон и не иметь собственного интереса в исходе спора. Посредник поддерживает конструктивный характер переговоров. Если эмоции накаляются, посредник переходит к приватным встречам с каждой из сторон, проводя "челночную дипломатию". В результате посредничества стороны могут заключить соглашение, имеющее юридическую силу. Если посредничество проводилось после начала судебного разбирательства, стороны могут оформить достигнутое примирение мировым соглашением, которое утверждает суд. Такое соглашение при необходимости может быть принудительно исполнено. Даже если процедура посредничества не приведет к урегулированию спора, время на его проведение нельзя считать потерянным, потому что стороны лучше поняли спор и подготовились к его разрешению в третейском, судебном или ином порядке.

Посредничество эффективно не во всех спорах. Оно особенно желательно, если:

- в будущем стороны желают или могут иметь тесные деловые отношения;

- стороны не заинтересованы в публичном разбирательстве;

- судебное решение по данному делу, скорее всего, будет обжаловано стороной, а третейское решение не будет исполнено добровольно;

- спор очень сложен в фактическом или юридическом плане;

- спор затрагивает чувствительные для бизнеса вопросы;

- стороны не желают, чтобы спор рассматривал суд или арбитраж (например, сроки и затраты на разбирательство, в том числе на оплату услуг представителей, могут свести на нет победу в процессе или результат разбирательства является непредсказуемым).

Есть несколько случаев, когда посредничество едва ли применимо:

- нужно продемонстрировать непреклонность, чтобы впредь другими лицами не выдвигались подобные требования;

- сторона не заинтересована в урегулировании этого спора;

- сторона легко может получить благоприятное решение суда в короткие сроки;

- стороне нужно привлечь больше внимания общественности к этому спору.

В рамках осуществления посреднической деятельности посредник должен выполнять ряд функций. Эти функции проявляются при выполнении медиатором различных ролей. Штепан? П. в своей работе выделил следующие роли посредника (медиатора): оценщик конфликта, активный слушатель, беспристрастный организатор процесса, генератор альтернативных предложений, расширитель ресурсов, испытатель реалистичности и выполнимости предложений, помощник в выработке сторонами окончательной договоренности, обучающий процессу партнерских переговоров.

Несмотря на то, что существует еще множество мнений относительно ролей, выполняемых посредником, рассмотрим то, что входит в содержание каждой роли, а именно те функции, которые посредник может выполнять, находясь в той или иной роли.

Процедура посредничества применима практически ко всем спорам, возникающим из гражданских, семейных, трудовых правоотношений.

Роль медиатора состоит, с одной стороны, в том, чтобы следить за следованием общим условиям ведения процедуры (регламентом), которые были выработаны участниками спора в самом начале процесса медиации, и, с другой стороны, сделать "невысказанные" мотивы осознаваемыми сторонами, доступными для понимания, и обсуждаемыми. Другими словами, медиатор призван обнаружить и сделать прозрачными специфические, постоянно встречающиеся дисфункциональные модели взаимодействия участников.

Для всех медиаторов главным условием посредничества в урегулировании конфликтов является беспристрастность.

У медиатора главная цель - поддерживать обоих партнеров по конфликту и оставаться "нейтральным". Его кредо должно быть таким: "Я не занимаю выраженной позиции в отношении какой-либо из сторон, не играю роль третейского судьи, а вступаюсь за обе стороны". Медиатор старается сохранить нейтральную позицию и побуждает стороны к высказыванию своего мнения на протяжении всего процесса медиации. Здесь важна справедливость, а также обеспечение всем участникам равных возможностей для высказывания своей точки зрения, позиции, интересов, мотивов и пожеланий.

Глава 3. Порядок применения процедуры медиации

Сторонами процедуры медиации признаются любые физические или юридические лица - субъекты гражданских, трудовых и семейных правоотношений, желающие урегулировать спор с помощью процедуры медиации.

Основные этапы проведения процедуры медиации:

Этап 1. Предложение об обращении к процедуре медиации

1.1. Одна из сторон (согласно ст. 8 Закона № 193-ФЗ) направляет в письменной форме предложение об обращении к процедуре медиации, содержащее сведения: 1) о предмете спора; 2) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации; 3) о порядке проведения процедуры медиации; 4) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации; 5) о сроках проведения процедуры медиации.

1.2. Если одна из сторон направила в письменной форме предложение об обращении к процедуре медиации и в течение тридцати дней со дня его направления или в течение иного указанного в предложении разумного срока не получила согласие другой стороны на применение процедуры медиации, такое предложение считается отклоненным.

1.3. Предложение об обращении к процедуре медиации может быть сделано по просьбе одной из сторон медиатором.

1.4. Сторона (стороны) и медиатор для экономии времени могут заключить "Соглашение о подготовке к проведению процедуры медиации с использованием электронной почты".

Этап 2. Соглашение о проведении процедуры медиации

2.1. Процедура медиации начинается с даты подписания сторонами соглашения о проведении процедуры медиации и содержащее сведения:

а) о предмете спора:

2.2. В описании предмета спора сторона (стороны) указывает положения, которые подлежат обсуждению и подтверждены фактическими обстоятельствами, на основании которых сторона делает соответствующие выводы и предъявляет требования.

2.3. В описании предмета спора не допускается включение лживых доводов (мнимых доказательств) - откровенно-недостоверной информации, используемой одной из сторон с целью доказать свою точку зрения на предмет спора или ситуацию.

2.4. Условиями наличия спора являются - наличие минимум двух сторон, имеющих индивидуальный взгляд на предмет спора; наличие разногласий у сторон-спорщиков и личную заинтересованность в разрешении этих разногласий; готовность спорящих к спору и наличие у каждой стороны аргументов различной степени убедительности.

б) о медиаторе, медиаторах или об организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации:

2.5. Для проведения процедуры медиации стороны по взаимному согласию выбирают одного или нескольких медиаторов.

2.6. Медиатор, в случае наличия или возникновения в процессе проведения процедуры медиации обстоятельств, которые могут повлиять на его независимость и беспристрастность, незамедлительно обязан сообщить об этом сторонам или в случае проведения процедуры медиации организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, также в указанную организацию.

в) о порядке проведения процедуры медиации:

2.7. Порядок проведения процедуры медиации устанавливается соглашением о проведении процедуры медиации.

2.8. В соглашении о проведении процедуры медиации стороны вправе указать на самостоятельное определение медиатором порядка проведения процедуры медиации с учетом обстоятельств возникшего спора, пожеланий сторон и необходимости скорейшего урегулирования спора.

2.9. Порядок проведения процедуры медиации, может устанавливаться сторонами в соглашении о проведении процедуры медиации путем ссылки на правила проведения процедуры медиации, утвержденные соответствующей организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации.

г) об условиях участия сторон в расходах, связанных с проведением процедуры медиации:

2.10. Деятельность по проведению процедуры медиации осуществляется медиатором, как на платной, так и на бесплатной основе, деятельность организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, - на платной основе. Оплата деятельности по проведению процедуры медиации медиатора, медиаторов и организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, осуществляется сторонами в равных долях, если они не договорились об ином.

д) о сроках проведения процедуры медиации (ст. 13 Закона № 193-ФЗ):

2.11. Сроки проведения процедуры медиации определяются соглашением о проведении процедуры медиации. При этом медиатор и стороны должны принимать все возможные меры для того, чтобы указанная процедура была прекращена в срок не более чем в течение 60 (шестидесяти) дней.

2.12. В исключительных случаях в связи со сложностью разрешаемого спора, с необходимостью получения дополнительной информации или документов срок проведения процедуры медиации может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора.

2.13. Срок проведения процедуры медиации не должен превышать 180 (сто восемьдесят) дней, за исключением срока проведения процедуры медиации после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, не превышающего 60 (шестидесяти) дней.

Этап 3. Проведение процедуры медиации

3.1. В течение всей процедуры медиации медиатор может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них в отдельности.

3.2. При проведении процедуры медиации медиатор не вправе ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон. Медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об урегулировании спора.

3.3. Медиатор не вправе:

1. быть представителем какой-либо стороны;

2. оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь;

3. осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях;

4. делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора.

3.4. Соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе.

Применение процедуры медиации при рассмотрении спора судом или третейским судом

3.5. В случае, если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее мнению, защитить свои права.

3.6. Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом. Отложение рассмотрения дела о споре в суде или третейском суде, а также совершение иных процессуальных действий определяется процессуальным законодательством.

3.7. Процедура медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда или третейского суда до начала проведения процедуры медиации, может проводиться только медиаторами, осуществляющими свою деятельность на профессиональной основе.

Конфиденциальность информации, относящейся к процедуре медиации

3.8. При проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином.

3.9. Медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон.

3.10. Стороны, медиатор, а также другие лица, присутствовавшие при проведении процедуры медиации, независимо от того, связаны ли судебное разбирательство, третейское разбирательство со спором, который являлся предметом процедуры медиации, не вправе ссылаться, если стороны не договорились об ином, в ходе судебного разбирательства или третейского разбирательства на информацию о:

1. предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно как и готовности одной из сторон к участию в проведении данной процедуры;

2. мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении возможности урегулирования спора;

3. признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры медиации;

4. готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой стороны об урегулировании спора.

3.11. Истребование от медиатора информации, относящейся к процедуре медиации, не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином.

3.12. В случае, если медиатор получил от одной из сторон информацию, относящуюся к процедуре медиации, он может раскрыть такую информацию другой стороне только с согласия стороны, предоставившей информацию.

Этап 4. Медиативное соглашение

4.1. Медиативное соглашение заключается в письменной форме (часть 1 ст.123 Закон № 193-ФЗ) и должно содержать сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.

4.2. Медиативное соглашение подлежит исполнению на основе принципов добровольности и добросовестности сторон.

4.3. Медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже.

4.4. Медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. К такой сделке могут применяться правила гражданского законодательства об отступном, о новации, о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о возмещении вреда. Защита прав, нарушенных в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения такого медиативного соглашения, осуществляется способами, предусмотренными гражданским законодательством.

4.5. Медиативное соглашение должно исключать нарушение требований закона, ограничение прав сторон, а также не должно затрагивать права и интересы третьих лиц. Во всех остальных случаях медиативное соглашение может не содержать ссылки на нормы права.

Этап 5. Прекращение процедуры медиации

5.1. Процедура медиации прекращается в связи со следующими обстоятельствами:

1.заключение сторонами медиативного соглашения - со дня подписания такого соглашения;

2. заключение сторонами соглашения о прекращении процедуры медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;

3. заявление медиатора в письменной форме, направленное сторонам после консультаций с ними по поводу прекращения процедуры медиации ввиду нецелесообразности ее дальнейшего проведения, - в день направления данного заявления;

4. заявление в письменной форме одной, нескольких или всех сторон, направленное медиатору, об отказе от продолжения процедуры медиации - со дня получения медиатором данного заявления;

5. истечение срока проведения процедуры медиации - со дня его истечения.



Заключение

Медиация - это новый этап внесудебного разрешения споров, о котором сегодня в России говориться все чаще и который определенно, способен оказать серьезное влияние на все "правовое поле" нашей страны.

В большинстве случаев, если спорящие стороны будут разрешать свою проблему путем обсуждения, то они могут прийти финалу быстрого и наиболее лучшего результата, чем в судебном разбирательстве.

Опираясь на опыт, сложившийся за последние несколько десятилетий, можно говорить о том, что с помощью медиации можно разрешить практически любой спор, при наличии стремления сторон к его разрешению.

Медиация является альтернативным судебному, способу разрешения возникших долговых споров. Процедуру медиации можно эффективно использовать и после проведения судебного процесса, на стадии взыскания по исполнительному листу. В отдельных случаях применение медиации эффективней, чем принудительное взыскание. Медиация в большинстве случаев позволяет сохранить деловые и родственные, а зачастую и дружеские отношения между сторонами конфликта.

Во время медиации вводится мораторий на какие-либо агрессивные действия, медиатор контролирует соблюдение этого правила. Решение в деле стороны сами находят совместно с медиатором, который пользуется доверием и уважением обоих сторон.

Медиация позволяет выйти сторонам из тупиковой ситуации, продемонстрировать высокий культурный уровень сторон, в то время как после судебного разбирательства все обычно заканчивается разрывом отношений и неприятными последствиями.



Список использованных источников

Нормативные правовые акты:

1. Конститу Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. //Собрание законодательства РФ.1993. № 13.

2. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ. // Собрание законодательства РФ. 2002. № 46. ( с изм.и доп.). урегулирование право конфликтующий медиация

3. Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)" // СЗ РФ. - 2010. - № 31.

4. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 194-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)".

Учебники и учебные пособия:

5. Бесемер Х. Медиация. Посредничество в конфликтах. Калуга. 2004.

6. Гвоздарева?М.?В.?Посредничество как метод альтернативного разрешения корпоративных конфликтов: Автореф. дис … канд. социол. наук. - М., 2006.

7. Давыденко?Д.?Л.?Вопросы юридической терминологии в сфере "альтернативного разрешения споров" // Третейский суд. - 2009. №?1.

8. Коннов?А.?Ю.?Понятие, классификация и основные виды альтернативных способов разрешения споров // Журнал российского права. - 2004. №?12.

9. Пальцев Ю. Нерешенные вопросы примирения //ЭЖ-Юрист. 2010 № 44.

10. Попович А.А. Медиация как альтернативный способ разрешения споров// Мировой судья 2011 № 3.

11. Рехтина И.В. Медиация в России как альтернативный способ разрешения споров и элемент интеграции в Европейское сообщество // Юрист. 2012. № 11.

12. Решетникова?И.?В.?Право встречного движения. Посредничество и российский арбитражный процесс // Медиация и право. Посредничество и примирение. - 2007. №?2 (4).

13. Саттарова А.А. Формирование института медиации в современной России: проблемы и перспективы // Юридический мир. 2011. № 1.

14. Хохлов В.А. Правовая квалификация отношений медиации. Законы России: опыт, анализ, практика.2011 №5.

Размещено на Allbest.ru

...