Принципы гражданского права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Понятие принципов гражданского права

1.1 Понятие и значение общих принципов в отрасли гражданского права

2. Основные начала гражданского права

2.1 Принцип равенства участников гражданско-правовых отношений

2.2 Принцип неприкосновенности собственности

2.3 Принцип свободы договора

2.4 Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела

2.5 Принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав

2.6 Принцип судебной защиты гражданских прав

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Гражданское право, являясь частью единой правовой системы Республики Казахстан, само является сложной системой. В системе отрасли отражаются главные линии взаимодействия гражданско-правовых норм, их связи.

Гражданское право РК как совокупность норм имеет свою систему. Современное гражданское право - это отрасль права, которая закрепляет общие принципы, определяющие существо содержания, социальную направленность и основные отраслевые особенности правового регулирования.

Под правовыми принципами понимаются основные начала, наиболее общие руководящие положения права, имеющие в силу их законодательного закрепления общеобязательный характер. Такие главные начала присущи как праву в общем (правовой системе), так и отдельным правовым отраслям, а также подотраслям и даже институтам и субинститутам. [1]

Значение правовых, в том числе отраслевых, принципов двояко. С одной стороны, они отражают существо содержания, социальную направленность и основные отраслевые особенности правового регулирования. Это позволяет лучше понимать его смысл, правильно толковать и применять конкретные правовые нормы.

Следует отметить ту особенность правовых принципов, что они носят общеобязательный характер, будучи, как правило, прямо закрепленными в соответствующих правовых нормах. Из-за этого их соблюдение и учет при рассмотрении конкретных правовых ситуаций является обязательным требованием закона.

Принципами гражданского права являются основополагающие начала, на которые опирается право и которые в силу закрепления их в законодательстве имеют значительное свойство. Принципы гражданского права пронизывают все гражданское законодательство, отражая его наиболее существенный характер. Принципы гражданского права применяются, если есть пробелы в гражданском законодательстве и возникает надобность в применении аналогии права. Это означает, что для регулирования общественных отношений, не урегулированных конкретной нормой гражданского права, применяются главные начала гражданского законодательства, то есть принципы гражданского права. Из-за этого правильное понимание и применение норм гражданского законодательства возможно только с учетом общих принципов гражданского права.

Таким образом, можно отметить, что целью написания моей курсовой работы является характеристика системы отрасли гражданского права через общие принципы гражданского права. [2]

Если рассматривать гражданское право в целом как систему, то Гражданский кодекс Республики Казахстан является ядром этой системы, закрепляя в первой же статье основные начала гражданского законодательства п. 1 ст. 1 ГК РК.

Но своеобразным ядром всей правовой системы Казахстанаявляется, конечно же, Конституция РК 1993 г., Основной закон общества и государства, в котором закреплены основные права, свободы и обязанности человека, основы гражданского общества и государственной власти. [1]

Абсолютное большинство норм Конституции являются отправными, исходными для текущего отраслевого законодательства, в том числе гражданского. И в этом состоит одно из важнейших свойств Конституции РК.

Конституция РК и ГК РК, таким образом, являются наиглавнейшими и основополагающими нормативно-правовыми актами, задействованным в моей курсовой работе.

1. Понятие принципов гражданского права

1.1 Понятие и значение общих принципов в отрасли гражданского права

Принципы гражданского права получили в общей форме выражение в ст. 1 ГК РК.

Под правовыми принципами понимаются главные начала, наиболее общие руководящие положения права, имеющие в силу законодательного закрепления общеобязательный характер.

Принципы - это важные элементы структуры права.

Они заложены как в глубине права, Из-за этого имеют вполне конкретное внешнее проявление - в нормативных актах. Как удачно выразился С.С.Алексеев, принципы - это своего рода «сгустки» правовой ткани, не только выявляющие наиболее характерные черты содержания этой системы, но и выступающие в качестве высокозначимых регулятивных элементов в структуре права.

Значение правовых, в том числе отраслевых, принципов двояко. С одной стороны, они отражают существо содержания, социальную направленность и основные отраслевые особенности правового регулирования. Это позволяет лучше понимать его смысл, правильно толковать и применять конкретные правовые нормы. [3]

С другой стороны, принципы права должны учитываться при обнаружении пробелов в законодательстве и применении правовых норм по аналогии. Для гражданского права это обстоятельство особо имеет важное значение, ибо оно чаще других отраслей сталкивается с такими ситуациями. Дело не только в том, что содержит общие правила, в которых невозможно предусмотреть все детали чрезвычайно многообразных и сложных имущественных и неимущественных отношений. Дозволительный характер гражданско-правового регулирования, рассчитанный на инициативу участников, заранее предполагает возможность появления таких правоотношений, которые вообще не предусмотрены ни в одной правовой норме, но соответствуют общим началам гражданского законодательства.

Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности п. 1 ст. 8 ГК РК.

Оформление таких отношений, включая оценку их правомерности разрешение возможных между участниками конфликтов, не может осуществляться без опоры на общие принципы гражданского права.

Следует отметить ту особенность правовых принципов, что они носят общеобязательный характер, будучи, как правило, прямо закрепленными в соответствующих правовых нормах. Из-за этого их соблюдение и учёт при рассмотрении конкретных правовых ситуаций является обязательным требованием закона Е.А. Суханов.

К числу таких основных начал (принципов) гражданско-правового регулирования относятся:

принцип равенства участников гражданского правоотношения;

принцип неприкосновенности собственности

принцип свободы договора

принцип недопустимости произвольного невмешательства в частные дела

принцип беспрепятственного осуществления гражданских прав

принцип судебной защиты гражданских прав

принцип обеспечения восстановления нарушенных прав п. 1 ст. 1 ГК РК. [5]

В первой статье ГК РК определяются исходные принципы, по которым строится вся система гражданского законодательства. Указанные принципы прямо или косвенно связаны с конкретными нормами Конституции РК, прежде всего теми, которые закрепляют основы политического и экономического строя страны, права и свободы граждан.

Гражданское право - это отрасль права, регулирующая товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имуществом личные неимущественные отношения. Участниками регулируемых гражданских правовых отношений являются граждане - физические лица, юридические лица, государства, а еще автономные и административно-территориальные образования. Гражданское право содержит общие положения, имеющие значение для всех гражданских отношений, например, об исковой давности, а также нормы о праве собственности, обязательственном праве, авторском праве, праве на изобретение, наследственном праве.

Гражданское законодательство - в широком смысле: совокупность нормативных актов, в которых выражены нормы гражданского права (ст. 71 Конституции РК).

Гражданское законодательство - в узком смысле: Гражданский Кодекс РК и принятые в соответствии с ним федеральные законы (ст. 3 ГК РК).

Наука гражданского нрава - изучает закономерности гражданско-правового регулирования общественных отношений. Предмет ее изучения: нормы гражданского права, воплощенные в акты гражданского законодательства, их взаимодействие с общественными отношениями, практика их применения. Итоги изучения: учение о гражданском праве, теории, концепции, идеи, понятия. [1]

Дисциплина «Гражданское право» обучает гражданскому праву и его науке: определение понятий, научные обобщения и выводы, отечественная и зарубежные гражданско-правовые доктрины, разъяснение норм гражданского законодательства и применение его на практике.

Предмет отрасли права - это круг общественных отношений, которые она регулирует. Предметом гражданского права являются имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на юридическом равенстве сторон, которые называются гражданскими правоотношениями.

Имущественные отношения - это общественные отношения, возникающие по поводу различного рода материальных благ (вещей, работ, услуг и иного имущества), имеющих стоимостный характер. Материальное благо как объект имущественных отношений имеет меру стоимости, отражающую общественную потребность в нем и учитывающую затраченный на его реализацию труд. Имущественные отношения, регулируемые гражданским правом, должен иметь диспозитивный характер и подразумевают обмен, в принципе, равными по стоимости (в юридическом смысле) материальными благами.

Личные неимущественные отношения - это общественные отношения, возникающие по поводу нематериальных благ, имеющих взаимную оценку участниками индивидуальных качеств личности друг друга (имя, честь, достоинство, деловая репутация, авторство, здоровье). Связаны с имущественными отношениями через индивидуальную оценку личности как субъекта гражданского правоотношения с точки зрения устойчивости и продуктивности его реализации.

Метод правового регулирования - это совокупность приемов, способов воздействия права на общественные отношения, их юридических особенностей в данной отрасли права. [4]

Общественные отношения, составляющие предмет гражданского права, носят диспозитивный и взаимооценочный свойство. Такая оценка может правильно формироваться лишь при условии равенства оценивающих сторон, что и выражает диспозитивность гражданских правоотношений (более подробно ниже). Юридическое равенство сторон означает, что ни одна из сторон в гражданском правоотношении не может предопределять поведение другой стороны только в силу занимаемого ею в этом правоотношении положения как, например, в административном или уголовном правоотношении. Такой метод обеспечивает участникам независимость и самостоятельность в принятии решений, способствует проявлению инициативы предпринимателей и развитию гражданского оборота.

Другая главная черта гражданско-правового метода - его диспозитивность. Суть ее в том, что наряду с императивными правовыми нормами в гражданском праве существуют нормы диспозитивные, позволяющие участникам правоотношений отступать от предписанных этими нормами правил поведения, устанавливая свои взаимоотношения на основе иного закона или путем взаимного согласия, если иное не предусмотрено законом или договором. [5]

Принципы гражданского права - это основные начала гражданско-правового регулирования общественных отношений, отражающие наиболее существенные свойства гражданского законодательства.

Принципы гражданского права законодатель закрепил в ст. 1 ГК РК, в связи, с чем они могут применяться непосредственно. Это положение имеет огромное практическое значение в отрасли гражданского права, т.к. в случае обнаружения пробелов в законодательстве и возникновении необходимости в применении аналогии права, оно позволяет в этом случае применять его основные начала, то есть принципы гражданского права,

Главным принципом гражданского права является принцип дозволительной направленности гражданско-правового регулирования.

Субъекты гражданского права могут совершать разные действия, не запрещенные законом, чем выражается общая правоспособность граждан и коммерческих организаций. Главное требование к таким действиям: они не должны противоречить основным началам и смыслу гражданского законодательства, то есть его принципам.

Субъекты гражданского права осуществляют принадлежащие им права по своему усмотрению, то есть.в своих интересах (п. 1 ст. 9 ГК РК). Это означает, что органы власти, иные лица не вправе понуждать участников гражданских правоотношений к осуществлению или защите их субъективных прав, вводить в их отношении санкции за пренебрежение правом на защиту.

Вместе с тем законодатель в п. 2 ст. 1 ГК РК установил пределы осуществления гражданских прав:

«На основании федерального закона только в той мере, в какой это надобно в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». [6]

Принцип равенства правового режима для всех субъектов гражданского права. Этот принцип закреплён в п.1 ст.1 ГК РК. Ни один субъект гражданского права не обладает какими-либо преимуществами перед другими субъектами. Например, согласно п. 4 ст. 212 ГК РК права всех собственников защищаются равным образом. Нормы общей части обязательственного права применяются при регулировании правоотношений между любыми субъектами - от Республики Казахстан до рядового гражданина.

Принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.

Органы власти и любые другие лица не вправе вмешиваться в частные дела субъектов гражданского права, если они осуществляют свою деятельность в соответствии с требованиями законодательства. Под произвольным понимается вмешательство, не основанное на законе. Например, органы власти не вправе указывать предпринимателям, какие товары (работы, услуги) им производить, на каких условиях и по каким ценам их реализовывать. Право на неприкосновенность частной жизни, на личную и семейную тайну закреплено в ст. 23 Конституции РК.

Принцип неприкосновенности собственности. Согласно ч.3 ст. 35 Конституции РК ни один субъект гражданского права не может быть лишен своего имущества иначе, чем по решению суда, вынесенному только в случаях, прямо предусмотренных законом. [7] В п. 2 ст. 235 ГК РК законодатель определил исчерпывающий перечень таких случаев:

·обращение взыскания на имущество по обязательствам;

·отчуждение имущества, которое не может принадлежать лицу по закону;

·отчуждение недвижимости в связи с изъятием участка под ней;

·выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей;

·реквизиция, т.е. изъятие в чрезвычайных ситуациях с обязательной выплатой компенсации, размер которой установлен исходя из фиксированных цен;

·конфискация - изъятие как санкция за правонарушение без компенсации;

·отчуждение в иных случаях, установленных законом.

Принцип свободы договора, закреплённый в п.1 ст. 1 ГК РК предусматривает свободу усмотрения субъектов гражданского права как в выборе партнеров по договору, так и в выборе вида договора и условий, на которых он будет заключен. [8]

В отдельных случаях имеются отступления от этого принципа. Так, не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы (ст. 426 ГК РК).

Принцип свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств на всей территории РК, установленный ст. 8 Конституции РК и п. 3 ст. 1 ГК, определяет, что субъекты РК, иные лица не вправе устанавливать какие-либо местные правила, препятствующие свободному перемещению товаров, услуг и финансовых средств в едином экономическом пространстве РК.

На территории Республики Казахстан не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. В соответствии с ч. 1 ст. 7 Закона РК «О конкуренции... » не допускается издание актов или совершение действий, устанавливающих запрет на продажу (покупку, обмен, приобретение) товаров из одного региона страны, города, района в другой. Нарушение этого принципа встречалось в практике деятельности органов власти субъектов. Данное постановление было отменено в судебном порядке как несоответствующее Конституции РК и ГК РК. [1]

Ограничения перемещения товаров и услуг согласно ст. 74 Конституции РК могут вводиться в соответствии с федеральным законом только в том случае, если это надобно для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей, например ограничение перемещения мясопродуктов из говядины в связи с эпидемией коровьего бешенства.

2. Основные начала Гражданского права

2.1 Принцип равенства участников гражданско-правовых отношений

Принцип равенства участников гражданско-правовых отношений - является юридическое равенство всех участников гражданских правоотношений, в которых ни одна из сторон не обладает принудительной властью над другой. Каждый участник имеет одинаковые юридические возможности для осуществления и защиты своих прав.

Гражданские правоотношения обладают одинаковыми юридическими возможностями и на их действия по общему правилу распространяются одни и те же гражданско-правовые нормы. Это положение тоже имеет в своей основе надобность обеспечения равенства субъектов товарообмена (товаровладельцев).

В гражданском праве имеются и надобные изъятия из названого принципа. Так, в гражданский закон в некоторых случаях устанавливает специальные правила для предпринимателей, предъявляя к ним как к профессиональным участникам оборота более жёсткие, завышенные требования. Для граждан-потребителей в их отношениях с предпринимателями, наоборот, предусматриваются дополнительные правовые гарантии соблюдения их интересов как это, например, происходит при заключении так называемых публичных договоров в соответствии с правиламист. 426 ГК РК. [9]

Равенство участников гражданских правоотношений - ст. 17 КГ признает за всеми гражданами равную правоспособность, а п. 4 ст. 212 ГК говорит о том, что права всех собственников защищается равным образомГражданская правоспособность - способность иметь гражданские права и нести обязанности - признается в равной мере за всеми гражданами. Права и свободы человека и гражданина, согласно ст. 2 Конституции РК, являются высшей ценностью. Их признание, соблюдение и защита - обязанность государства, которое гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (ст. 19 Конституции РК). [1]

2.2 Принцип неприкосновенности собственности

Неприкосновенность собственности - ст. 35 Конституции РК гласит - «никто не может быть лишен имущества иначе как по решению суда» п. 3 ст. 35 Конституции РК от 12.12.1993 г. Принудительное изъятие может быть только на возмездной основе. Однако в некоторых случаях собственника можно лишить имущества, ст. 242 ГК говорит о реквизиции имущества с возмещение стоимости, то есть у собственника можно принудительно выкупить имущество. Если собственник обращается не должным образом с культурными ценностями, то они также могут быть выкуплены - ст. 240 ГК. Для государственных и муниципальных нужд может быть изъят земельный участок с полным возмещением имущества и упущенной выгоды. Ст. 241 ГК - у собственника можно изъять животное при жестоком обращении с ним, хотя все домашние животные относятся к вещам, недопустимо также жестокое и негуманное отношение к животным. Ст. 243 ГК РК говорит о возможности конфискации собственности. Конфискация - это принудительное безвозмездное изъятие государством имущества, принадлежащего нарушителю, совершившему преступление или иное правонарушение. Следствием конфискации является прекращение права собственности. [6]

Принудительное изъятие имущества с иными целями (в качестве вещественных доказательств, для обеспечения иска) не влечет прекращения права собственности.

Принцип неприкосновенности собственности, как частной, так публичной, означает обеспечение собственникам возможности использовать принадлежащее им имущество в своих интересах, не опасаясь его произвольного изъятия или запрета либо ограничений в использовании. Очевидно его фундаментальное значение для организации имущественного оборота, участники которого выступают как независимые товаровладельцы.

Изъятие имущества в публичных интересах также допускается лишь в прямо установленных законом случаях и с обязательной предварительной равноценной компенсацией. Таким образом, этот принцип не исключает вовсе случаев изъятия имущества у собственника, но делает их необходимым и строго ограниченным исключением из общего правила.

Действие указанного принципа исключает возможности, как необоснованного присвоения чужого имущества, так и новейших пределов собственности, будь то возврат имущества «прежним владельцам» («реституция») или его принудительное изъятие и перераспределение в пользу новых владельцев. Он призван гарантировать стабильность отношений собственности, составляющих базу имущественного оборота. Что касается перераспределения бывшего публичного имущества путем его приватизации, то оно само отражает волю публичного собственника и потому не может считаться нарушением или исключением из действия рассматриваемого принципа. [10]

2.3 Принцип свободы договора

Принцип свободы договора конкретизируется в п. п. 2, 3 и 4 ст. 421, в ст. ст. 423, 424, 425, 429 ГК РК. [1]

Принцип свободы договора является ключевым для понимания сущности договорного права. В ГК РК, в отличие от прежних кодексов, регламентация договорного права развернута и занимает примерно половину гражданско-правовых норм. Теперь каждый вправе решать, заключать ему договор или нет. Каждый выбирает себе контрагента. Возможна свобода в выборе любой модели договора, как предусмотренной ГК РК, так и нет. Стороны вправе включать любые условия в договор не противоречащие действующему законодательству.

Важно сказать, что Гражданский кодекс не только провозглашает принцип свободы договора, но и закрепляет, и раскрывает его в конкретных нормах о договорах. Свобода договора предполагает, конечно же, следующее: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством» п. 1 ст. 421 ГК РК.

Этот принцип предусматривает свободу усмотрения субъектов гражданского права как в выборе партнеров по договору, так и в выборе вида договора и условий, на которых он будет заключен. Закрепление этого принципа в гражданском праве означает отказ законодателя от понуждения к заключению договора на основе обязательных для сторон планово-административных актов. Это является чрезвычайно важнейшим в условиях рыночной экономики, не допускающей административного вмешательства в гражданский оборот.

Но, по мнению ряда авторов, в развитом рыночном хозяйстве свобода договоров не может иметь абсолютного характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным в публичном интересе. Прежде всего, договор, безусловно, должен соответствовать императивным нормам закона и иных правовых актов (п. 1 ст. 422 ГК) Комментарий к Гражданскому кодексу РК первой части (постатейны), которые в сфере договорных обязательств практически всегда устанавливают те или иные ограничения договорной свободы в общественных и государственных (публичных) интересах. Однако императивные правила закона, принятого после заключения договора, не должны распространяться на условия ранее заключенных договоров, если только сам этот закон прямо не придаст им обратную силу п. 2 ст. 422 ГК РК. [11]

Вместе с тем в отдельных случаях в общественных интересах в гражданском законодательстве имеются и отступления от указанного принципа. Заключение публичного договора подчиняется специальным правилам, установленным ст. 426 ГК РК. Коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, услуги, выполнить работу.

Ст. 421 ГК РК говорит о том, что, устанавливая рамки дозволительного поведения участников договорных правоотношений, государство должно ограничить свое произвольное вмешательство в частные дела, чтобы избежать возврата к существовавшим ранее командно-административным методам управления экономикой.

Одним из институтов, который определяет пределы свободы заключения договора в целях защиты прав и законных интересов других лиц, является преимущественное право на заключение договора.

Свобода договора выражает идею диспозитивности нормативно-правового регулирования.

Однако свобода договора не может пониматься как полная независимость предпринимателей и граждан от правил, установленных законодательством. В ГК РК и других законах определены главные формы договорных связей на рынке, а также установлены определенные запреты, например против возможных злоупотреблений (незаконных сделок, недобросовестной конкуренции и монопольных соглашений). Во многих сферах предпринимательской деятельности (розничная торговля, связь, энергоснабжение и др.) отношения с клиентурой должны строиться на основании публичного договора, когда отказ коммерческой организации от заключения такого договора не допускается (ст.426 ГК РК). Обязательное заключение договоров предписано также законами о поставках продукции и оказании услуг для государственных нужд Гражданское право.

Одним из главных принципов современного гражданского и частного права является принцип свободы договора, который получил свое законодательное закрепление в ст.8 Конституции РК, провозгласившей свободу экономической деятельности, и в ст.1 и 421 Гражданского кодекса Республики Казахстан. [12]

В соответствии с п.1 ст.421 ГК РК граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РК, иным законом или добровольно принятым обязательством.

Поэтому, есть основания рассматривать свободу заключения договора как неотъемлемую и наиболее значимую по своему правовому и практическому смыслу часть принципа свободы договора.

Свобода заключения договора выражается в следующих элементах, имеющих решающее значение для договорного права:

·право участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет;

·установлении для граждан и юридических лиц реальной свободы в выборе контрагента по договору;

·юридическом равенстве сторон в процессе достижения соглашения;

·самостоятельности сторон в определении вида (разновидности) договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения;

·возможности заключить договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом;

·право сторон самостоятельно вести переговоры с целью достижения соглашения путем использования любых правомерных способов и без ограничения во времени, а также в решении вопроса о целесообразности продолжения переговоров;

·регулировании взаимоотношений участников договора преимущественно диспозитивными (дозволительными) нормами, которые действуют только в том случае, если иное правило не предусмотрено в самом договоре, разработанном сторонами. [13]

Кроме этого, ГК РК значительно расширил правоспособность коммерческих организаций, сферу применения договора, увеличил круг объектов, по поводу которых возможно заключение договора, что, безусловно, позитивно отразилось на развитии рыночных отношений.

Каждый из перечисленных элементов имеет собственное содержание, которое можно проследить с помощью анализа положений ГК РК.

Вместе с этим крайне важно подчеркнуть, что свобода договора вообще и свобода заключения конкретного договора не может быть абсолютной, ибо человек, живя в обществе, не может быть вообще свободен. Он должен соблюдать правила этого общества, по которым свобода одного не должна нарушать свободы другого человека. Человек отчуждает свою свободу, как писал великий писатель Руссо, за благо жить в обществе. Беспредел в договорном праве неизбежно привел бы к злоупотреблениям правами, к анархии в экономике, а в конечном результате - к подрыву государственности.

Из-за этого закон устанавливает пределы свободного волеизъявления участников гражданского оборота, желающих вступить друг с другом в договорные отношения. На наш взгляд, основанием для вмешательства государства в регулирование договорных отношений могут быть положения ч.2 п.2 ст.1 ГК РК, а именно: надобность защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороноспособности страны и безопасности государства.

В то же время, устанавливая рамки дозволительного поведения участников договорных правоотношений, государство должно ограничить свое произвольное вмешательство в частные дела, чтобы избежать возврата к существовавшим ранее командно-административным методам управления экономикой. [8] Одним из институтов, который определяет пределы свободы заключения договора в целях защиты прав и законных интересов других лиц, является преимущественное право на заключение договора. Преимущественное право на заключение договора (как самостоятельный институт гражданского права) в наиболее полном виде сформулировано применительно к продаже доли в праве общей собственности (ст.250 ГК РК). Это норма не является новеллой для нового российского гражданского законодательства. Однако ст.250 ГК РК содержит некоторые новые правила, которые необходимо учитывать в практике. [11]

Одно из них касается продажи доли в праве общей собственности с публичных торгов. Прежнее законодательство (ст.120 ГК РК) исходило из того, что право преимущественной покупки применяется во всех случаях кроме продажи имущества с публичных торгов. Нововведение заключается в том, что публичные торги для продажи доли в праве общей собственности при отсутствии согласия на это всех участников долевой собственности могут проводиться только в случаях, предусмотренных законом. К таковым относятся: проведение публичных торгов в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено процессуальным законодательством (ст.255 ГК РК); реализация заложенного имущества (ст.350 ГК РК).

Еще одно новое положение заключается в распространении правил о преимущественной покупке на случаи отчуждения доли по договору мены.

Статья 250 ГК РК не содержит также ограничения, ранее существовавшего для граждан (ст.106 ГК РК), относительно возможности иметь в собственности только один жилой дом или его часть, поскольку это положение противоречит не только Конституции РК и другим законодательным актам, но и новым экономическим отношениям. [1]

Институт права преимущественной покупки (преимущественного права на заключение договора) можно рассматривать с точки зрения императивного предписания, устанавливающего изъятие из принципа свободы договора (ст.1 и 421 ГК РК), так как при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли на условиях, предложенных посторонним лицом.Значит, продавец доли в праве общей собственности утрачивает возможность заключить договор с любым контрагентом по своему выбору, если ее захотят купить совладельцы или один из них.

Пределы свободы договора установлены и для потенциальных покупателей - участников права общей собственности ввиду того, что они лишаются права настаивать на включении в договор купли-продажи приемлемых для них условий. Это требование могут быть просто отвергнуто продавцом.

Обязанности продавца перед остальными владельцами общей долевой собственности прекращаются после того, как он в письменной форме предупредил их о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием условий, на которых производится продажа, а те отказались от покупки или не приобрели продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество в течение десяти дней со дня извещения. [14]

Письменная форма сообщения может быть соблюдена путем:

·непосредственного вручения извещения;

·уведомления о продаже через нотариальную контору и т.д.

Молчание участников общей долевой собственности расценивается законом как отказ от преимущественного права покупки. Не могут служить доказательством использования ими права преимущественной покупки возражения личного характера, например, отсутствие у участников достаточных денежных средств.

В случае несоблюдения продавцом доли в праве общей собственности требований ст.250 ГК РК любой участник общей долевой собственности вправе в течение трех месяцев обратиться в суд с требованием о переводе на него прав и обязанностей покупателя, то есть воспользоваться специальным способом защиты своих гражданских прав. Трехмесячный срок должен исчисляться с момента получения уведомления.

Положения о праве преимущественной покупки получили отражение в судебной практике. Поэтому, суд удовлетворил иск гражданина о признании за ним преимущественного права на покупку доли дома и переводе на него прав и обязанностей покупателя на том основании, что, вопреки достигнутому ранее соглашению с продавцом - участником общей долевой собственности на жилой дом, последний заключил договор купли-продажи с посторонним лицом на иных условиях, не известив об этом других сособственников.

Конкретные случаи нарушения права преимущественной покупки отражены и в материалах судебно-арбитражной практики. Суд РК постановил состоявшиеся по делу решение и постановления отменить и дело направить на новое рассмотрение в связи с отсутствием судебной оценки доводов истца о том, что его право преимущественной покупки доли в объекте незавершенного строительства оказалось нарушенным вследствие продажи этой доли постороннему лицу. [5]

Поскольку все участники общей долевой собственности имеют равные права на заключение договора купли-продажи или мены, то договор должен быть заключен с тем из них, кто первый откликнется на извещение продавца.

Следует сказать, что нормы ст.250 ГК РК не могут применяться к иным договорам кроме договоров купли-продажи и мены, направленным на отчуждение доли. Например, если имущество переходит к постороннему лицу на основании договора дарения, то положения о праве преимущественной покупки не действуют.

Не исключены и проблемы в защите прав участников общей долевой собственности, особенно при отчуждении имущества по договору мены, так как предоставление продавцу имущества, равноценного тому, на которое претендует владелец доли по договору мены, может оказаться для участников невозможным. Конечно, не исключено, что под видом договоров мены будут заключаться договоры купли-продажи. В таких случаях договор должен признаваться недействительным как притворная сделка (ст.170 ГК РК). [9] Возможна и обратная ситуация, когда под видом купли-продажи совершается обмен. Суд РК, рассмотрев в порядке надзора материалы дела по иску прокурора о признании недействительным договора купли-продажи железнодорожной ветки, заключенного между филиалом акционерного общества и акционерным обществом закрытого типа, и о возврате сторон в первоначальное положение, пришел к заключению, что вывод арбитражного суда об установлении между сторонами договорных правоотношений по купле-продаже железнодорожной ветки является неправомерным, так как фактически состоялся незаконный ее обмен на два морозильных шкафа. Это обстоятельство послужило одним из оснований для признания договора незаключенным.

Сдельные положения о преимущественном праве на заключение договора можно встретить в других статьях ГК РК, в некоторых законодательных актах, посвященных регулированию правоотношений иного характера.

В соответствии со ст.621 ГК РК преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок принадлежит арендатору, если он надлежащим образом исполняет свои обязательства. При этом арендатор обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить такой договор в срок, указанный в договоре аренды, а если такой срок в договоре не определен, то в разумный срок до окончания действия договора.

Право арендатора на возобновление договора аренды обеспечивается судебной защитой.

Первоочередное право арендатора нежилых помещений на возобновление договора сохраняется и в том случае, если до окончания срока аренды собственник площади проводит конкурс на право заключить очередной договор. Однако при проведении конкурса в его условиях должно быть обязательно предусмотрено, что новый договор с посторонним лицом может быть заключен только после истечения срока действия первоначального договора, в противном случае конкурс может быть признан судом недействительным по иску арендатора. По результату конкурса арендатор вправе требовать от арендодателя возобновления с ним договора на условиях, на которых договор мог быть заключен с победителем конкурса, независимо от того, являлся арендатор участником конкурса или нет. Если арендодатель уклоняется от заключения договора, то арендатор вправе обратиться в суд с требованием об обязанности арендодателя заключить договор на условиях, предложенных победителем конкурса. Если в нарушение этого права арендодатель заключит договор с победителем конкурса, то арендатор может требовать в судебном порядке признания этого акта недействительным и возобновления первоначального соглашения.[8]

Арендатор утрачивает право на заключение договора не только тогда, когда он исполняет свои обязанности ненадлежащим образом, но и когда арендодатель более не намерен сдавать это имущество в аренду, о чем может быть указано в самом договоре аренды.

В целях защиты прав арендатора, добросовестно выполняющего свои обязательства, установлено, что если арендодатель отказал арендатору в заключении договора на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил договор аренды с другим лицом, то арендатор вправе потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей по вновь заключенному договору и возмещения убытков либо только возмещения убытков (п.1 ст.621 ГК РК).

Бремя доказывания состоятельности требований возлагается на арендатора, который обязан представить в суд документы, подтверждающие намерение собственника сдать другому претенденту имущество, ранее находившееся у него в аренде по договору, срок которого истек, или факт передачи этого имущества в аренду другому субъекту. Кроме того, арендатор должен доказать, что он не нарушал условий договора аренды, и дать согласие возобновить договор на условиях, на которых арендодатель заключил или предполагает заключить договор аренды с другим лицом. В удовлетворении требования арендатора может быть отказано, если арендодатель не желает в дальнейшем сдавать имущество в аренду. Правом на обращение в суд о понуждении арендодателя возобновить договор аренды обладает только сам арендатор. В ином случае суд должен отказать в удовлетворении исковых требований. [11]

В соответствии с п.2 ст.93 ГК РК участники общества с ограниченной ответственностью пользуются правом преимущественной покупки доли (ее части) в уставном капитале общества в случае ее продажи. При этом им предоставлено право самостоятельно устанавливать порядок отчуждения, а если таковой не установлен, то применяется диспозитивное правило: участники общества пользуются правом преимущественной покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своей доли в течение месяца со дня извещения о продаже.

Правом преимущественной покупки акций обладают акционеры закрытого акционерного общества (п.2 ст.97 ГК РК).

Особенности реализации права преимущественной покупки акций и ценных бумаг установлены в законе "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. В соответствии с ч.4 п.3 ст.7 указанного закона акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене, предложенной посторонним лицом. Это норма носит императивный характер, то есть ее действие не может быть ограничено договором о создании общества либо уставом. [10]

Преимущественное право на приобретение акций может быть реализовано самим закрытым обществом при одновременном наличии двух условий: если это право предусмотрено уставом общества и если акционеры этого общества не использовали свое преимущественное право на приобретение акций.

Продолжает оставаться спорным вопрос о применении преимущественного права на приобретение членами акционерного общества акций, отчуждаемых одним из акционеров по договору мены лицу, которое не является акционером общества. Однозначно этот вопрос не решен ни в акционерном законодательстве, ни в судебно-арбитражной практике. Видимо, применить принцип преимущественного права к данным отношениям можно, применив по аналогии п.5 ст.250 ГК РК, где идет речь о применении преимущественного права покупки к случаям отчуждения доли в праве общей собственности по договору мены. На такое же решение проблемы ориентирует п.2 ст.567 ГК РК, согласно которому к договору мены применяются правила купли-продажи, если это не противоречит существу мены. Однако здесь также существует реальная опасность совершения договора мены акций с целью прикрыть договор купли-продажи (подобная ситуация уже упоминалась).

Уставом открытого общества может быть предусмотрено, что в случае размещения посредством открытой подписки голосующих акций и ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции, с их оплатой деньгами, право преимущественного приобретения этих ценных бумаг принадлежит акционерам - владельцам голосующих акций общества (ст.40, 41 Закона "Об акционерном обществе").[12]

В числе других случаев преимущественного права на заключение договора ГК РК называет заключение наймодателем договора с нанимателем о найме жилого помещения на новый срок (ст.684 ГК РК); заключение между правообладателем и пользователем на новый срок договора коммерческой концессии (ст.1035 ГК РК). Если предмет публичного конкурса составляет создание произведения науки, литературы или искусства и условиями конкурса не предусмотрено иное, то лицо, объявившее публичный конкурс, приобретает преимущественное право на заключение с автором произведения, удостоенного обусловленной награды, договора об использовании произведения (ст.1060 ГК РК). [12]

Кроме этого, законодатель определяет случаи обязательного заключения договора, что является также ограничением свободы договора, например, договоров для обеспечения государственных нужд, обязывает стороны соблюдать императивные предписания, которые не могут не учитываться партнерами по договору.

Специальная статья Гражданского кодекса - ст. 445 ГК РК посвящена одному из вариантов формирования договоров. Уже из ее названия "Заключение договора в обязательном порядке" видно, что она представляет собой исключение из общих правил, которые закрепляют автономию воли сторон при заключении договоров.

Как уже неоднократно отмечалось, в нашей стране в течение длительного времени ситуация в гражданском обороте была прямо противоположной той, которая закреплена в новом Кодексе РК: общим правилом служило обязательное заключение договоров, а то, что укладывалось в рамки свободы договоров, составляло лишь исключение. Имеется в виду, что действительно свободным можно было считать лишь заключение договоров во взаимоотношениях с участием граждан. Во всех других случаях свободное заключение договоров было возможным, главным образом, только в крайне редких случаях, когда предметом договора служили товары, работы и услуги, изъятые из планового распределения и по этой причине реализуемые по усмотрению соответственно изготовителя товаров (снабженческо-бытовой организации), предприятия, выполняющего работы или оказывающего услуги, и др. [11]

Статья 445 ГК РК относится к числу тех, которые, не определяя сферы своего действия, ограничились ссылкой к соответствующим, изданным на этот счет нормам. Придавая особое значение самому принципу договорной свободы, составляющему основу современного договорного права в стране, указанная статья предусмотрела: обязательное заключение договора возможно лишь при условии, если соответствующая норма принята на уровне ГК РК или иного закона.

Вопрос о соотношении правила и исключения был предметом судебного разбирательства. Так, в одном из рассмотренных арбитражными судами дел речь шла о возложении на акционерное общество обязанности заключить договор на эксплуатацию подъездного пути, примыкающего к станции. Ответчик, отказавшись от заключения договора, в суде ссылался на принцип "свободы договоров". Однако Суд РК с этим не согласился. Он обратил внимание на то, что в соответствии с Уставом железных дорог, действовавшим в то время, взаимоотношения между железной дорогой и предприятиями, учреждениями, организациями, имеющими железнодорожные подъездные пути, регулируются договором на эксплуатацию подъездного пути. При этом Правила эксплуатации железнодорожных подъездных путей возлагают на железную дорогу обязанность разработать проект договора, а на ветвевладельцев - его заключить. Со ссылкой на ст. 87 Устава железных дорог ст. 421 ГК была подчеркнута необоснованность уклонения ответчика от заключения договора.

Вместе с тем нормы, предусматривающие обязательное заключение договоров, не могут толковаться распространительно. По этой причине, например, Суд РК признал, что сама по себе поставка товаров для государственных нужд не является достаточным основанием для понуждения стороны к заключению договора. В этом случае отсутствовал доведенный до поставщика заказ.

Исключения из правил о договорной свободе, допускающие возможность требовать заключения договора в обязательном порядке, в самом ГК связаны главным образом со специальными конструкциями предварительных и публичных договоров. Одно из различий между этими двумя конструкциями состоит в том, что в первом случае использовать право требовать понуждения к заключению договора в принципе может любая из сторон, а во втором - лишь одна из них - контрагент коммерческой организации, который удовлетворяет предусмотренным в ст. 426 ГК РК признакам. Соответственно прямые отсылки к ст. 445 ГК РК содержатся в ст. 426 ГК РК ("Публичный договор") и ст. 429 ГК РК ("Предварительный договор").[11]

Таким образом, всякий раз, когда ГК РК именует определенные типы (виды) договоров публичными, это означает, что на них распространяется режим, установленный в ст. 445 ГК РК.

Особый случай предусмотрен в п. 2 ст. 846 ГК РК, посвященном договору банковского счета. Хотя такой договор и не относится к числу публичных, в указанных этой статьей случаях клиент в порядке, предусмотренном для публичных договоров ст. 445 ГК РК, вправе требовать заключения договора, если банк (иное кредитное учреждение, имеющее соответствующую лицензию) необоснованно уклонился от этого. Что же касается предварительных договоров, то здесь решающее значение имеет соответствие особенностей конкретного договора признакам, указанным в п. 1 ст. 429 ГК РК.

Принципиальное отличие современных экономических отношений проявляется не только в сокращении случаев обязательного заключения договоров, но и в том, что акты, предусматривающие такую обязательность, адресованы лицам, которые реализуют товары, выполняют работы или оказывают услуги, оставляя возможность тем, кто обращается за товарами, работами или услугами, вступать в договорные отношения по собственной воле. Обязательство этих последних возникает лишь в случаях, когда они сами принимают его на себя, в частности, заключив предварительный договор.

Другая столь же принципиальная особенность соответствующей ситуации выражается в том, что по общему правилу речь идет об абстрактной обязанности заключить договор, установленной в нормативном порядке. Непременный элемент системы планового распределения - административный акт с его условиями, которые предусматривали, кто, с кем и о чем должны заключать договоры, - ушел в прошлое. Имеется в виду, что условия договора теперь определяются сторонами самостоятельно в пределах более или менее широких рамок, установленных законом. [5] Остатки планового распределения в сильно измененном виде сохранились в новейших актах лишь в крайне узкой области. Одно из таких исключений составляют поставки газа. Правила поставки газа устанавливают порядок, при котором Российское акционерное общество "Газпром", исходя из возможностей добычи газа и заявок потребителей, составляет баланс газа по России на предстоящий год. Он утверждается Министерством топлива и энергетики Республики Казахстан по согласованию с Министерством экономики Республики Казахстан. Затем "Газпром" определяет совместно с акционерным обществом "Росгазификация" годовые объемы газа, которые могут быть поставлены потребителям по своим регионам газонефтедобывающими, газонефтеперерабатывающими организациями и газотранспортными системами, и доводит их до сведения поставщиков и газораспределительных организаций. Определенный таким образом объем газа должен служить основанием для заключения договоров поставки.

Исключения из принципа договорной свободы, о которых идет речь, выражаются обычно в том, что ГК или иной закон включает общую норму, которая сама же предоставляет соответствующей стороне в договоре право требовать его заключения. Вместе с тем имеют место и такие случаи, когда в нормативном порядке допускается лишь возможность введения порядка обязательного заключения договоров.

В условиях планового хозяйства обязательство заключить договор нередко возникало в силу такого юридического факта, как существование между соответствующими сторонами сложившихся (длительных) хозяйственных связей. Теперь такое основание сохранилось лишь в отдельных областях экономики.

Обязательное заключение договора составляет часть общего режима, установленного антимонопольным законодательством. Так, в ст. 12 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", посвященной функциям Комитета, предусмотрена, в частности, его возможность в рамках своей основной деятельности давать хозяйствующим субъектам обязательное для исполнения предписание о заключении договора с другим хозяйствующим субъектом. [13] Закон от 19 июля 1995 г. "О естественных монополиях" устанавливает общую норму, в соответствии с которой субъекты естественных монополий, т.е. юридические лица, занятые производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии, не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с указанным Законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары. Следует полагать, что существует общая презумпция, в силу которой естественный монополист имеет такую возможность. Бремя доказывания иного лежит на нем.

...