2

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Понятие правовой системы

2 Основные правовые системы современности, их характеристика

2.1 Классификация правовых систем

2.2 Англосаксонская правовая система

2.3 Романо-германская правовая система

2.4 Религиозно-правовые системы

2.5 Социалистическая правовая система

2.6 Система обычного права

3. Казахстанская правовая система

Заключение

Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

правовой обычный казахстан

Тема курсовой работы выбрана не случайно так как право и государство неразрывно взаимосвязаны друг с другом, но каждая страна строит правовую систему, беря во внимание свои индивидуальные особенности исторического развития. Поэтому правовые системы различных государств отличаются друг от друга и имеют свои характерные черты. Это отличие бывает очень значительным. Но также следует заметить, что отдельные страны оказывают на другие государства непосредственное влияние, имеющее как политический, идеологический, так и экономический характер. В результате этого внутри права одного государства сосуществуют различные правовые системы.

В работе сделана попытка исследовать, классификацию правовых систем, и дана характеристика пяти правовым системам: романо-германской, англо-саксонской, религиозно-правовой, социалистической и системе обычного права.

Казахстанская правовая система имеет свои исторические и социально-культурные истоки и свои особенности. В работе отражена связь казахстанской правовой системы с правовыми системами мира. Поскольку социалистический этап исторического развития Казахстана оказал огромное влияние на дальнейшее развитие правовой системы, в работе затронуты особенности советской правовой системы. Существенные недостатки советской правовой системы привели к необходимости осуществления реформы правовой системы в Республике Казахстан. Поэтому изучение особенностей правовых основ других стран очень актуально на данный момент, так как это поможет проанализировать казахстанскую правовую систему, позволит использовать положительные моменты и избежать отрицательных последствий. Поэтому эта тема также является актуальной.

При написании курсовой работы были использованы труды ведущих юристов и политологов. Так, в частности, в работе Рене Давида характеризуются основные правовые системы современности. Кросс рассматривает роль прецедента в Английском праве. Сукиянен А.Р. в своих работах анализирует мусульманское право. Суптаев М.А. исследует обычное право в странах Восточной Африки. Казахстанская правовая система является предметом трудов Синюкова В.Н. Рассмотрены интересные точки зрения на классификацию и понятие правовых систем Марченко М.Н., обоснованная в его курсе лекций по теории государства и права, Ж.Карбонье, К. Цвайгерта и Г. Котца, А.Х.Саидова. Заслуживает внимания подход к данному вопросу следующих ведущих юристов и правоведов: Алексеева С.С, Лазарева В.В., Пиголкина А.С., Хропанюка В.Н. Актуально рассмотрены подходы по выбранной теме в учебниках по теории государства и права под редакцией Корельского В.М. и Перевалова В.Д., под редакцией Марченко М.Н., а так же в учебнике под редакцией Венгерова А.Б.

Исходя, из всего вышесказанного главной целью этой работы является:

Изучение особенностей правовой системы современного Казахстана.

В настоящее время эта тема очень актуальна, так как позволяет улучшить правовые системы, обогатить каждую из них. Так как правовые системы отражают социально-экономическое, политическое развитие и уровень культуры народа, то их изучение позволяет восстановить понятие об общественных отношениях, понять механизм общества исходя из прав и обязанностей. Актуальность этой темы, еще заключается в том, что мы можем со стороны рассмотреть и оценить правовую систему, которая существует сейчас в Казахстана, используя при этом опыт иностранных государств.

На данном этапе развития правовой системы Республики Казахстан, освоение особенностей правовых системы мира является катализатором в улучшении международных отношений и положения Республики Казахстан на мировой арене.

1. ПОНЯТИЕ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

Познание сущности и роли права в жизни требует широкого подхода к правовым явлениям во всем их многообразии и взаимодействии между собой, а также учета функциональных свойств правовых явлений по отношению к человеку, государству, обществу.

Вместе с многочисленными определениями понятия права отражающими и раскрывающими его существенные черты, в научном проведении было обосновано и утвердилось понятие "правовая система". Правовая система - это основанная на государственной воле господствующего класса или всего общества совокупная связь права, правосознания и юридической практики. Это понятие охватывает широкий круг правовых явлений, включая нормативное, организационное, социально-культурные аспекты, стороны правового феномена.

Правовую систему можно определить как целостный комплекс правовых явлений, обусловленный объективными закономерностями развития общества, осознанный и постоянно воспроизводимый людьми и их организациями (государством) и используемый ими для достижения своих целей[1, с.190]. Это понятие выражает очень важную идею, а именно: право есть комплекс; составляющие его элементы соединены между собой не случайным образом, а необходимыми связями и отношениями; все юридические явления данного общества, существующие в одно и тоже время и на одном и том же пространстве, связаны отношениями общности, которые объединяют их в систему[2, с.51].

У отдельных авторов содержаться разные взгляды на элементы правовой системы, но в основных положениях эти взгляды совпадают. В работах ученых структура правовой системы характеризуется тремя группами правовых явлений. Во-первых, это юридические нормы, принципы и институты. Во-вторых, совокупность правовых учреждений. В-третьих, совокупность правовых взглядов, представлений, идей, свойственных данному обществу, правовая культура.

Близкая к этой характеристика элементов правовой системы содержится в книге американского исследователя Л.Фридмэна "Введение в американское право", где выделены правовые явления, объединенные также в три группы. Первая группа, называемая автором "структура", включает принципы правовой системы и правовые учреждения; вторая - "сущность" объединяет нормы и образы поведения людей внутри правовой системы, решения, "живой закон", нормы, которые принимаются; третья группа - "правовая культура" включает отношения людей к праву и правовой системе, идеалы и ожидания в правовой системе общества. Правовая культура, по мнению Фридмэна, это та часть общей культуры общества, которая имеет отношение к правовой системе[3, с.39].

Некоторые правоведы толкуют правовую систему, как право в "широком смысле", объединяют в качестве основных элементов этой сложной структуры правосознание, нормы права, правоотношения, правовые учреждения, правовую культуру. Они определяют правовую систему как совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны. Правовая система - это вся "правовая действительность" данного государства. В этом широком понятии выделяются активные элементы, тесно связанные между собой. Это:

-собственно право как система обязательных норм, выраженных в законе, иных, признаваемых государством источниках;

-правовая идеология - активная сторона правосознания;

-судебная (юридическая) практика.

Правовая система каждого государства отражает закономерности развития общества, его исторические "национально-культурные" особенности. Каждое государство имеет свою правовую систему, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и отличия от них, то есть специфические особенности.

Возникновение и история развития правовой системы государства свидетельствует о том, что на содержание и динамику правовой системы воздействует вся духовная культура общества: религия, философия, мораль, художественная культура, наука. Современная правовая карта мира раскрывает многообразие правовых систем и в тоже время свидетельствует о стремлении государств к сближению, единству в законодательстве, правоприменительной деятельности в сфере регулирования рыночных отношения, охраны окружающей среды, в регулировании других сфер общественной и государственной жизни.

Таким образом, правовая система представляет собой целостный комплекс правовых явлений, составляющие его элементы соединены между собой необходимыми связями и отношениями. Правовая система обусловлена объективными закономерностями развития общества, то есть, все юридические явления данного общества, существующие в одно и тоже время и на одном и том же пространстве.

Правовая система - это вся "правовая действительность" данного государства, объединяющая взаимодействующие правовые средства, регулирующие общественные отношения, а также элементы, характеризующие уровень правового развития той или иной страны, включающие систему обязательных норм, правовую идеологию как активную сторону правосознания и судебную практику. Каждое государство имеет свою правовую систему, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и отличия от них, то есть специфические особенности.

2. ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ, ИХ ХАРАКТЕРИСТИКА

2.1 Классификация правовых систем

Понятие "правовая система" имеет существенное значение для характеристики права той или иной конкретной страны. Поскольку исторически в каждой стране действуют свои правовые обычаи, традиции, законодательство, юрисдикционные органы, сформировались особенности правового менталитета, правовой культуры можно говорить об их самобытности, о том, что каждая из них образует свою правовую систему - совокупность всех правовых явлений (норм, учреждений, отношений, правосознания), существующих в ее рамках. Различия между правом разных стран значительно уменьшаются, если исходить не из содержания конкретных норм, а из их более постоянных элементов, использованных для создания, толкования, оценки норм. Сами нормы могут быть бесконечно разнообразны, но способы их выработки, систематизации, толкования показывают наличие некоторых типов, которых не так уж много. Поэтому, наряду с особенностями, отличиями, в этих правовых системах можно заметить и общие черты, элементы сходства, которые позволяют их группировать в «правовые семьи», объединяющих несколько родственных в правовом отношении стран. Категория "правовая семья" служит для обозначения группы правовых систем, имеющих сходные юридические признаки, позволяющие говорить об относительном единстве этих систем. Это сходство является результатом их конкретно-исторического и логического развития.

Однако существует несколько точек зрения на классификацию правовых систем настоящего и недалекого прошлого.

Заслуживает внимания подход западных компративистов, отрицающих типологию правовых систем единственно по признаку их классовой сущности. При классификации они используют различные факторы, начиная с этических, рассовых, географических, религиозных и заканчивая юридической техникой и стилем права. Отсюда вытекает множество классификаций.

Одна из самых популярных - классификация правовых семей, данная Рене Давидом.[4, с.114] Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающую религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, включающие в качестве основной составляющей источники права. Р.Давид выдвинул идею трихотомии - выделения трех основных семей: романо-германской, англо-саксонской, и социалистической. К ним примыкает остальной юридический мир, который получил название "религиозные и традиционные системы".

Другая классификация была предложена К.Цвайгертом и Г.Котцем в книге "Введение в правовые сравнения в частном праве", вышедшей в 1971 году.[5, с.89] В основу этой классификации положен критерий "правового стиля". "Стиль права" по мнению авторов, складывается из пяти факторов: происхождение и эволюция правовых систем, своеобразие юридического мышления, специфические правовые институты, природа источников права и способы их толкования, идеологические факторы. На основе этого различаются следующие "правовые круги": романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индуистское право. По существу, получен тот же результат, что и у Р.Давида.

А.Х.Саидов полает, что только единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповой классификации правовых систем, дает возможность составить целостное представление о правовой карте мира.[6, с.41] Он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, латино-американскую, правовую семью "общего права", и дальневосточную правовую семью. Они рассматриваются наряду с семьей социалистического права. В пределах социалистической правовой семьи, теперь уже в историческом аспекте, существовали относительно самостоятельные группы: советская правовая система, правовые системы соцстран Европы, правовые системы соцстран Азии, и правовая система республики Куба.

В учебнике “Теория государства и права” под редакцией В.М.Корельского и В.Д.Перевалова рассматриваются пять критериев объединения и классификации правовых систем различных государств:[6, с.49]

Общность генезиса (возникновения и последующего развития). Системы связаны исторически, имеют общие государственно-правовые корни (произрастают из одного древнего государства, основаны на одних и тех же правовых началах, принципах, нормах).

Общность источников, форм закрепления и выражения норм права. Речь идет о внешней форме права, о том, где и как фиксируются его нормы (в законах, договорах, судебных решениях, обычаях), об их роли, значении, соотношении.

Структурное единство, сходство. Правовые системы стран, входящих в одну правовую семью, должны обладать сходством структурного построения нормативно-правового материала. Как правило, это находит выражение на микроуровне - на уровне строения нормы права, ее элементов, а также на макроуровне - на уровне строения крупных блоков нормативного материала (отраслей, суботраслей, других подразделений).

Общность принципов регулирования общественных отношений. В одних странах это идеи свободы субъектов, их формального равенства, объективности правосудия и т.д., в других - теологические, религиозные начала (например, мусульманские страны), в третьих - социалистические, национал-социалистические идеи и т.п.

Единство терминологии, юридических категорий и понятий, а также техники изложения и систематизации норм права. Родственные в правовом отношении страны обычно используют тождественные или сходные по своему значению термины, что объясняется единством их происхождения. По этой же причине законодатели стран, входящих в одну правовую систему, при разработке правовых текстов применяют одинаковые юридические конструкции, способы построения нормативного материала, его упорядочения, систематизации.

С учетом изложенного в науке выделяют следующие правовые системы (рис.1):

Англосаксонскую. К ней относят правовые системы следующих стран: Англия, США, Канада, Австралия, Новая Зеландия и др.

Романо-германскую, включающую страны континентальной Европы, Латинской Америки, некоторые страны Африки, а также Турцию.

Религиозно-правовые системы объединяют страны, исповедующие в качестве государственной религии ислам, индуизм, иудаизм.

Социалистичекую. К ней относят страны: Китай. Вьетнам, КНДР, Куба.

Систему обычного права, Распространенную в экваториальной Африке и Мадагаскаре.

Теперь рассмотрим более подробно основные правовые семьи.

2.2 Англосаксонская правовая система

Английское право своими корнями уходит далеко в прошлое. С исторической точки зрения, эпохальным для Англии и англосаксонского права является период нормандского завоевания (1066г.). До этого времени в стране действовали разрозненные местные акты, приказы королей, которые регулировали отдельные вопросы общественной жизни. Римляне, правившие в Британиии почти пять столетий, не смогли оказать определенного воздействия на ее дальнейшее правовое развитие. Римское право не прижилось и, вскоре было вытеснено местными нормами.

После захвата Вильгельмом I Завоевателем (нормандское завоевание) в Англии возникает общее право. Основная роль в осуществлении правосудия в этот период была возложена на королевские суды, находившиеся в Лондоне. В период правления Генриха II появляются разъездные королевские судьи, которые решают дела с выездом на места от имени Короны. Таким образом, в Англии была сформирована централизованная судебная система. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевские суд. Они должны были просить у короля, а практически у канцлера выдачи приказа, позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд. Первоначально даже приказы издавались в исключительных случаях. Но постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем другие судебные инстанции при рассмотрении аналогичных дел. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей. Так стала складываться единая система прецедента, общая для всей Англии, которая получила название «common Law». В решении судебных споров принимали участие присяжные - свободные граждане из числа местных жителей, которые чаще всего не знали прецедентов и актов королей. Но знали свои обычаи и традиции. Воздействие обычных норм существенно сказывалось на содержании выносимых судебных решений. В этом смысле общее право Англии - обычное, традиционное право. Английское "общее право" образует классическую систему прецедентного права или права, создаваемого судьями[7, с.62].

В XII - XIV веках система общего права достигла расцвета, но постепенно, с возрастанием числа прецедентов в ней стала обнаруживаться тенденция к консерватизму и формализации, что к XV веку подготовило почву для качественного этапа ее развития, связанного с появлением «права справедливости".

Оно стало реализовываться на основе ранее рассмотренных казусов, то есть тоже становилось правом прецедентным и различия между двумя системами оказались непринципиальными. "Дуализм общего права и права справедливости усложнил и без того громоздкую систему общего права. Однако правовые институты, сложившиеся в праве справедливости, четко ограничиваются от институтов общего права. В теории и на практике притязания, основанные на праве справедливости, отделяются от субъективных прав, основанных на общем праве. В 1873 г. «право справедливости» было включено в систему общего права"[8, с.136].

Несмотря на общие черты "общего права" и "права справедливости", прецеденты их судов фиксировались раздельно, что и привело к дуализму английской правовой системы, который продолжался более двух веков вплоть до судебной реформы 1873-1875 гг. Эта реформа слила "общее право" и "право справедливости" в единую систему прецедентного права.

Современный период развития англосаксонского права - период кардинальной правовой реформы, суть которой состоит в активизации законодательной деятельности, унификации искового производства, слиянии судов общего права и права справедливости. В данный период существенно повысилась роль законодательного регулирования, возросло значение закона среди других источников права.

Прецедентное право Англии существенно повлияло на правовое развитие многих стран мира. В сферу его воздействия попали США, Канада, Австралия, Индия, Новая Зеландия, другие страны. В рамках стран англосаксонской системы издавна идет конструктивное правовое сотрудничество, многие прецеденты, выработанные английскими судами, стали достоянием других государств либо учитывались их судьями, и наоборот. Вместе с тем в последнее время несколько стран (в том числе Канада и Австралия) заявили о своей правовой автономии. В Соединенных Штатах правовой «суверенитет» начал складываться гораздо раньше - еще в XVIII веке, со времен борьбы за независимость. Но сам по себе процесс правовой суверенизации государств, входящих в систему англосаксонского права, еще не означает их «ухода от сложившейся правовой семьи, так как влияние английского права не ограничивается прецедентами, оно обуславливает общий тип юридического мышления, характер и особенности правовой деятельности, используемые категории, понятия, конструкции и другие юридические элементы[9, с.224].

Таким образом, основными вехами в происхождении англосаксонской правовой системы являются:

становление системы общего права после нормандского завоевания;

нарождающиеся рыночные отношения приводят к тому, что имеющаяся прецедентная система общего права не удовлетворяет потребностям общества, что повлекло за собой развитие еще одной системы права - «права справедливости»;

проведение судебной реформы (1873-1875 гг.), слившей "общее право" и "право справедливости" в единую систему прецедентного права;

современный период развития англосаксонского права, характеризующийся существенным повышением роли и значения закона и законодательного регулирования;

влияние прецедентного права Англии на развитие многих стран мира.

В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в романо-гермеанской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Прецедентная норма именовалась как ratio decidendi. Само судебное решение делится на составляющие его части: юридическое заключение по делу и аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения. Остальная часть решения именовалась obiter dictum, то есть «попутно сказанное», она имеет убеждающий характер и не является обязательной для других судов. На практике трудно отличить ratio decidendi от obiter dictum, для чего выработано множество методов и приемов их различения, эффективность которых не всегда высока. Необходимо отметить, что ratio decidendi можно назвать нормой права с известной степенью условности, поскольку в судебных решениях не формулируются правила общего характера.

Наиболее важным источником англосаксонского права является, как уже отмечалось, судебный прецедент.

Судебный прецедент - судебное решение по конкретному юридическому делу, которому придается общеобязательное юридическое значение.

Основной принцип, который должен соблюдаться при отправлении правосудия, состоит в том, что сходные дела решаются сходным образом. Пожалуй, нет ни одного суда, где судья не был бы склонен решить дело точно так, как было решено аналогичное дело другим судьей. Почти везде судебный прецедент в той или иной степени обладает убеждающей силой, поскольку stare decisis (решить так, как было решено ранее) - правило фактически повсеместного применения.

« …Закpепленные в протоколах решения, точнее их логическая суть, идеи стали прецедентами - образцами для решения аналогичных юридических дел в будущем и тем самым приобрели значения материалов, из которых в основном и сформировалась правовая система Англии, а затем и некоторых других стран"[10, с.55].

В английской системе доктрина прецедента отличается сугубо принудительным характером. Нередко английские суды обязаны следовать более раннему решению даже в тех случаях, когда имеются достаточно убедительные доводы, которые в иных обстоятельствах позволили бы не делать этого. Английское право в широкой степени основано на прецеденте. Прецедентное право состоит из норм и принципов, созданных и применяемых судьями в процессе вынесения ими решений. Прецедентное право - это прежде всего правило о том, что рассматривая дело, суд выяснил, не было ли аналогичное дело рассмотрено ранее и в случае положительного ответа, руководствовался уже имеющимся решением. Другими словами, однажды вынесенное решение является обязательной нормой для всех последующих рассмотрений аналогичных дел. Судья при рассмотрении последнего по времени дела обязан принимать во внимание эти нормы и принципы, в то время как в романо-германской правовой системе и др. они служат всего лишь материалом, который судья может учитывать при вынесении собственного решения. То, что английское право является в значительной степени правом прецедентным, означает, что решение английского судьи по какому-либо конкретному делу образует прецедент. Судья, разбирающий более позднее по времени дело, как правило сталкивается с большим числом различного рода прецедентов. "Английская мораль не просто культивирует пристрастие к старине. Прошлое, проповедует она, должно служит как бы справочной книгой, чтобы ориентироваться в настоящем. Сталкиваясь с чем-то непривычным и незаконным, англичане, прежде всего, инстинктивно оглядываются на прецедент, стараются выяснить: как в подобных случаях люди поступали прежде?. Если новое приводит англичан в смятение, то пример прошлого дает им чувство опоры. Поэтому поиск прецедентов можно назвать их излюбленным национальным спортом"[11, с.195]

Правило прецедента нуждается в детализации, поскольку степень обязательности прецедентов зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело, и суда, чье решение может стать при этом прецедентом.

При нынешней организации судебной системы, ситуация выглядит следующим образом. Решения высшей инстанции - Палаты лордов - обязательны для всех других судов;

Апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовного) обязан соблюдать прецеденты Палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов;

Высокий суд (все его отделения, в том числе и апелляционные) связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, его решения обязательны для всех нижестоящих инстанций, но, не будучи строго обязательны, влияют на рассмотрение дел в отделениях Высокого суда;

Окружные и магистральные суды обязаны следовать прецедентам всех вышестоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают.

Не считаются прецедентами и решения Суда короны, созданного в 1971 г. для рассмотрения особо тяжких уголовных преступлений.

Правило прецедента традиционно рассматривалось в Англии как "жесткое". В, отличии, например, от США, судебная инстанция не могла отказываться от созданного ранее прецедента, который мог быть изменен только вышестоящей инстанцией или парламентским актом. Даже высшая судебная инстанция - Палата лордов - до середины 60-х годов, считалась связанной своими собственными прежними решениями, что в конечном итоге создавало иногда тупиковую ситуацию. В 1966г. Палата лордов отказалась в отношении себя от этого принципа.

Представление о том, что правило прецедента сковывает судью, также во многом обманчиво. Поскольку полное совпадение обстоятельств разных дел бывает не так уж часто, то усмотрением судьи решается, признать обстоятельства сходными или нет, от чего зависит применение той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятельств и тогда, когда на первый взгляд они не совпадают. Наконец, он вообще может не найти ни какого сходства обстоятельств и тогда - если вопрос не регламентирован нормами статутного права - судья сам создает правовую норму, становится как бы законодателем. Сказанным отнюдь не исчерпываются возможности судебного усмотрения в рамках прецедентного права. Такому усмотрению способствует и традиционная структура судебного решения. Оно, как правило, развернуто и включает анализ доказательств, мнение судьи по поводу спорных фактов, мотивы, которыми руководствовался суд при вынесении решения, и, наконец, правовые выводы.

Другим источником англосаксонского права является закон (статут). Здесь также следует отметить, что Англия - одно из немногих государств, которое не имеет писаной конституции. Ее заменяют акты парламента - старейшего в мире (существует более 700 лет). Рост числа законов обострил проблему систематизации. Английская правовая система - традиционный представитель правовых систем, определяемых как "некодифицированные". Здесь до сих пор речь идет лишь о систематизации путем консолидации - процесса соединения законодательных положений по одному вопросу в единый акт. Рост писаного права в современный период происходит не только с помощью статутов, но в значительной мере, путем подзаконного нормотворчества. В Великобритании, в отличие от романо-германских правовых систем, исполнительные органы были изначально лишены полномочий принимать акты "во исполнения закона". Для того, чтобы создать подобный акт, исполнительный орган должен быть наделен соответствующим полномочием, которое ему делегирует парламент. Свои полномочия по принятию нормативных актов Парламент может делегировать другим субъектам: королеве, правительству, министерствам. Поэтому нормотворчество исполнительных органов в Англии именуется делегированным. Пожалуй, ни в одой стране проблема соотношения закона и судебной практики не приобретала такого специфического характера, как в Англии. На первый взгляд эта проблема решается просто: действуют правила, согласно которым закон может отменять прецедент, а при коллизии закона и прецедента, приоритет отдается первому. Однако действительность во многом сложнее, ибо огромна роль судебного толкования закона, правила, согласно которому, правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, которое дано ему в предшествующих судебных решениях, именуемых "прецедентами толкования". Законодательство, как источник права, находится в менее выгодном положении в том смысле, что акт парламента требует судейских толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Поэтому было бы упрощением, относиться к парламентскому законодательству как к источнику права, стоящему выше прецедента. Несмотря на это, в последние десятилетия английское законодательство приобретает все более систематизированный характер. В 1965г. была создана Правовая комиссия для Англии, которой поручено готовить проекты крупных консолидированных законодательных актов в различных отраслях права, с тем, чтобы в перспективе "провести реформу всего права Англии вплоть до его кодификации". В результате осуществления ряда весьма последовательных реформ, крупными консолидированными актами ныне регулируется подавляющее большинство правовых институтов, хотя до сих пор ни одна отрасль английского права не кодифицирована полностью. В заключение по английской системе хотелось бы отметить, что в Англии суд наделен широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Эти возможности еще более возрастают, если от законодательной части статутного права, обратиться к его подзаконной части. «Чрезмерно статутная детализация позволяет судам отступать от закона, не применять его при наличии малейших отклонений конкретного дела от описанной в законе ситуации, либо, наоборот, расширять сферу его действия"[12, с.88].

Ежегодно английский парламент издает до 80 законов. За многовековую деятельность законодательного органа общее число принятых им актов занимает около 50 увесистых томов.

Особое место среди источников англосаксонского права занимает юридическая доктрина (наука). Если в романо-германской правовой системе она не является самостоятельной формой выражения и закрепления юридических норм, хотя и играет в ней определяющую роль, то в англосаксонском праве некоторые литературные источники имеют повсеместное признание и используются при решении конкретных дел. К таким источникам относятся старинные руководства по общему праву, написанные наиболее авторитетными английскими юристами, чаще всего судьями. Значение этих источников заключается не столько в теоретических суждениях авторов, сколько представленных в них обязательных прецедентах, приводимых и анализируемых учеными. Например, наиболее авторитетный источник - «Институция» Кока, как признают сами английские юристы, цитируется в судах чаще, чем любой другой сборник прецедентов. Современные же научные руководства в качестве первичных источников права не выступают, они имеют лишь убеждающее значение при решении судебных дел.

Структура права в англо-американской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык, совершенно иные, чем в романо-германской правовой семье. В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное, здесь его заменяет деление на "общее право" и "право справедливости".

2.3 Романо-германская правовая система

Романо-германская правовая семья или система континентального права, к которой относят страны континентальной Европы: Францию, Германию, Италию, Испанию и т.д., имеет длинную юридическую историю. Она сложилась в Европе, в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII века, на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира. Иными словами, романо-германское право в результате рецепции римского права странами континентальной Европы, имевшими место в условиях быстрого экономического развития, роста торговли и городов. Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего, борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

Рецепция римского права привела к тому, что еще в период феодализма правовые системы европейских стран - их правовая доктрина, юридическая техника приобрели определенное сходство.

Р.Давид подчеркивает, что романо-германская правовая семья в своем историческом развитии не была продуктом деятельности феодальной государственной власти (в этом ее отличие от формирования английского "общего права"), а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Это в какой-то мере верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции.[13, с.267] К социально-культурным предпосылкам заимствования Европой римского права можно отнести развитие в Европе образования, искусства, культуры, подготовившие почву для восприятия римских юридических концепций, взглядов, понятий и конструкций. Важную роль в этом процессе сыграли университеты, где происходили изучение оригинальных римских текстов (школа глоссаторов), а затем их адаптация к условиям средневековья (школа постглоссаторов).

О следующей стадии, когда римское право (а точнее право, основанное на римском) воспринималось законодателем можно сказать, что формирование романо-германской правовой семьи было подчинено общим, закономерным связям права с экономикой и политикой, и не может быть понято вне учета сложного процесса развития капиталистических отношений в недрах феодального общества, прежде всего отношений собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению. Здесь на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали и, прежде всего, справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы определить, какими должны быть эти нормы. Таким образом, начиная с XIX века основным источником (формой) права, где господствует эта семья, является закон. Буржуазные революции коренным образом изменили классовую природу права, отменили феодальные правовые институты, превратили закон в основной источник права.

В настоящее время демократические традиции романо-германского права дополнились идеями создания «европейского дома», евросоюза,

что ведет к правовой интеграции стран, преодолению национально-государственных границ, а вместе с ними и правового национализма. Основаниями интеграции выступают общие принципы начала, «дух» римского частного права. Сегодня можно говорить о новом этапе его развития: этапе сближения и унификации законодательных комплексов континентально-европейских стран и построения общеевропейской правовой системы.

Таким образом, основными вехами в происхождении романо-германского права являются:

рецепция римского права странами континентальной Европы в XII-XII веках, имеющая экономические и культурные предпосылки;

в период XII -XVI века романо-германское право активно развивается, преодолевая государственные границы, и становится достоянием всей Европы, исключая островную Англию;

в XVI-XVIII веках разработка национального законодательства на основе становления наций и национальной государственности;

с XIX века благодаря предпосылкам, основанным на закономерных связях права с экономикой и политикой (зарождение капитализма и буржуазные революции), основным источником (формой) права является закон;

современный период развития романо-германской правовой характеризуется правовой интеграцией стран, преодолению национально-государственных границ, а вместе с ними и правового национализма, приводящего к сближению и унификации законодательных комплексов континентально-европейских стран и построению общеевропейской правовой системы.

Романо-германская норма права представляет собой общее правило поведения, сформулированное законодателем либо уполномоченными им органами. Главной особенностью этой нормы, по сравнению с англосаксонской прецедентной нормой, является ее обобщенный, абстрактный характер. Законодатель обычно формирует ее как социальную модель поведения, как общий масштаб, границу дозволенного («от» и «до»), не прибегая к перечислению частных случаев, вариантов поведения. Даже если поводом для создания нормы служит отдельный юридический казус, он находит разрешение в обобщенной (абстрактной) форме.

Использование норм - моделей поведения имеет свои достоинства и недостатки. Безусловным достоинством данного вида правовой регламентации является, то, что использование норм - моделей поведения позволяет законодателю оперативно воздействовать на социальные отношения, изменять, преобразовывать их. Еще одним достоинством является облегчение поиска и применения действующих законов за счет системно-иерархичного характера романо-германских норм, которые образуют взаимосвязанные комплексы соподчиненных с точки зрения юридической силы и социальной значимости положений, среди которых выделяются «главные» и второстепенные, менее значимые правила. Вместе с тем обобщенный характер придает нормам и негативные черты: чем более общей является норма, тем труднее ее применять на практике. Возникает серьезная проблема ее конкретизации и толкования, разрешаемая использованием множества приемов, способов толкования, позволяющих уточнить волю законодателя. В результате судебными, арбитражными, другими органами вырабатывается множество вторичных норм, положений, разъясняющих, конкретизирующих положения законов.

Важнейшим источником романо-германского права выступает закон.

"Закон образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его аспекты, а жизнь этому скелету, в значительной степени придают иные факторы. Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от расширительных методов его толкования, в которых проявляется творческая роль доктрины и судебной практики. Юристы и сам закон теоретически признают, что законодательный порядок может иметь пробелы, но пробелы эти практически не значительны".

Законы принимаются парламентами стран системы, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, всех его граждан. Заметим приоритет по отношению ко всем остальным источникам права. Он может запрещать или легализировать обычаи, отдельные положения судебной практики, внутригосударственные договоры.

Согласно романо-германской доктрине законы подразделяются на конституционные и обычные (текущие). Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Она выражается как в соответствии конституции законов и подзаконных актов, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью обычных законов. Конституции разграничивают компетенцию различных государственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой компетенцией проводят дифференциацию различных источников права. Для конституционных законов предусмотрен особый порядок их отмены, изменения, предполагающий согласие на то квалифицированного числа депутатов.

Важное место среди текущих законов занимают кодифицированные акты (кодексы). Кодексы носят обычно отраслевой характер. В большинстве континентальных стран приняты и действуют: гражданские (либо гражданские и торговые), уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-процессуальные и некоторые другие кодексы.

Кроме законов в странах романо-германской системы принимается множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью.

Вторым источником романо-германского права является обычай, который сегодня выполняет второстепенную роль, поскольку выступает в качестве дополнения к закону. Но исторически многие обычные нормы получили закрепление в законах, стали их содержанием.

С помощью обычаев, также как и в англосаксонском праве, могут восполняться пробелы законодательного регулирования. Таким образом, обычаи и практические обыкновения, применяются при отсутствии «молчании» закона.

Третьим источником романо-германского права с определенными оговорками может быть признана судебная практика. Смысл этих оговорок сводится к тому, что согласно действующей доктрине, нормы права могут приниматься только самими законодательными или уполномоченными органами. Тем не менее, существующие противоречия, пробелы законодательства и широкий простор, предоставленный парламентами судебным органам, обусловили разработку судьями принципиальных решений, уточняющих положения закона, а иногда, идущих в разрез с волей законодателя. Подобного рода решения вырабатываются обычно высшими судебными инстанциями, и благодаря судебной иерархии, данные решения обязывают все нижестоящие судебные органы следовать сформировавшейся практике. Таким образом, создаются своеобразные судебные нормы - правоположения судебной практики, учитываемые всеми применяющими право юристами, которые публикуются в судебных сборниках, приобретают широкую известность и становятся частью правовой системы[14, с.74].

Во всех странах романо-германской семьи признается деление права на публичное и частное, известное еще со времен Римской империи и ставшее классическим.

Основным критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес. Публичное право регулирует отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений.

Критерием частного права служит особенный, частный интерес. Частное право опосредствует отношения «горизонтального» типа, отношения между равноправными, независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозиционные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками.

К сфере публичного права относятся конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли ООН, основные институты трудового права и т.д. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

Другой структурной особенностью романо-германского права является последовательное отраслевое деление норм, их привязка к конкретным отраслям права и правовым институтам. В соответствие с юридической доктриной все принимаемые нормативные положения получают соответствующую отраслевую «прописку» с учетом предмета их регулирования и особенностей приемов и средств воздействия на субъектов права. Такая логическая последовательность подразделения нормативно-правового материала обусловлена рациональной природой, «университетскими корнями» данной правовой семьи.

Таким образом, во всех странах романо-германской семьи признается классическое деление права на публичное и частное, известное еще со времен Римской империи. Критериями выделения публичного права выступает общий, государственный интерес, частного права - особенный, частный интерес. Еще одной структурной особенностью романо-германского права является последовательное отраслевое деление норм, их привязка к конкретным отраслям права и правовым институтам.

2.4 Религиозно-правовые системы

К религиозно-правовым системам относят системы тех стран, которые исповедуют в качестве государственной религии ислам, индуизм, иудаизм.

Правовые системы этих стран не обладают той степенью единства, которая свойственна ранее охарактеризованным правовым системам. Однако у них много общего по существу и форме, все они основываются на концепциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Конечно, все эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимается совсем иначе и не призвано выполнять те же функции, что в западных странах.[15, с.138] Считается, что принципы, которыми руководствуются не западные страны, бывают двух видов:

1. признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем на западе, имеет место переплетение права и религии;

2. отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отношения должны регламентироваться иным путем.

К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейского права; ко второй - страны Дальнего Востока, Африки, и Мадагаскара.

Рассмотрим наиболее яркий пример религиозно правовой системы - мусульманскую правовую систему.

Правовые системы 45 афро-азиатских государств (от Марокко до Индонезии) относятся к мусульманской правовой системе. Наиболее мусульманскими считаются 33 страны (Иран, Афганистан, Турция, государства Арабского востока, Южной и Юго-Восточной Азии и Африки и т.д.) Здесь более 80% населения является мусульманами, а ислам провозглашен в конституциях государственной религией.

Несмотря на то, что правовые системы мусульманских стран имеют определенные различия, все они сформировались и функционируют на религиозной основе ислама.

Мусульманское право как система юридических норм образовалась не сразу. В начальный период развития ислама и мусульманской общины юридические и иные правила поведения практически не различались. Не случайно в это время мусульманская догматика (богословие) и правоведение - тесно переплетались и не составляли самостоятельных направлений мусульманской идеологии.

Мусульманское право - сложное социальное явление, имеющее долгую историю развития. Оно возникло в период разложения родоплеменного строя и становления раннефеодального государства на западе Аравийского полуострова как часть шариата, представляющего собой систему предписаний верующим в Аллаха. История мусульманского права начинается с пророка Мухаммеда, жившего в 570-632 годах. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, который в определенный момент истории открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда.

Заслуживает внимания подход к анализу происхождения мусульманской правовой системы, представленный в учебнике под редакцией В.М.Корельского и В.Д.Перевалова[16, с.228].

Так, Мухаммед от имени Аллаха адресовал некоторые основные правила поведения, нормы верующим мусульманам, сформулировав их в виде публичных проповедей. Кроме того, часть юридически значимых норм сложилась в результате жизнедеятельности и поведения Мухаммеда, которые вместе с правилами Аллаха нашли отражение в первичных источниках мусульманской религии и права. После смерти Мухаммеда его нормотворческую деятельность продолжили ближайшие сподвижники «праведные» халифы Абу-Бакр, Омар, Осман и Али. Опираясь на Коран и сунну, они формулировали новые правила поведения, соответствующие на их взгляд воле Аллаха и Мухаммеда.

"Во второй половине XIX века в мусульманских странах были применяемы уголовные, торговые, процессуальные и другие законодательства, частично на основе рецепции права западноевропейских стран. Мусульманское право играло роль регулятора семейных, наследственных и некоторых других отношений"[17, с.195].

"Принцип совещательности, заложенный в Коране, не получил своего юридического закрепления в институтах средневекового государства, а потому и не приобрел обязательного характера. Что касается соблюдения шариатских норм или "божественного" законодательства, то это всегда являлось непременным условием легитимизма любой государственной власти"

Источники мусульманского права. "В основе мусульманского права лежит четыре источника:

1) Священная книга Коран, состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;

2) Сунна - сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведенных целым рядом посредников;

3) Иджма - конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых-мусульманистов;

4) Кияс - рассуждение по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права. Таким суждениям предается законный, общественный характер". [18, с.209]

«Коран - священная книга мусульман. Внешне эта книга стихов, содержащая 114 сур (глав), более 4 тысяч коротких стихотворных фрагментов, не связанных общим конструктивным замыслом, единым началом.

Сунна представляет собой сборник хадисов, то есть преданий о жизни Мухаммеда, его поведении, поступках, образе мыслей и действий.

Иджма - общее решение авторитетных исламских правоведов. Мухаммед считал, что мусульманская община не может ошибаться. Это утверждение легло в основу признания правомерности данного источника. Фактически от имени общины выступают наиболее сведущие юристы, теологи, которые и выносят единогласное решение.

Кияс представляет собой обычное решение по аналогии.»[19, с.56]

2.5 Социалистическая правовая система

Социалистическая правовая система составляет еще одну крупную правовую семью. На социалистические правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки, составлявшие "социалистический лагерь" существенное влияние оказала первая социалистическая правовая система, возникшая в России в 1917г., называемая советской. Национальные правовые системы зарубежных социалистических стран, к которым на сегодняшний день относят Китай, Кубу, Вьетнам, КНДР, являются разновидностями советского права.

...