Анализ содержания авторского договора

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

В последние годы в Республики Казахстан количество сделок с интеллектуальной собственностью возрастает в геометрической прогрессии. Огромные денежные суммы часто фигурируют в авторских договорах. Но казахстанские авторы и иные правообладатели в большинстве своём не имеют представления о своих правах и способах их реализации и защиты. А если к этому прибавить пассивность правоохранительных органов, а также авторов и специализированных организаций по борьбе с интеллектуальным пиратством, отсутствие в достаточном количестве адвокатов, специализирующихся на проблемах авторского права, то становится понятно почему незаконное использование произведений приобрело всеобъемлющий характер. А ведь это привело к тому, что казахстанские авторы и правообладатели не получают тех денежных средств, на которые вправе рассчитывать.

Одно из главных условий, которые обеспечивают легальность использования произведений, - грамотно составленный договор. Казахстанское право содержит целый ряд норм, регулирующих подобные документы. В основном это нормы Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», посвящённые передаче имущественных прав на объекты авторского права [1]. Существует также масса иных нормативно-правовых актов. Это может быть Закон «О присоединении Республики Казахстан к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений» принят 10 ноября 1998 года [2]. Закон «О присоединении РК к конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм» принят 7 июня 2000 г. [3].

Сегодня авторское право, нормы которого регулируют отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки и искусства, большинство казахстанских ученых справедливо рассматривают в качестве особого института гражданского права [4]. Такого же мнения придерживался в своих работах Шершеневич, критикуя бытующие в его время теории, такие как «теория, признающая авторское право за право собственности», «теория, основывающая авторское право на договоре между автором и публикой», «теория, считающая авторское право правом личности» и «теория, отвергающая субъективное авторское право».

Как свидетельствует судебная практика, если раньше, в первые годы после принятия Закона «Об авторском праве и смежных правах», большинство судебных дел основывалось на бездоговорном использовании, то к настоящему времени пользователи в своем большинстве понимают, что авторский договор - это мощное оружие, которым можно обернуть и против самих авторов. Ведь очень часто авторы считают, что главной их задачей является подписание, а вовсе не определение объема прав, который по этому договору передается. Однако, только грамотно составленный договор, учитывающий все будущие отношения сторон, может избавить и авторов, и их правопреемников от моральных и материальных потерь, которые могут стоить времени и денег.

Отношения по созданию и использованию произведений существовали и будут существовать всегда, но с течением времени, развитием научно-технического прогресса и эта сфера претерпевает существенные изменения. Например, в последнее время как в Казахстане так и за рубежом остро встала проблема правового регулирования авторских правоотношений в глобальной компьютерной сети Интернет.

Актуальность данной работы заключается в том, что авторское право это специфическая область гражданского права, которая является синтетической частью общей правовой системы.

На сегодняшний день завершилось формирование казахстанской системы авторского права как системы норм, предусматривающих очень высокий уровень охраны прав авторов, полностью соответствующий требованиям Бернской Конвенции об охране литературных и художественных произведений, являющейся своеобразным мировым эталоном защиты авторских прав.

Объект исследования: процесс становления и развития законодательства Республики Казахстан в области гражданско-правовых отношений.

Предмет исследования: авторский договор

Целью настоящего исследования является комплексное исследование существующих проблем авторского договора.

Для достижения данной цели поставлены следующие основные задачи:

1) рассмотреть юридическую природу и классификацию авторских договоров;

2) исследовать предмет авторского договора;

3) проанализировать форму авторского договора и порядок его заключения, срок действия договора;

4) рассмотреть содержание авторского договора, в том числе размер, порядок и сроки выплаты вознаграждения, подчеркнуть особенности гражданско-правовой ответственности сторон по авторскому договору;

5) рассмотреть возможность, основания, порядок и последствия изменения условий авторского договора;

6) основания, порядок и последствия прекращения договора, исследовать основы защита и охраны прав автора, и в заключение подвести итоги по проделанной работе, выработать рекомендации и варианты решения выявленных проблемных аспектов.

Методы исследования. Работа основана на использовании общенаучных методов исторического, логического, нормативно-правового и сравнительно-правового анализа. При решении поставленных задач использовался ряд специальных методов, в том числе системный и структурно-функциональный и метод моделирования.

В дипломной работе использовался также диалектический метод исследования как основной способ объективного и всестороннего познания действительности.

Теоретическую основу исследования составляют научные работы отечественных и зарубежных философов, теоретиков права, а также специалистов в области правового регулирования авторских прав. В работе использованы труды и монографии казахстанских и зарубежных авторов в сфере авторского права. К ним можно отнести работы: Ихсанова Е., Диденко А.Г., Басина Ю.Г., Шарифбаева Х.С., Сергеева А.П., Ильясова К.М., Каудыров Т.Е., Мороз С.П., Шопак У.Ш., Грибанов Д.В., Таранов А.А., Подопригора Р.А., Бусурманов Ж.Д., Баймаханов М.Т. и многих других.

Эмпирическая база исследования: Конституция Республики Казахстан, Гражданский кодекс Республики Казахстан, международные и казахстанские законодательные акты и постановления по вопросам регламентирования и защиты авторского права.

Новизна дипломной работы состоит в том, что настоящая работа представляет собой комплексное общетеоретическое исследование авторского права в системе гражданских прав граждан Республики Казахстан.

Теоретическая значимость исследования. Сформулированные в работе теоретические положения и выводы развивают и дополняют ряд разделов теории гражданского права в области квалификации авторских прав.

Практическая значимость исследования. Основные положения и выводы работы могут быть использованы:

- в научно-исследовательской деятельности при анализе актуальных проблем нормотворческой и правореализационной техники;

- в процессе обновления казахстанского законодательства;

- при подготовке лекций, учебно-методической литературы по некоторым темам гражданского права.

- в практической деятельности государственных органов и должностных лиц.

Структура дипломной работы. Дипломная работа написана на 60 (шестидесяти) страницах и состоит из введения, трёх глав, заключения и списка использованных источников, включающий 52 (пятьдесят два) наименований.



1. Авторское право в системе гражданских прав

1.1 Возникновение и становление авторского права

Прежде чем перейти к рассмотрению видов авторского договора необходимо уяснить понятие самого авторства, возникновение и становление авторского права, законодательство Республики Казахстан в области авторского права.

Рождение авторского права относят к открытию книгопечатания в Европе. Изобретение в XX веке печатания и гравировальной техники привело к распространению печатных работ, что ознаменовало решающий период в истории интеллектуальной собственности. Этнографы полагают, что некое принятие интеллектуальной собственности существовало и на самых ранних этапах истории.

До того как стала признаваться финансовая заинтересованность автора в результатах своего труда, учитывались лишь его личные права.

Авторское право всегда было неразрывно связано с техническим прогрессом. И в прошлом новые технические достижения вызывали необходимость изменений в авторском законодательстве. С течением времени, по мере развития техники, постоянно увеличивалось число средств распространения произведений, и сегодня они составляют широкий круг: книги и журналы, кинофильмы, радио, телевидение, программные обеспечения для ЭВМ.

Первым в истории законом об авторском праве в современном понимании указанного термина, который впервые закрепил личное право на охрану опубликованного произведения, стал «Статус королевы Анны», принятый 10 апреля 1710 года [5, с.1].

В США первые законы штатов об авторском праве появились еще до французской и американской революций. Они охраняли, как в них указывалось, «самый священный вид собственности». В Законе от 17 марта 1789 года указывалось, что «нет собственности, принадлежащей человеку более, чем та, которая является результатом его умственного труда».

В Испании в 1762 г. был принят закон об авторском праве с указанием на то, что привилегия на издание книги будет предоставляться «только ее автору».

В России первый закон об авторском праве относится к 1830 г. Он касался лишь литературных произведений. Музыкальные сочинения получили охрану в более поздних актах [5, с.1].

На территории современного Казахстана авторское право зримо проявлялось уже в эпоху Великого Шелкового Пути, а в более поздние эпохи было связано, прежде всего с деятельностью выдающихся мыслителей, ученых, политиков, музыкантов, зодчих, громадного евразийского пространства.

Впервые в Казахстане официальные положения об авторском праве были зафиксированы в общественно-научных трудах первой трети XIX - начала XX столетий, в том числе светочами казахской национальной и мировой мысли Чоканом Валихановым, Ыбраем Алтынсариным, Абаем Кунанбаевым, многими другими их современниками и потомками [5, с.1].

Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» принят 10 июня 1996 года [1].

Закон «О присоединении Республики Казахстан к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений» принят 10 ноября 1998 года [2]. Закон «О присоединении РК к конвенции об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм» принят 7 июня 2000 г. [6].

При определении и толковании термина «автор» возникают вопросы, неодинаково разрешаемые в различных государствах. В самом простом и наиболее часто встречающемся случае автором является физическое лицо -создатель произведения. Когда это лицо раскрывает свое имя, спутать его с кем-нибудь уже невозможно. Трудностей с доказательством авторства также нет. Данное положение настолько очевидно, что некоторые национальные законы даже не упоминают об этом.

Субъектами авторского права являются авторы произведений. Авторами признаются лица, творческим трудом которых создано произведение. Творцом произведения может быть любое физическое лицо независимо от возраста, гражданства и состояния дееспособности. Авторские права у создателя произведения возникают сразу, как только достигнутый творческий результат облекается в объективную форму, обеспечивающую его восприятие другими людьми.

Возможность граждан обладать авторскими правами входит в содержание гражданской правоспособности, а последняя не зависит ни от возраста, ни от состояния здоровья человека.

Система поддержки, позволяющая авторам жить за счет вознаграждения за использование обществом их произведений, дает им возможность посвятить себя творческой деятельности. Публичное признание достоинств их произведений позволяет авторам полностью сосредоточиться на развитии творческих способностей. Без авторской правовой охраны у них не было бы необходимых стимулов для посвящения себя работе, от которой выигрывает все общество. Издательства и другие распространители произведений нуждаются в компенсации за коммерческий риск и капиталовложения, которых требуют опубликование, распространение и продажа произведений. Авторское право, таким образом, обеспечивает мощный стимул для поиска новых знаний и распространения информации.

Казахстан намерен стать полноправным членом Всемирной торговой организации. Одно из важнейших условий вступления в ВТО - неуклонное соблюдение норм TRIPS - международного соглашения по торговым аспектам прав на интеллектуальную собственность. Принято также постановление Правительства Республики Казахстан «О вступлении Республики Казахстан во Всемирную торговую организацию» от 19 февраля 1996 г. № 211, согласно которому предпринят ряд мер по осуществлению этой задачи [7, с.34].

На первый взгляд соблюдение прав интеллектуальной собственности не имеет прямого отношения к ВТО. Однако, как уже отмечалось выше, это является одним из главных условий при вступлении в эту организацию. Экономическая целесообразность этого решения для республики очевидна.

Предстоит целенаправленная и кропотливая работа по защите прав на объекты интеллектуальной собственности.

1.2 Законодательство Республики Казахстан в области авторского права

Вслед за главой «Общие положения» в разделе 5 ГК РК следуют нормы, относящиеся к первой группе объектов права интеллектуальной собственности из классификации, изложенной в п. 2 ст. 961 ГК РК. Это положения авторского права охватывающего вопросы создания, использования и правовой охраны произведений науки, литературы и искусства [8].

Глава 50 ГК РК не устанавливает норм, существенно изменяющих действующее в Республике Казахстан авторское право. Революционные изменения в данной области произошли раньше - 10 июня 1996 г. с принятием Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах», пришедшего на смену действовавших на территории Республики Казахстан норм соответствующих разделов ГК КазССР и Основ гражданского законодательства [10, с.1].

Наличие полного по своему содержанию, проверенному временем и эффективностью действия в других странах, прошедшего экспертную проверку в международных органах Закона об авторском праве и смежных правах позволило не включать в ГК РК всех норм, касающихся авторского права, а ограничиться наиболее принципиальными из них, а также носящими характер новеллы, не содержащейся в иных нормативных источниках. На объем главы об авторских правах повлияло также наличие в самом разделе главы «Общие положения», распространяющего свои нормы на отдельные главы раздела, повторять которые было бы неэкономично.

Нормы главы 50 ГК РК и иного действующего законодательства закрепили принципиальные изменения в охране авторских прав по сравнению с регулированием, осуществлявшимся бывшим советским законодательством. Они сводятся в основном к следующему:

а) Изменился в сторону либерализации правовой режим использования авторских прав, государство отказалось от их детальной регламентации. Большинство правомочий такого характера передано на усмотрение сторон договора, а также в руки коллективных органов управления авторскими правами.

б) Авторские права (имущественные) стали таким же объектом рыночных отношений, как и объекты промышленной собственности. То есть, покончено с непередаваемостью авторских прав, полностью выводившей их из гражданского оборота.

в) Резко сокращена и сведена к минимуму, определенному в перечне ограничительного характера, сфера так называемого «свободного», то есть не договорного и безвозмездного использования чужого произведения. Такие случаи стали исключением из общего правила - произведение используется по возмездному договору с автором. В советском законодательстве свободное использование было едва ли не правилом.

г) Детализировано понятие, содержание и меры правовой охраны смежных прав, непосредственно возникающих и основанных на основном авторском праве. В советском законодательстве такая защита не была явно обозначена и приходилось саму возможность ее существования выводить путем толкования норм авторского права.

д) Узаконена и подробно регламентирована деятельность важнейшего звена обеспечения реальности авторских прав и их охраны - организаций по коллективному управлению имущественными правами владельцев авторских и смежных прав.

е) Закреплены разнообразные и эффективные меры защиты авторских и смежных прав, применение которых должно быть крайне ощутимым для правонарушителей [11, с.13].

Данная глава еще раз закрепляет эти позитивные изменения в охране авторских прав и при формулировании текстов статей авторы старались максимально приблизить их к статьям Закона «Об авторском праве и смежных правах». Однако, в силу собственной внутренней логики ГК РК, неизбежной разницы в терминологии и языке кодексов и отраслевых законов, достичь полной идентичности текстов не удалось. Расхождение в тестах, конечно же не принесет удобств в правоприменительной практике и поэтому вслед за принятием данного кодекса необходимо внести изменения в упомянутый закон.

Авторское право является специфической сферой, затрагивающей интересы людей творческого, интеллектуального труда. «Авторское право охраняет не литературную рукопись и не картину, рассматриваемые как материальные предметы, а тот духовный продукт, который в них содержится, иными словами - произведения» [12, с. 3]. Авторство лежит в основе всей интеллектуальной деятельности. Авторство отражает творческий труд при создании произведения. Творчество во всех отраслях науки, а также в литературе и искусстве является движущей силой общества. Развитие науки, литературы и искусства способствуют лучшему международному пониманию. Поэтому область авторского права была признана одной из важнейших сфер формирования новых отношений между народами, философского осмысления путей развития международного сообщества.

Авторское право регулирует отношения общества с авторами произведений литературы, искусства и науки. Деятельность по созданию произведений непосредственно направлена, как отметил В.А. Дозорцев «на формирование идеологии, общественного мнения, на воспитание человека» [13, с. 3].

Переход к рыночной экономике отразился и на развитии авторского права. Если согласно марксистской теории, которая была в основе всех наук, в том числе и гражданском праве, нельзя было разделять «проприетарную конструкцию права на творческий результат», интеллектуальную собственность, то действующие в рыночной экономике законы защищают интеллектуальную собственность, зародившуюся первоначально в международном праве.

Авторское право регулирует отношения между авторами и производителями книжной продукции, аудио, видео продукции, исполнителями произведений, лицами, занимающимися распространением носителей результатов творческой деятельности авторов, средствами массовой информации. Поэтому следует сказать, что авторское право защищает и книгоиздателей, издателей аудио и видео продукции, торговцев этой продукции, средства массовой информации.

С обретением Казахстаном независимости произошли существенные изменения в правовой жизни нашего общества. Создаются широкие возможности для творческой деятельности. Республика Казахстан присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 года, Конвенции об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, подтвердив свою приверженность принципам свободы творчества, поддержки интеллектуального потенциала, стремления занять достойное место в мировом сообществе. Подписан договор между Республикой Казахстан и Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности. Присоединение к основным международным конвенциям, подписание договора с ВОИС дают широкие возможности нашей республике в международном сообществе в сфере авторских прав. Нашим государством приобретена реальная возможность защитить права собственных авторов за рубежом при использовании их произведений. Вместе с тем, одновременно Казахстан принял на себя обязательства защищать права зарубежных авторов в Казахстане.

В качестве одного из приоритетных направлений во внешнеэкономической политике республики предполагает вступление в ближайшем будущем Республики Казахстан во Всемирную торговую организацию. Одним из основных требований для вступления во ВТО является обеспечение охраны авторских прав и надлежащей защиты нарушенных авторских прав. В сложившейся экономической, политической и правовой обстановке, когда более 140 стран мира торгуют по правилам ВТО, а Казахстан ищет пути выхода на мировой рынок, необходимо соблюдать правила, установленные ВТО. Для вступления во ВТО необходима гармонизация национального законодательства в соответствие с международными стандартами в вопросах авторских прав [14, с. 3].

В настоящее время на рассмотрении в верхней палате парламента Республики Казахстан находится предложенный правительством проект закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам интеллектуальной собственности».

Изучение проекта Закона показывает, что законодательство об авторском праве в рамках законодательства об интеллектуальной собственности приводится в соответствие с международными конвенциями.

Но, по-нашему, мнению, когда решается вопрос о вступлении Республики Казахстан во ВТО, необходимо более детально и скрупулезно исследовать все нормы уголовного, административного и гражданского права, регулирующие вопросы интеллектуальной собственности.

В частности, в Уголовном Кодексе Республики Казахстан следует внести отдельный параграф, объединяющий все нормы, предусматривающие ответственность за правонарушения в области интеллектуальной собственности. Поскольку интеллектуальная собственность является собственностью создателя - автора произведения науки, литературы и искусства, промышленного образца, селекционного достижения, то следует выделить отдельный параграф под названием «Преступления в области интеллектуальной собственности». В этом параграфе следует объединить все нормы уголовного права, регламентирующие ответственность за нарушение прав созидателей, лиц, чьим творческим трудом созданы произведения в различных областях жизни государства, отраслях экономики. В частности, в области интеллектуальной собственности, предусмотренную статьей 184 УК РК, за заведомо ложную рекламу - статьей 198 УК РК, за незаконное использование товарного знака, - статьей 199 УК РК, неправомерный доступ к компьютерной информации, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ - ст. 227 УК РК Объединение всех разбросанных по всему кодексу статей в один параграф привело бы к единому толкованию всех норм, единому подходу к правонарушениям в области интеллектуальной собственности, в том числе авторского права. Более того, способствовало бы адекватной охране интеллектуальной собственности.

Поскольку товарный знак также является объектом интеллектуальной собственности, то необходимо внести изменения в статью 199 УК РК, и привести его в соответствие со ст. 184 УК РК.

На практике очень трудно доказать крупный ущерб, поэтому лучше вместо крупного ущерба указать в крупном размере (в крупной сумме).

Очень сложно решать вопрос о размере ущерба, т.к. объекты интеллектуальной собственности носят как материальный, так и нематериальный характер. Исключительные права, такие как: право на воспроизведение, на имя автора невозможно точно определить в денежном выражении. Крупную сумму можно определить по стоимости носителя объекта авторских прав.

Следует согласиться с мнением О.А. Дворянкина о том, что при определении крупного имущественного ущерба применительно к нарушению авторских и смежных прав необходимо, исходя из юридической природы и специфики данного деяния, руководствоваться объективным и субъективным критериями, а крупного морального ущерба - субъективным критерием и принятыми в обществе оценками правил поведения в данной сфере. Объективным критерием может служить размер гонорара за произведение, а субъективным - оценка ущерба (имущественного и морального) как крупного самим автором [15, с. 138].

Приведение действующего законодательства в области авторского права в рамках интеллектуальной собственности в соответствие с международными нормами требует внесения изменений не только в материальный, но и в процессуальный закон, потому что на практике возникает много проблем процессуального характера

Полагаем, что следует внести следующие изменения в нормы Гражданского процессуального кодекса РК:

Статью 74 «Обеспечение доказательств» изложить в следующей редакции:

1. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств сделается впоследствии затруднительным, могут просить судью (суд) об обеспечении этих доказательств.

2. Обеспечение доказательств производится путем допроса свидетелей, производства экспертизы, осмотра на месте, изготовлением копий материалов и документов (на бумажном носителе или в электронном виде), изъятия материалов и документов, исследования носителей доказательств, изъятия образцов и другим.

Необходимость внесения в часть первую статьи 71 ГПК РК слова «судью» объясняется тем, что вопрос об обеспечении доказательств может возникнуть до назначения дела к судебному разбирательству, на стадии предъявления иска, досудебной подготовки, поэтому этот вопрос придется решать не суду, а судье.

Предлагаемые дополнения во вторую часть этой же статьи вызваны тем, что уточнение способов обеспечения доказательств необходимо для надлежащего сохранения этих доказательств к моменту рассмотрения дела в суде. Гражданские дела, вытекающие из области интеллектуальной собственности, требуют именно перечисленных способов обеспечения доказательств. Отсутствие в действующей норме права указанного перечня приводит к тому, что на практике судьи эти меры по обеспечению доказательств не принимают, вследствие чего к моменту рассмотрения дела по существу не сохраняются необходимые доказательства.

Дополнить статью 74 пунктом 3 следующего содержания:

«В исключительных случаях, когда имеется риск уничтожения доказательств, необходимо срочное принятие мер по сохранению доказательств, судья вправе по мотивированному заявлению (ходатайству) заинтересованных лиц решить вопрос об обеспечении доказательств до принятия искового заявления. Судья, допуская обеспечение доказательств, может потребовать от истца (или иного лица, обратившегося с заявлением об обеспечении доказательств) обеспечения возможных для ответчика (третьего лица) убытков, возложить расходы по обеспечению доказательств на истца либо ответчика».

Эти меры необходимы по делам об интеллектуальной собственности, потому что доказательства могут быть утеряны либо уничтожены к моменту судебного разбирательства.

Дополнить статью 74 ГПК РК пунктом 4 следующего содержания:

«Определение судьи (суда) об обеспечении доказательств подлежит исполнению судебным исполнителем в соответствие с требованиям Закона Республики Казахстан «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей».

Конкретизация исполнения определения суда (судьи) в действующем Законе отсутствует, следствием чего является зачастую на практике формальное обеспечение доказательств, поэтому она необходима также и в целях оперативного и правильного обеспечения доказательств.

Следует отметить, что проекте закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам интеллектуальной собственности» предлагается внести в Гражданский кодекс Республики Казахстан и Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» очень необходимые и существенные дополнения в нормы, содержащие перечень объектов авторского права, уточнения в перечень имущественных прав авторов, срок действия авторского и смежных прав предлагается продлить до семидесяти лет после смерти автора. Дополнение в подпункт 6 пункта 1 статьи 49 после слов «двадцати», «пятисот» словами минимальных размеров заработной платы приводит в соответствие текст закона на русском языке с текстом закона на казахском языке.

Вместе с тем, вне поля зрения остались возникающие проблемы из-за того, что некоторые вопросы относительно личных неимущественных прав не имеют правовой регламентации.

Так, например: в подпункте 1 пункта 1 статьи 15 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» предусмотрено, что автору принадлежит личное неимущественное право признаваться автором произведения и требовать такого признания, в том числе путем указания имени автора надлежащим образом на экземплярах произведения и при любом его публичном использовании, если это практически возможно. В этой норме право не конкретизировано, когда должно быть указано имя автора при публичном исполнении его произведения, что на практике приводит к возникновению споров по этому вопросу. Так, например многие телерадиовещательные программы производят публичное исполнение произведений многих казахстанских и зарубежных авторов. Авторов песни и музыки указывают не непосредственно перед исполнением либо после исполнения произведения. Перечень авторов, чьи произведения были использованы, зачастую указывается в конце музыкальной передачи.

Так, например: для любителей эстрадной музыки по радио «31 канал» после полуночи в передаче «Для тех, кто не спит» исполняются музыкальные произведения многих казахстанских и зарубежных авторов. Однажды гр. Б. прослушал и записал на аудиокассету все песни, прозвучавшие до 5 часов утра. Он предъявил иск в защиту пяти казахстанских авторов, из них один автор слов и музыки, два автора слов к двум песням и два автора музыки этих песен. В обоснование иска он указал, что ни до, ни после исполнения песен не были указаны казахстанские авторы стихов и музыки. В возражение на иск ответчик предоставил суду аудиозапись всей музыкальной передачи, где в 5 часов 30 минут по его окончании указаны были имена всех авторов, чьи произведения прозвучали в этой музыкально программе. Поскольку суд пришел к выводу, что право авторства не было нарушено, истцу было отказано в удовлетворении иска. Истец, не соглашаясь с решением суда, подал апелляционную жалобу на решение суда. Мотивировал жалобу тем, что указать имена авторов песен должны непосредственно перед озвучиванием или после озвучивания.

Суд первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что право авторства не было нарушено. Фамилии всех авторов прозвучали в эфире после исполнения всех произведений, поэтому апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение суда - без изменения [16, с.2].

Вместе с тем, по нашему мнению, следует в законе конкретизировать время указания автора, когда происходит публичное исполнение произведения. Доводы гр. Б. о том, что необходимо указывать автора произведения непосредственно перед исполнением либо после исполнения, по нашему мнению, заслуживает внимания, т.к. перечень авторов, указываемый по окончании воспроизведения многих произведений, не конкретизирует, кому и какое произведение принадлежит. Поэтому происходит обезличивание, что вызывает обоснованное негодование со стороны правообладателей авторских прав.

Наряду с изложенным, полагаю, что статью 49 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» следует дополнить пунктом, в котором предусмотреть, что суд вправе с учетом конкретных обстоятельств, материального положения нарушителя авторских и смежных прав, полученного либо предполагаемого дохода, увеличить либо уменьшить размер компенсации, предусмотренной в подпункте 6 пункта 1.

Аргументируем наше предложение. Ответчиками по искам о нарушении авторских прав зачастую бывают предприниматели, занимающиеся распространением кассет, дисков и дискет. Порой это бывает только начинающий свою деятельность предприниматель, который еще не успел получить доход от своей деятельности. Взыскание с него минимального размера компенсации, установленного подпунктом 6 пункта 1 вышеназванной статьи, влечет взыскание компенсации при минимальной заработной плате на 2008 год в размере выплаты компенсации в сумме от двадцати минимальных размеров заработной платы до пятидесяти тысяч минимальных размеров заработной платы, а при нарушении прав авторов программы для ЭВМ или базы данных - в размере от пятисот минимальных размеров заработной платы до пятидесяти тысяч минимальных размеров заработной платы, устанавливаемой законодательством Республики Казахстан. Размер компенсации определяется судом вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Когда на рынке стоимость одной кассеты колеблется от 150 до 300 тенге, то взыскание компенсации за изъятие одной или двух кассет в размере 144 000 тенге, влечет закрытие всей деятельности этого предпринимателя.

Может быть картина полной противоположности. Если нарушителем авторских прав является монополист на рынке, наказание которого в размере 144 000 тенге либо максимального размера, предусмотренного действующей нормой закона, (7 200 х 50 000) 36 000 000 тенге, может быть несоразмерно тому размеру ущерба, который причинен автору.

Поэтому законодатель должен предусмотреть дифференцированный подход к вопросу о взыскании компенсации, что отвечало бы принципам добросовестности, разумности и справедливости действий участников гражданских правоотношений, заложенным в статье 8 ГК РК.

На сегодняшний день на практике судьи, руководствуясь ст. 8 ГК РК, а также п. 5 ст. 935 ГК РК взыскивают компенсацию меньше минимального размера, предусмотренного подпунктом 6 пункта 1 статьи 49 Закона РК «Об авторском прав и смежных правах» [1].

Включение правила о дифференцированном подходе в сам закон, регулирующий авторские правоотношения, способствовало бы единой судебной практике, дало бы возможность работать без свертывания своей деятельности начинающему предпринимателю.

Внедрение международно-правовых норм должно производиться после тщательного анализа национального законодательства, его преимуществ и недостатков. Адаптация международных норм может быть только с изучением и использованием экономических, политических и правовых возможностей нашего государства во избежание обременительных для него положений и обязательств.

1.3 Право на авторство

Автору произведения литературы, науки и искусства принадлежат следующие права:

- право авторства (на авторство);

- право на имя;

- на опубликование и иное использования произведения;

- на вознаграждение за использование произведения другими лицами.

Основное право лица, занимающегося научной или художественной деятельностью, - право на авторство. Оно является основополагающим в том комплексе прав, которым пользуется автор.

В юридической литературе высказываются предложения о необходимости закрепления этого права в законе.

В содержание права на авторство входит не только право лица считаться творцом созданного произведения, но и требовать ссылки на автора при его использовании. Право авторства сохраняется у лица независимо от формы, назначения и достоинства произведения. Не имеет значения, выпущено произведение в свет или не выпущено.

С целью индивидуализации лиц, создающих произведения литературы, науки и искусства, им предоставляется право на имя. Автор может выпустить, а свет произведение под собственным именем, под псевдонимом или анонимно.

Он реализует право на имя в случаях использования его произведения, когда вступает в договорные отношения с другими лицами и организациями.

Закон разрешает всеми дозволенными способами опубликование, воспроизведение и распространение произведения. Под опубликованием понимается всякое сообщение произведения неопределенному кругу лиц любым установленным законом способом, то есть путем издания, публичного исполнения, публичного показа, передачи по радио, телевидению и так далее.

Право автора на воспроизведение означает возможность размножения произведения с помощью снятия с него копий или иным способом. И опубликование, и воспроизведение осуществляются на основе договора, который заключает автор с организацией (издательством, театром, киностудией и так далее). Воспроизведение, как и опубликование произведения, требует согласия автора.

Исключение из правила об использовании произведения на основе договора закреплено в законе. Статьи 978 и 983 ГК РК предусматривают случаи использования произведения без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения. Право автора на распространение своего произведения сегодня приобретает тот смысл, который закладывал законодатель, закрепляя его за творцом произведения. Сложившаяся в последние годы практика издания произведений за счет средств автора предоставила ему возможность самому распространять свои произведения. Поэтому сами собой отпали утверждения ученых-юристов о том, что автор не обладает правом на распространение своего произведения, так как не располагает печатными средствами, бумагой и так далее.

Право на неприкосновенность произведения означает запрет внесения изменений в само произведение, его согласия при любом способе использования (издание, публичное исполнение, публичный показ и так далее).

Статья 977 ГК РК запрещает без согласия автора снабжать произведение при его издании иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и какими бы то ни было пояснениями. Упоминается лишь один из способов использования - издания, но этот порядок должен сохраняться при всех иных способах использования произведения [9].

В отличие от других субъективных прав автора, представляющих меру возможного поведения, право на неприкосновенность произведения и имени автора изложено как запрет, адресованный третьим лицам.

Пределы неприкосновенности произведения не могут быть безграничными. Автор, вступая в договорные отношения с издательством, театром и другими организациями-пользователями, допускает, что в ходе подготовки произведения к выпуску в свет будут вноситься определенные поправки. Редактор или режиссер, совершенствуя произведение, не вправе нарушить замысел автора, особенности его стиля и так далее. Вносимые ими в произведения должны согласовываться с автором.

К числу прав автора, закрепленных законом, относится право на вознаграждение за разрешение использовать произведение. Это -имущественное право.

Особенности авторского вознаграждения определяются спецификой творческого труда. Факт создания произведения еще не порождает у автора возможности реализовать право на вознаграждение. Осуществление данного права с использованием произведения другими лицами, иными словами, когда установлена общественная полезность произведения.

Ставки авторского вознаграждения за использование произведений учитывают вид, характер произведения, его объем, сложность, количественные критерии. При издании научного или художественного произведения вознаграждение выплачиваются, исходя из ставки за один авторский лист. Поэтические произведения оплачиваются по ставкам за одну строку. Отдельные произведения - рассказ, эпиграмма, стихотворение до 30 строк - оплачиваются аккордно, то есть за произведение в целом.

Ставки авторского вознаграждения за издание произведений литературы, науки и искусства дифференцированы в зависимости от вида произведения (художественная проза, одноактная пьеса, литературно-критические, литературоведческие работы, научно-популярная, учебная литература и так далее).

Согласно п. 5 ст.16 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» автор или иной правообладатель имеет право на вознаграждение за каждый вид использования произведения, размер и порядок исчисления которого устанавливаются авторским договором, а также договорами, заключаемыми организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе [1].

На практике, часто при издании произведения литературы, науки и искусства автор получает 100% авторского вознаграждения. Каждое последующее издание обычно оплачивается в уменьшенном размере: второе и третье издание литературно-художественного произведение - в размере 60% от первого издания; четвертое - 40%; пятое - 30% и так далее. При издании переработанного автором произведения авторское вознаграждение выплачивается в следующем порядке: новый материал оплачивается, как первое издание - 100%, ранее опубликованный материал - в процентном исчислении с учетом порядкового номера издания.

Отпадение государственной монополии в издательском деле привело к утрате обязательной силы типовых авторских договоров и предусматривавшихся ранее ставок авторского вознаграждения. Однако многие издательства ориентируются на прежние принципы исчисления авторского вознаграждения, одновременно дополняя их современными (например, возможностью получения автором части дохода, полученного издательством от распространения тиража его произведения). Аналогичным в принципе образом строится расчет авторского вознаграждения за публичное исполнение драматических, музыкально-драматических, музыкальных и других произведений. Одни ставки применяются при оплате публичного произведения, созданного по заказу зрелищного предприятия, другие - публичного исполнения уже опубликованных произведений.

За произведение, выполненное по заказу, либо за право первой постановки неопубликованного произведения автору выплачивается единовременное вознаграждение. Кроме того, зрелищное предприятие, публично исполняющее произведение, выплачивает автору вознаграждение в виде определенного процента от суммы валового сбора, поступившего от продажи билетов. Публичное исполнение уже опубликованных произведений оплачивается в виде процентов от поспектакльных сборов.

Рассмотренные выше права авторов произведений литературы, науки и искусства делятся на личные и имущественные. Личные права охватывают право на авторство, на авторское имя, на неприкосновенность произведение и имени автора, право на опубликование. Имущественным считают право на воспроизведение и распространение произведения, на авторское вознаграждение.

Личные и имущественные права тесно переплетены, каждое принадлежащее автору право призвано в той или иной мере охранять как его имущественные, так и неимущественные интересы.

Приведем несколько примеров. Право автора на имя, которое является личным правом автора, в определенных случаях затрагивает его имущественные интересы. Если не указан один из соавторов, то он лишается авторского вознаграждения. Лицо, выдавшее чужое произведение за свое, нарушает право на авторство и право на имя действительного автора, а также его право на авторское вознаграждение, В данном случае тесно переплетены личные и имущественные интересы автора.

Право на неприкосновенность произведения тоже может порождать для автора имущественные последствия. Право на неприкосновенность произведения тоже может порождать для автора имущественные последствия. Например, искажение театром пьесы при постановке может снизить посещаемость зрелищного учреждения или привести к исключению пьесы из репертуара театра. В свою очередь это приведет к уменьшению размера вознаграждения или прекращению его выплаты.

Практически трудно выделить личные и имущественные права в чистом виде, поскольку одно и то же принадлежащее автору право может охранять его имущественный и неимущественный интересы.

Право на авторство, авторское имя и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно (п. 6 ст. 982 ГК РК) [8].

Основные способы защиты авторских прав. При нарушении личных неимущественных прав автор может требовать восстановления нарушенного права путем внесения соответствующих исправлений, сообщения в печати или иным способом о допущенном нарушении.

Нарушение имущественных прав может быть связано с нарушением других имущественных прав автора. Например, права собственности на объект, в котором материализовано произведение (картина, рукопись, клавир и т. п.). Возмещение стоимости утраченной или поврежденной вещи не лишает автора права на возмещение убытков, связанных с нарушением авторского права.

Из общих мер защиты гражданских прав не применяется к авторским правам присуждение к исполнению обязанности в натуре. Невозможно заставить автора написать произведение по договору заказа, если он не выполнил взятого на себя обязательства. Право на авторство, право на авторское имя, на неприкосновенность произведения защищаются независимо от истечения срока исковой давности.

Возможность несовершеннолетних и недееспособных граждан иметь права авторов не вызывает каких-либо сомнений ни в юридической науке, ни на практике. Сама эта возможность входит в содержание гражданской правоспособности, а последняя не зависит ни от возраста, ни от состояния здоровья человека. Для превращения этой абстрактной возможности в конкретное субъективное авторское право необходим юридический факт. Роль такого факта выполняет создание произведения науки, литературы и искусства, т. е. действие фактического характера, а не сделка. Но поскольку фактические действия могут совершаться и недееспособными лицами, конкретные субъективные авторские права возникают независимо от возраста и состояния дееспособности. Поэтому носителями авторских прав в отношении созданных ими произведении являются сами несовершеннолетние и недееспособные лица.

Граждане, которые вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами ставят свою семью в тяжелое материальное положение и признаны в связи с этим ограниченно дееспособными, могут осуществлять свои авторские права лишь с согласия попечителей (п.1 ст.27 ГК РК). Это означает, что автор, дееспособность которого ограничена по суду, сам осуществляет свои авторские права, но под контролем попечителя, задачей которого является ограждение подопечного от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также от его собственных вредоносных действий. Попечитель не устраняет действий самого подопечного, а действует вместе с ним и в его интересах.

Несовершеннолетние, т. е. лица в возрасте от 14 до 18 лет, осуществляют свои авторские права совершенно самостоятельно (п.2 ст. 22 ГК РК). Это исключение из общего правила, согласно которому граждане могут самостоятельно осуществлять свои гражданские права лишь с 18 лет, если только законом не указано иное. Наличие такого отступления вполне оправдано, так как в данном возрасте можно предполагать достаточную зрелость несовершеннолетних для разумного распоряжения достигнутыми ими творческими результатами.

Возможность возникновения первоначального авторского права у юридического лица относится к спорным вопросам теории гражданского права. Некоторые ученые, исходя из того, что «объектами авторского права являются, результаты творческой деятельности, а субъектами, следовательно, лица, осуществлявшие эту творческую деятельность», считают, что юридическое лицо не может быть обладателем первоначального авторского права. При этом сторонники такой концепции объясняют правовую норму, в соответствии с которой в отдельных случаях авторское право возникает непосредственно у юридического лица. Другие сторонники прямо ссылаются на закон: «Неизбежен вывод - авторское право указанных в законе юридических лиц есть первоначальное авторское право».

Есть мнения, что делить авторские права на первоначальные и производные излишне: «объем авторских правомочий различен даже у субъектов первоначального авторского права». Есть также подход, который, не решая вопрос в принципе, констатирует общее правило и исключение, закрепленное законодательством: «Так как юридическое лицо не может быть автором, оно не может приобрести авторского права иначе как по преемству от настоящего автора». Указанные высказывания по-прежнему актуальны, несмотря на изменения законодательства об авторском праве, так как отдельные положения, допускающие возможность возникновения авторского права непосредственно у юридического лица, сохранились и в современном авторском праве.

По нашему мнению, возникновение имущественных прав в отношении объекта авторского права невозможно без существования личных неимущественных прав. Поэтому нет никаких оснований отказывать юридическим лицам в возможности обладания личными неимущественными правами. Это положение подтверждается правилом, закрепленным п. 2 ст. 11 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах», в соответствии с которым издатель вправе при любом использовании таких изданий указывать свое наименование либо требовать такого указания, а ведь это есть не что иное, как право авторства и право на имя. Таким образом, юридическое лицо в случаях, предусмотренных законом, способно обладать первоначальными авторскими правами как имущественными, так и личными неимущественными [1].

Ввиду того, что законодательство об авторском праве прямо не устанавливает сроков действия авторского права рассматриваемой категории субъектов, необходимо проанализировать возможность применения по аналогии норм, регулирующих срок действия авторского права физических лиц.

В отношении личных неимущественных прав вопрос решается просто, так как в данном случае приемлемо регулирование, аналогичное применяемому к личным неимущественным правам физических лиц. Права данной категории действуют до тех пор, пока существует субъект такого права. После смерти физического лица или ликвидации юридического лица личные неимущественные права на произведение прекращаются, однако авторство, авторское имя и неприкосновенность произведения продолжают охраняться бессрочно в качестве определенных социальных ценностей [17, с.2].

Правило о прекращении личных неимущественных прав на произведение применяется и в случае реорганизации юридического лица в форме слияния, разделения и преобразования, ибо передача их какому либо другому лицу невозможна. Но если реорганизация осуществляется посредством выделения или присоединения, а личное неимущественное право принадлежит лицу, к которому присоединяется или из состава которого выделяется другое юридическое лицо, то личное неимущественное право на произведение продолжает действовать, так как субъект этого права продолжает существовать.

Подробного рассмотрения требует и вопрос о сроке действия имущественных авторских прав в случае, если первоначальным субъектом прав является юридическое лицо. Неприемлемым представляется применение по аналогии нормы, устанавливающей срок действия имущественных авторских прав. Во-первых, деятельность юридического лица носит бессрочный характер, в связи с чем правило о том, что авторское право действует в течение всей жизни автора, не применимо к юридическому субъекту. Во-вторых, при ликвидации юридического лица отсутствуют правопреемники, что делает невозможным применение положения, устанавливающего, что авторское право действует в течение 70 лет после смерти автора. Правильно будет ввести положение, в соответствии с которым имущественное право юридических лиц в отношении энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других, периодических изданий действует в течение 70 лет со дня выпуска произведений.

...