Наемничество в уголовном праве

В теории уголовного права под приказом понимается требование (распоряжение), данное другому лицу о совершении какого-либо действия (бездействия). Может ли наниматель отдать приказ наемнику? По всей видимости, такое требование нанимателя в какой-то мере «обязывает» наемника к совершению тех или иных действий, хотя бы в силу криминальной сделки между этими сторонами. По этой причине сам по себе приказ oб участии наемника в вооруженном конфликте или в военных действиях является незаконным, преступным, ибо во исполнение такого приказа наемник берет в руки оружие и принимает непосредственное участие в вооруженном конфликте. Следовательно, использование наемника в вооруженном конфликте или в военных действиях означает непосредственное участие самого наемника в боевых операциях во исполнение приказа (распоряжения) нанимателя для достижения целей последнего. См.: С.И. Никулина Комментарий к УК РФ с постатейными материалами. М.: Менеджер. 2007. С.696.

Наконец, определенный интерес представляет ситуация, когда во исполнение требования нанимателя в вооруженном конфликте или военные действиях принимает участие, нанятое лицо, которое не может подлежать уголовной ответственности в силу не достижения возраста таковой или иным основаниям, предусмотренным в уголовном законодательстве.

Как известно, участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях само по себе является преступлением (ч. 3 ст. 359 УК РФ) Но лицо, не достигшее 16-летнего возраста, а также невменяемое или не подлежащее ответственности по этой норме по другим причинам, юридически не может считаться субъектом этого преступления (подробнее об этом будет сказано в следующей главе). Следовательно, виновный, использующий такое лицо для участия в вооруженном конфликте или в военные действиях, должен юридически расцениваться как посредственный исполнитель преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ. Такая квалификация действий виновного, использующего в вооруженных столкновениях фактически нанятое лицо, не подлежащее уголовной ответственности, следует из предписаний ч. 2 ст. 33 УК РФ («исполнителем признаете) лицо, непосредственно совершившее преступление либо непосредственно участвовавшее в его совершении совместно с другими лицами (соисполнителями), а также лицо, совершившее преступление посредством использования других лиц, не подлежавших уголовной ответственности в силу возраста, невменяемости или других обстоятельств, предусмотренных настоящим Кодексом»).

Итак, объективная сторона преступления, предусмотренного в ч. 1 ст. 359 УК РФ, носит формальный характер. Преступление считается оконченным при совершении виновным хотя бы одного из указанных в норме действий, носящих альтернативный характер (вербовка, обучение, финансирование, иное материальное обеспечение, использование в вооруженном конфликте или военных действиях), в отношении хотя бы одного наемника, признаки которого определены в международном праве и в примечании к ст. 359 УК РФ. В то же время использование в вооруженном конфликте лица, не могущего нести ответственность по ч. 3 ст. 359 УК РФ в силу тех же причин, должно расцениваться как посредственное исполнение преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ, в силу прямого предписания ч. 2 ст. 33 УК РФ. См.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. В.М. Лебедева, Ю.И. Скуратова. М.: НОРМА, 2005. С. 345.

Объективную сторону второго состава преступления, входящего в наемничество и предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ, образует действие, характеризуемое законом как участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях.

Очевидно, что это означает принятие им непосредственного участия в вооруженном столкновении на стороне любого участника конфликта. При этом наемник, будучи вооруженным лицом, должен в таком столкновении использовать оружие по его функциональному назначению. Отметим, что вооруженность наемника надо понимать, как обладание им как оружием в собственном смысле этого слова, так и боеприпасами, а также взрывчатыми веществами и взрывными устройствами. В свою очередь, участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях подразумевает целевое использование любого вида оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ либо взрывных устройств.

Наконец надо особо подчеркнуть, что совершение наемником других преступлений при его участии в вооруженном конфликте либо военных действиях не охватывается объективной стороной состава преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ, и требует дополнительной квалификации по соответствующим статьям Уголовного кодекса РФ. Это, по всей видимости, относится не только к убийствам, разбоям и прочим «сопутствующим» наемничеству преступлениям, но и к незаконному обороту оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств.

2.2 Субъективные признаки наемничества

Очевидно, что субъект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 359 УК РФ - общий, т. е. любое вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Действительно, вербовать, обучать, финансировать, обеспечивать иным образом и использовать наемника может любой человек.

Субъект преступления, предусмотренного в ч. 2 (т. е. квалифицированного вида преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 359 УК РФ), имеет альтернативный характер. Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. В.М. Лебедева, Ю.И. Скуратова. М.: НОРМА, 2005. С.346.

Под лицом, использующим свое служебное положение, как альтернативным субъектом ч. 2 ст. 359 УК РФ, следует понимать не только должностных лиц, а любых использующих свое служебное положение лиц, включая выполняющих управленческие функции в коммерческих и иных организациях.

При этом, в силу правила конкуренции общей и специальной нормы, наемничество, совершенное с использованием служебного положения, не требует дополнительной квалификации по нормам УК РФ, предусматривающим ответственность за должностное преступление либо преступление против интересов службы в коммерческих и иных организациях.

Использование служебного положения допускает также использование служебных связей, авторитета занимаемой должности и прочих факторов, не подпадающих под определение «исполнение служебных полномочий».

При совершении вербовки, финансирования, обучения, иного материального обеспечения наемника в отношении несовершеннолетнего ответственности подлежит общий субъект - так как в законе отсутствует указание на определенный возраст этого человека (так, например, состав вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления, напротив, прямо предусматривает ответственность лиц, достигших 18-летнего возраста).

В части 3 ст. 359 УК РФ установлена уголовная ответственность за участие самого наемника в вооруженном конфликте или военных действиях. Следовательно, субъектом этого преступления может быть только наемник - субъект, обладающий специальными признаками, оговоренными в примечании к ст. 359 УК РФ. См.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. В.М. Лебедева, Ю.И. Скуратова. М.: НОРМА, 2005. С.342.

Понятие наемника, содержащееся в примечании к ст. 359 УК РФ, основано на соответствующем определении ст. 47 I Дополнительного Протокола (наемником признается лицо, действующее в целях получения материального вознаграждения и не являющееся гражданином государства, участвующего в вооруженном конфликте или военных действиях, не проживающее постоянно на его территории, а также не являющееся лицом, направленным для исполнения официальных обязанностей).

Отсюда, субъектом данного деяния может быть лицо, обладающее следующими обязательными для установления признаками:

1. Лицо не является гражданином государства, участвующего в вооруженном конфликте, либо не проживает постоянно на территории этого государства.

Так, если в конфликте участвуют государства А. и Б., то гражданин страны А. может быть ее наемником только в том случае, если он не проживает постоянно на ее территории, т. е. вполне возможно, что он проживает постоянно на территории страны Б. В данном случае речь также идет и о лицах без гражданства, не проживающих постоянно на территории государства, их нанимающего.

2. Лицо не направлено для исполнения официальных обязанностей. В данном случае речь идет о том, что лицо не должно быть, например, военным советником, не принимающим непосредственного участия в военных действиях и направленным на службу в иностранную армию по соглашению между государствами.

Также не являются наемниками и добровольцы, при условии включения их в личный состав вооруженных сил страны, принимающей участие в вооруженном конфликте или военных действиях.

3. Лицо действует в целях получения материального вознаграждения.

Приведенный перечень обязательных признаков, характеризующих наемника как специального субъекта преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ, прямо имплементирован из названных актов международного права. Однако такая имплементация оказалась не совсем последовательной: Конвенция о наемничестве и Проект Международного кодекса указывают на то, что для наемника его участие в вооруженном конфликте или военных действиях является, по существу, не обязательным, а альтернативным признаком. См.: Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. В.М. Лебедева, Ю.И. Скуратова. М.: НОРМА, 2005. С.344.

Дело в том, что наряду с этими «проявлениями» деятельности наемника международное право допускает его участие в вооруженных столкновениях, направленных на свержение правительства, иной подрыв конституционного строя или территориальной целостности государства.

То есть, для признания лица наемником, при соблюдении всех прочих условий, не обязательно устанавливать факт его участия в вооруженном столкновении между двумя сторонами конфликта. Лицо должно признаваться наемником (и следовательно, субъектом преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 359 УК РФ) и в случае его участия в вооруженных действиях «одностороннего» характера, направленных на достижение указанных целей.

Любое проявление наемничества, предусмотренное в ч. 1 ст. 359 УК РФ, может быть совершено только с прямым умыслом. Это значит, что при совершении преступления лицо должно осознавать общественную опасность своих действий по вербовке, обучению, финансированию, иному материальному обеспечению наемника либо по его использованию в вооруженном конфликте или военных действиях и желать совершения этих действий.

Вызывает интерес субъективное отношение виновного к несовершеннолетию наемника (ч. 2 ст. 359 УК РФ). Бесспорно, что виновный должен знать о несовершеннолетии лица до совершения действий, указанных в ч. 1 ст. 359 УК РФ. То есть наемник должен быть для субъекта преступления заведомо несовершеннолетним.

Термин «заведомость» означает однозначную осведомленность о чем-либо, предварительное осознание лицом несомненности чего-либо. Полагаем целесообразным дополнить ч. 2 ст. 359 УК РФ указанием на «заведомость» в отношении несовершеннолетия наемника.

Субъективная сторона состава наемничества, ответственность за которое предусмотрена в ч. 3 ст. 359 УК РФ, наряду с прямым умыслом включает специальную цель виновного - получение материального вознаграждения. Обязательность данной цели свидетельствует о том, что участие наемника в вооруженном конфликте или военных действиях также совершается только с прямым умыслом.

Заключение

Итак, подводя итог, хотелось бы остановиться еще на некоторых аспектах.

На современном этапе непрерывного распространения наёмничества можно выявить наличие взаимосвязи между наемничеством и террористическими актами.

Следует отметить, что мотивы, которыми руководствуются такие наемники, обычно не имеют ничего общего с каким бы то ни было фундаментализмом, они скорее связаны с денежным вознаграждением, которое наемники получают за совершение преступных деяний. Их профессиональные навыки, соответствующий опыт участия в вооруженных конфликтах или военных действиях, умение разрушать и убивать позволяют использовать их для совершения террористических актов. Следовательно, молено сделать вывод о том, что сами деяния по своей правовой природе будут по-прежнему представлять собой террористический акт, но в то же время они приобретают и характер наемничества, учитывая то, кто их совершает.

Полагаем, что при расследовании террористического акта следует также изучать возможность того, что он был совершен наемником. Представляется, что наличие взаимосвязи между террористическим актом и наемнической деятельностью нельзя игнорировать.

Наемническая деятельность редко бывает стихийной, она чаще всего -результат преступного сговора и обычно связана с другими видами преступной деятельности, такими как торговля людьми, торговля наркотиками и оружием. На практике некоторые вооруженные конфликты обязаны своим возникновением стимулировавшим его рынкам оружия, а другие по той лее причине затягиваются без каких бы то ни было для этого оснований. Наемники участвуют в подобной торговле, к их услугам прибегают для перевозки оружия (в качестве пилотов, вторых пилотов, бортинженеров или вооруженной охраны). Помимо этого, их вербуют для того, чтобы они торговали оружием на местах или выступали в качестве инструкторов для обучения навыкам использования закупленного военного снаряжения.

Приходится констатировать, что наемники принимают участие в незаконных торговых сделках с оружием, при этом не имеет никакого значения, в каких целях будет использоваться оружие и какой ущерб оно может причинить. В настоящее время это явление имеет огромные масштабы, и, надо заметить, международное сообщество не защищено от него должным образом.

На наш взгляд, появление новых форм наемнической деятельности и ее активизации вызвано пассивным, равнодушным, а в некоторых случаях и попустительским отношением некоторых государств к проблеме наемничества. Так на международном уровне государствами до сих пор не выработана единая позиция, направленная на эффективное пресечение и полное запрещение наемнической деятельности в любых ее проявлениях.

Естественно, что наличие подобных правовых пробелов одновременно порождает ощущение вседозволенности, весьма благоприятствующее использованию наемников для совершения различных противоправных акций, которые в контексте правовых норм, гарантирующих эффективную защиту прав человека и соблюдения права народов на самоопределение, должны быть запрещены или жестко ограничены.

В настоящее время, несмотря на актуализацию борьбы с наемничеством на международном уровне, необходимо обратить внимание на незначительное количество случаев выявления и признания наемнической деятельности как таковой, а также на крайне малое число осужденных и понесших наказание наемников. В связи с этим целесообразнее обратиться к внутригосударственному уголовному законодательству об ответственности за наемничество, которое и следовало бы более широко применять на практике.

Мировая практика свидетельствует, что наемниками чаще всего совершаются убийства, акты терроризма, похищения людей, захват заложников, применяются пытки и т.д. Очевидно, что любое из этих деяний является тяжким нарушением прав человека по смыслу международных договоров в этой сфере и потому подпадает, как правило, под статью внутригосударственного уголовного законодательства, предусматривающего ответственность за подобные преступления. В то время как уголовная ответственность за наемничество в данных ситуациях практически не наступает.

Эффективности борьбы с наемничеством послужит, на наш взгляд, вступление в силу Международной конвенции о запрещении вербовки, использования, финансирования и обучения наемников, которая была принята Генеральной Ассамблеей в ее резолюции 44/34 от 4 декабря 1989 года. Она вступила в силу 20 октября 2001 года на тридцатый день после сдачи на хранение Генеральному секретарю ООН двадцать вторым государством, каковым являлась Коста-Рика, документа о присоединении к Конвенции.

В отношении Российской Федерации проблема наемничества не менее актуальна, чем для мировой общественности. Так «по официальным источникам, к началу апреля 2000 года в вооруженном конфликте на Северном Кавказе участвовало до 700 иностранцев, значительная часть которых была наемниками. А на сегодняшний день в рядах Исламского государства воюет более 5000 граждан РФ. К сожалению, наша страна не ратифицировала и не подписала Конвенцию о запрещении вербовки, использования, финансирования и обучения наемников 1989 года, и потому на ее территории применяется ст. 47 Дополнительного протокола 1977 года к Женевским конвенциям 1949 года и ст. 359 УК РФ «Наемничество», предусматривающая уголовную ответственность за вербовку, обучение, финансирование или иное материальное обеспечение и использование наемников, а также участие наемников в вооруженных конфликтах и военных действиях. Для реализации данной, статьи, на наш взгляд, требуется детальная правовая разработка определений, содержащихся в ней и пересмотр санкций, устанавливающих пределы уголовной ответственности за данное преступление.

Можно заметить, что ст. 359 УК РФ редко применяется на практике: в период с 2001 по 2015 год в Российской Федерации по этой статье возбуждалось крайне незначительное количество уголовных дел (не свыше 100).

Несмотря на возросший в последние годы интерес юридической общественности к проблеме уголовного преследования наемничества, ее актуальность, как для мирового сообщества, так и для нашей страны, исследований названной проблемы очень мало.

В отношении России можно заметить, что шансы на успех в борьбе с наемничеством значительно увеличатся при принятии нашим государством обязательств по Международной конвенции о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников 1989 года.

Ведь известно, что нормы международного права дают теоретическую и правовую основу для развития национального уголовного законодательства, в том числе и по ответственности за наемничество. Нельзя не учитывать того, что именно международное право устанавливает определение наемника и рассматривает наемничество как целостное явление. Таким образом, борьба с наемничеством как на международном уровне, так и в пределах конкретного государства, должна вестись правовыми, в первую очередь, уголовно-правовыми, средствами, что способствует закреплению на законодательном уровне государств запрета деятельности наемников и созданию более благоприятного международного климата, обеспечению мира и безопасности человечества.

В процессе изучения темы наемничества были исследованы теоретические и практические аспекты данной проблемы в современном ракурсе, а также решены следующие задачи: описана деятельность международного сообщества в борьбе с наемничеством; исследована сущность данного преступления; выявлены пределы уголовной ответственности за преступления против мира и безопасности человечества; проанализированы объективные и субъективные признаки наемничества.

Библиографический список

1.Женевская конвенция от 12.08.1949 года об обращении с военнопленными //Права человека: Cборник международных договоров, том I (часть вторая): Универсальные договоры. Женева, 1994.

2. Женевская конвенция от 12.08.1949 года о защите гражданского населения во время войны// Права человека: Cборник международных договоров, том I (часть вторая): Универсальные договоры. Женева, 1994.

3.Международная конвенция о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников: Принята резолюцией 44/34 Генеральной Ассамблеи от 04.12.1989// Официальные отчеты Генеральной Ассамблеи, сорок четвертая сессия, Дополнение № 49 (A/44/49). Сборник международных договоров, том I (часть вторая): Универсальные договоры. Женева, 1994.

4. Римский статут Международного уголовного суда от 17.07.1998 // Сборник международных договоров, том III (часть третья): Универсальные договоры. Женева, 1994.

5. Дополнительный протокол к Женевским конвенциям от 12.08.1949, касающийся защиты жертв международных вооруженных конфликтов (Протокол I). Женева, 8.06.1977. Сборник международных договоров, том I (часть вторая): Универсальные договоры. Женева, 1994.

6.Конституция Российской Федерации: принята всенар. голосованием 12 декабря 1993 г. (в ред. от 21 июля 2014 г.) // Собр. законодательства Рос. Федерации. 2014. № 31. Ст. 4398.

7.Уголовный кодекс Российской Федерации: федер. закон Рос. Федерации от 13 июня 1996 г.№63-ФЗ принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации (ред. от 19 июня 2015) // Собрание законодательства Рос. Федерации. 1996. №25. Ст. 2954.

8.О противодействии терроризму: федер. закон Рос. Федерации от 06.03.2006 № 35-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации (ред. от 31.12.2014) // Собрание законодательства Рос. Федерации. 2006. №11 ст. 1146.

9. О безопасности: федер. закон Рос. Федерации от 28.12.2010 № 390-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации // Собрание законодательства Рос. Федерации. 2011. № 1 ст. 2.

10. О международных договорах Российской Федерации: федер. закон Рос. Федерации от 15.07.1995 № 101-ФЗ: принят Гос. Думой Федер. Собр. Рос. Федерации (ред. от 03.12.2007) // Собрание законодательства Рос. Федерации. 1995. № 29. ст. 2757.

Монографии, научные сборники, учебники, энциклопедии, словари:

1. Борзенкова Г.Н., Комиссарова В.С. Курс уголовного права. Особенная часть: учебник. М.: Зерцало, 2006. с. 506.

2. Здравомыслов Б.В. Уголовное право России: учебник. М.: Юринформцентр, 2014. с. 253.

3. Наумов А.В. Российское уголовное право: курс лекций. М.: Юридическая литература, 2008. с. 496.

4. Прохоров Л.А., Прохорова М.Л., Уголовное право: учебник для вузов. М.: Юристъ, 2008. с. 565.

5. Рарога А.И. Уголовное право. Особенная часть: учебник. М.: АНО Юридические программы. 2008. с. 137.

6. Комментарий к Уголовному кодексу РФ / под ред. В.М. Лебедева, Ю.И. Скуратова. М.: НОРМА, 2005. с. 896.

7. С.И. Никулина Комментарий к УК РФ с постатейными материалами. М.: Менеджер. 2007. с. 1183.

8.Курис П.М. Международные правонарушения и ответственность государства. Вильнюс. 1973. с. 850.

9. Лукашук И.И., Наумов А. В. Международное уголовное право. М.: Юристъ, 2010. с. 1100.

10. Николаева Ю.В. Преступления против мира и безопасности человечества. М.: Юридическая литература, 2009. с. 540.

Научные статьи и другие публикации периодических изданий:

1. Потапов А. Развитие норм международного права об ответственности за наемничество. Первый этап. М.: Юридическая газета, 2002. № 16.

2. Потапов А. Развитие норм международного права об ответственности за наемничество. Второй этап. М.: Юридическая газета, 2002. № 17.

3. Потапов А. Развитие норм международного права об ответственности за наемничество. Третий этап. М.: Юридическая газета, 2002. № 18.

Интернет ресурсы:

1. http//www.garant.ru.

2. http://jurist-konsultant.ru.

3. http://www.info-ur.ru.

4. http://rospravosudie.com.

5. http://www.consultant.ru.

Размещено на Allbest.ru