Размещено на http://www.allbest.ru/

Возникновение и прекращение юридических лиц

Ростов-на-Дону, 2002



1. Возникновение юридических лиц

В науке гражданского права в советский период было принято различать три порядка возникновения юридических лиц: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

В распорядительном порядке возникало подавляющее большинство юридических лиц: все государственные юридические лица, предприятия и учреждения кооперативных и общественных организаций и их объединений. При этом для создания юридического лица требовалось лишь распоряжение властного государственного органа. Государственная регистрация была не нужна. юридический реорганизация ликвидация гражданский

В разрешительном порядке создавались, например, кооперативные и общественные организации. Здесь учредители юридического лица были отделены от органа, осуществляющего контроль как за законностью, так и за целесообразностью создания юридического лица.

В нормативно-явочном порядке создавались рыболовецкие и иные колхозы. При этом орган, ответственный за учреждение юридических лиц, также был отделен от лиц, от которых исходила инициатива создания юридического лица. Но этот орган проверял лишь законность, а не целесообразность создания юридического лица .

Следуя такой классификации и нормам ГК РФ в их первоначальной редакции, следовало признать, что законодатель установил, да и то с определенной оговоркой, лишь нормативно-явочный порядок создания юридического лица.

Ст. 49 ГК РФ, определяя момент создания юридического лица, отсылает к п.2 ст.51 ГК РФ, в соответствии с которым юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации . При этом особо подчеркивалось, что отказ в государственной регистрации влечет лишь нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону . Отказ же в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается .

Порядок государственной регистрации определялся пунктом 1 ст. 51 ГК РФ следующим образом: «Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц». Однако в ст. 8 Закона «О введении в действие части первой ГК РФ РФ» специально указывалось, что до принятия закона о государственной регистрации юридических лиц применяется действующий порядок регистрации юридических лиц.

Следует в качестве примера несколько подробнее раскрыть существовавший порядок создания некоторых юридических лиц, в частности коммерческих организаций, с целью определения правовой природы указанного порядка.

В соответствии с п.5 ст.57 и п. 5 ст. 68 Закона РФ «О местном самоуправлении в РФ» от 06.07.1991 г. (в ред. от 28.08.1995 г.) право регистрировать предприятия (а по сути - коммерческие организации) было предоставлено районным и городским администрациям. Порядок осуществления такой регистрации определяется ст. 34 и 35 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» от 25.12. 90 г. (в ред. от 30.11.94 г.) и Положением «О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утвержденным Указом Президента РФ № 1482 от 8 июля 1994 г.

Для регистрации коммерческой организации в местную администрацию необходимо было представить:

заявление в произвольной форме с просьбой зарегистрировать организацию;

утвержденный учредителями устав (для организаций, не являющихся хозяйственными товариществами);

решение о создании предприятия или договор учредителей (по ГК РФ: учредительный договор). По смыслу президентского указа наличие решения относилось лишь к регистрации некоммерческих организаций, имеющих право осуществлять предпринимательскую деятельность. Для предприятий, создаваемых одним учредителем, решением о создании являлся утвержденный учредителями устав. Почти для всех предприятий, создаваемых несколькими учредителями характерен был и остается учредительный договор, являющийся их учредительным документом и лишь для акционерных обществ - договор о создании АО, к учредительным документам не относящийся;

документы, подтверждающие оплату не менее 50% уставного (складочного) капитала хозяйственных товариществ и обществ (кроме акционерных) и 100% уставного фонда унитарных предприятий. На практике эта норма соблюдалась лишь в тех ситуациях, когда указанный капитал (фонд) формировался денежными средствами. Подтверждением соблюдения этой нормы являлась справка из банка о том, что деньги в необходимой сумме внесены. При формировании же уставного (складочного) капитала имуществом до государственной регистрации предприятия его нельзя никому передать. Во всяком случае, практика не выработала более действенного механизма как составление передаточного акта между учредителями и руководителем будущего юридического лица. Ясно, что в такой бумаге мало проку как с гарантийно-обеспечительной, так и с юридической точки зрения, поскольку до государственной регистрации не было еще ни самого юридического лица, ни его руководителя. Кстати, минимальный уставный фонд унитарных предприятий и минимальный уставный капитал открытых акционерных обществ и предприятий с иностранными инвестициями не должны быть менее 1000-кратного минимального размера оплаты труда (далее- МРОТ). Для всех же прочих коммерческих организаций минимальный уставный (складочный) капитал должен составлять не менее 100 МРОТ;

свидетельство об уплате сбора за регистрацию предприятия . В соответствии с Ростовскими областными нормативными актами этот сбор составлял 10 МРОТ для малых предприятий и 20 - для остальных. Это порождало трудности в правоприменительной практике, поскольку совершенно невозможно было на момент создания предприятия сказать, будет ли оно малым или нет. Поэтому в некоторых муниципальных образованиях области со всех регистрируемых коммерческих организаций взимается сбор в размере 20 МРОТ.

Это общий перечень документов. Указ предусматривал и некоторые дополнительные (например, разрешение антимонопольного комитета). Специальными законами также могло быть предусмотрено представление дополнительных документов (н-р, лицензии для охранно-детективных предприятий). Указ запрещал предоставление гарантийных писем и иных документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, указанное в его учредительных документах.

Указ предусматривал, что регистрация осуществляется в 3-х дневный срок с момента представления документов или в 30-дневный срок с даты отправления документов по почте. Ст. же 34 Закона «О предприятиях и предпринимательской деятельности» устанавливала для регистрации в любом случае месячный срок. При противоречии Указа и Закона на практике следовало руководствоваться Законом.

Регистрация осуществлялась путем вынесения постановления главы администрации и с соблюдением ряда формальностей, предусмотренных п. 5 утвержденного Указом Положения.

Данные государственной регистрации включались в государственный реестр предприятий .

Некоторые юридические лица проходили регистрацию в других органах. Например, в соответствии со ст. 12 Закона «О банках и банковской деятельности» кредитные организации, в том числе банки, создавались в форме хозяйственных обществ и регистрировались в Банке России. В органах юстиции регистрировались общественные объединения (ст.18 и 21 Закона «Об общественных объединениях») , религиозные организации (ст. 11 Закона «О свободе совести и религиозных организациях») и коммерческие организации с иностранными инвестициями (ст. 20 Закона «Об иностранных инвестициях»).

Все вышесказанное относится к действовавшему до вступления в действие Закона «О государственной регистрации юридических лиц» порядку создания юридических лиц и безусловно подтверждает, что он являлся нормативно-явочным в классическом его понимании.

Но с введением в действие в целом с 1 июля 2002 г. Закона «О государственной регистрации юридических лиц» (далее - Закон) положение дел разительным образом изменилось.

Во-первых, органы юстиции в этом Законе уже не упоминались в качестве регистрирующего органа. Таким органом в Законе признается некий абстрактный федеральный орган исполнительной власти (ст. 2). Постановлением же Правительства РФ № 319 от 17 мая 2002 г., принятым в соответствии с указанным законом, в качестве этого органа было названо Министерство РФ по налогам и сборам .

Во-вторых, Закон предъявил весьма специфические требования к одному из документов, представляемому в регистрирующий орган при создании юридического лица, - заявлению. Согласно ст. 12 Закона в заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно - правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно - правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица.

Соответственно, отказ в государственной регистрации теперь допускается в случае:

а) непредставления определенных настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган (ст. 23 Закона) .

Таким образом, все задачи регистрирующего органа сводится к тому, чтобы отследить комплектность представляемых учредителями документов, соответствие их установленным нормативными актами формам и решить вопрос, является ли в данном случае сам орган надлежащим .

Очевидно, что только с очень большой натяжкой такой формальный контроль, не включающий в себя даже экспертизу учредительных документов на соответствие их закону, можно назвать контролем за законностью создания юридического лица. И уж тем более, он очень далек от того контроля за законностью создания юридического лица, который характеризовал нормативно-явочный порядок в классическом его понимании. Все, что ранее подвергалось проверке, ныне принимается на веру фактически со слов учредителей. Соответственно, термин «нормативно-явочный» больше не соответствует характеристикам действующего общего порядка создания юридического лица, который делает откровенный уклон в направлении «явочности» и в сторону от «нормативности». Поэтому именовать такой порядок следовало бы «явочным» или даже «уведомительным». Последнее название оправдано в силу отсутствия иных (кроме вышеуказанных), сущностных оснований для отказа в государственной регистрации.

Следует несколько подробнее раскрыть порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании, установленный Законом. Представляется, что такой порядок следует именовать общим, поскольку рядом текущих законов в соответствии со ст. 10 Закона предусмотрены весьма непростые исключения из него.

В соответствии со ст. 1 Закона, государственная регистрация юридических лиц - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в единый государственный реестр юридических лиц (далее - государственный реестр) сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Законом.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по будущему месту нахождения юридического лица, указанному учредителями в заявлении о государственной регистрации (п. 2 ст. 8 Закона и п.2 ст.54 ГК РФ). В соответствующий налоговый орган подаются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ № 439 от 19 июня 2002 г. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена. В заявлении, помимо сведений, указанных в ст. 12 Закона, указываются паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность заявителя документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;

д) документ об уплате государственной пошлины .

Регистрирующий орган не в праве требовать предоставления иных документов кроме указанных.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом (заявителем) непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения . Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством РФ.

Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

«Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении» (п. 2 и 3 ст. 9 Закона).

Сам процесс государственной регистрации юридического лица распадается как бы на две стадии (действия). Во-первых, это принятие решения о государственной регистрации. Оно является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр . Во-вторых, само внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр, которое и признается моментом государственной регистрации юридического лица. В рамках исследуемого общего порядка регистрации показательно то, что оба этих действия выполняет один и тот же властный орган - регистрирующий, т.е. соответствующий налоговый орган.

«Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган» (ст. 8 Закона).

«Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством РФ» (ст. 11 Закона).

Регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет сведения о регистрации в Министерство юстиции РФ и его территориальные органы; Центральный банк РФ; иные федеральные органы исполнительной власти, которым подведомственны создание, реорганизация, ликвидация отдельных видов юридических лиц; территориальные органы федерального казначейства и др. государственные органы, которые в соответствии со ст. 11 Закона определены в приложении № 4 к Правилам ведения Единого государственного реестра юридических лиц, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. № 438 «О Едином государственном реестре юридических лиц».

Иной порядок государственной регистрации предусмотрен, например, следующими законами:

от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» ;

от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ «Об общественных объединениях» ;

от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» ;

от 2 декабря 1990 г. № 395-1«О банках и банковской деятельности» (в редакции Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ) ;

от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» ;

от 11 июля 2001 г. N 95-ФЗ «О политических партиях» .

При создании этих организаций происходит разделение государственных органов, принимающих решение о государственной регистрации юридического лица, и органов, вносящих запись о государственной регистрации в единый государственный реестр. Сделано это как с целью проверки законности создания юридического лица, так и с целью последующего государственного контроля за его деятельностью, который и возлагается на орган, принявший решение о государственной регистрации . Налоговым органам в силу их специфических задач и исключительно формально-регистрационных функций контроль за деятельностью юридических лиц, не рассматриваемых в качестве налогоплательщиков, несвойственен.

В отношении торгово-промышленных палат, общественных объединений, профессиональных союзов, религиозных организаций и политических партий органами, принимающими решения о государственной регистрации, являются федеральный орган юстиции и его территориальные органы, а в отношении банков - Банк России. Органами же, вносящими запись о регистрации в государственный реестр по-прежнему остаются налоговые органы . При этом в большинстве случаев органы, принимающие решение о государственной регистрации проверяют законность создания юридического лица. Так, например, для государственной регистрации общественного объединения в федеральный орган юстиции или его соответствующий территориальный орган подаются следующие документы:

заявление, подписанное членами постоянно действующего руководящего органа общественного объединения, с указанием их фамилий, имен, отчеств, места жительства и контактных телефонов;

устав общественного объединения в трех экземплярах;

выписка из протокола учредительного съезда (конференции) или общего собрания, содержащая сведения о создании общественного объединения, об утверждении его устава и о формировании руководящих органов и контрольно - ревизионного органа;

сведения об учредителях;

документ об уплате государственной пошлины;

сведения об адресе (месте нахождения) постоянно действующего руководящего органа общественного объединения, по которому осуществляется связь с общественным объединением;

протоколы учредительных съездов (конференций) или общих собраний структурных подразделений для международного, общероссийского и межрегионального общественных объединений;

при использовании общественным объединением личного имени гражданина, символики, защищенной законодательством РФ об охране интеллектуальной собственности или авторских прав, - документы, подтверждающие правомочия на их использование (ст. 21 Закона «Об общественных объединениях»).

В государственной же регистрации общественного объединения может быть отказано по следующим основаниям:

если устав общественного объединения противоречит Конституции РФ, конституциям (уставам) субъектов РФ, положениям статей 16, 19, 20, 21 Закона «Об общественных объединениях» и законам об отдельных видах общественных объединений;

если представлен неполный перечень определенных Законом «Об общественных объединениях» необходимых для государственной регистрации документов либо данные документы оформлены в ненадлежащем порядке или представлены в ненадлежащий орган;

если ранее зарегистрированное общественное объединение с тем же названием осуществляет свою деятельность в пределах той же территории;

если установлено, что в представленных учредительных документах содержится недостоверная информация;

если название общественного объединения оскорбляет нравственность, национальные и религиозные чувства граждан (ст. 23 Закона «Об общественных объединениях»).

Перечень предоставляемых для регистрации документов и оснований для отказа в государственной регистрации может быть для вышеуказанных организаций (кроме профсоюзов) и отличным от приведенного для общественных объединений (см., н-р, ст. 11 и 12 Закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»; ст. 9 и 10 Закона «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации» и др.), но контроль за законностью создания (а не только за законностью учредительных документов), могущий привести к отказу в государственной регистрации, является для них общим. Это со всей очевидностью свидетельствует о том, что в современной правовой действительности торгово-промышленные палаты; общественные объединения, в том числе профсоюзы и политические партии; религиозные организации, а также банки создаются в нормативно-явочном порядке. Рассматривать действия государственного органа по принятию решения о государственной регистрации юридического лица в качестве разрешения на его создание нельзя, поскольку отказ в государственной регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается,

О профессиональных союзах необходимо сказать особо. Несмотря на то, что при их создании орган, принимающий решение о государственной регистрации, и орган, вносящий запись о государственной регистрации в единый государственный реестр, не совпадают, причину этого объяснить крайне затруднительно, во всяком случае, она не кроется в специфических контрольных функциях любого из этих органов. Дело в том, что в соответствии со ст. 8 Закона о профсоюзах федеральный орган юстиции, его территориальные органы в субъектах РФ, уполномоченный регистрирующий орган не вправе контролировать деятельность профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций, а также отказывать им в регистрации. Поэтому порядок государственной регистрации профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации в качестве юридического лица в Законе напрямую назван уведомительным. Не будь вышеуказанного разделения органа принимающего решение о государственной регистрации, и органа, вносящего запись о государственной регистрации в единый государственный реестр, порядок создания профсоюзов ничем не отличался бы от общего уведомительного порядка создания юридических лиц.

В заключение следует отметить, что очень живучими оказались представления о том, что юридические лица и сегодня могут создаваться в распорядительном порядке. Основание к этому дает, например ст.20 Закона РФ «Об основных принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»: «Выборные и иные органы местного самоуправления являются юридическими лицами в соответствии с уставом муниципального образования» . Подобные взгляды несостоятельны. Юридические лица на сегодняшний день могут возникнуть не иначе, как пройдя государственную регистрацию. Для их возникновения недостаточно нормы закона и указанного в ней юридического факта в виде решения властного органа о создании органа государственной власти или органа местного самоуправления либо возникновения указанного органа иным путем. В противном случае пришлось бы признать существование юридических лиц невесть какой организационно-правовой формы, не имеющих учредительных документов и возникших в порядке, не имеющем ничего общего с порядком создания, описанным в ГК РФ и в Законе «О государственной регистрации юридических лиц». Что в силу ст. 3 ГК РФ невозможно .

Если же исходить из того, что доминирующим в определении распорядительного порядка создания юридических лиц следует считать не отсутствие государственной регистрации, а наличие акта властного органа о создании юридического лица, предшествующего такой регистрации, то к распорядительному порядку следует отнести, например, порядок создания государственных или муниципальных унитарных предприятий и учреждений. Решение о таком создании принимается органом государственной власти или местного самоуправления. В нем определяется орган, который выступит в качестве учредителя юридического лица от имени соответствующего публичного образования, а также решаются иные вопросы, связанные с созданием юридического лица. Но это уже не будет распорядительным порядком в классическом его понимании.

Если же опять исходить из того, что доминирующим в определении разрешительного порядка создания юридических лиц следует считать не проверку целесообразности их создания, а наличие предварительного разрешения властного органа на осуществление их деятельности (лицензии), предшествующего государственной регистрации, то к разрешительному порядку следовало относить, например, существовавший до недавнего времени порядок создания частных детективных и охранных предприятий. До их государственной регистрации в соответствии с Законом РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ» (ст. 6, 8 и 11) их учредители должны были получить в органах внутренних дел лицензию на осуществление будущим юридическим лицом соответствующей деятельности . Но и это уже не было разрешительным порядком в классическом его понимании.

Классическое деление порядка создания юридических лиц исходило из характера отношений лица (лиц), принявшего решение о создании юридического лица, и государственным органом, уполномоченным создавать юридические лица. При распорядительном порядке эти лицо и государственный орган совпадали, при разрешительном и нормативно-явочном - нет. По сути, классификация исходила из деления административных, вертикальных отношений «учредитель - регистрирующий орган». Все, что находилось на подступах к этим отношениям, в расчет не бралось. Если пойти по тому же пути и абстрагироваться от порядка формирования и выражения воли учредителя на создание юридического лица (решение властного органа, решение частного лица, заключение учредительного договора ), а также от возможных осложнений дорегистрационной стадии возникновения юридического лица отношениями его учредителей и властных органов, не имеющих касательства к государственной регистрации юридического лица, то придется констатировать то, о чем уже было сказано: в РФ действуют два порядка создания юридических лиц. В качестве общего правила действует явочный (уведомительный) порядок, а в качестве исключения - нормативно-явочный порядок.

2. Прекращение юридических лиц

Прекращение юридического лица может быть осуществлено путем его реорганизации или ликвидации.

А. Реорганизация юридических лиц.

Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. (п. 1 и 2 ст. 57 ГК РФ). Так, в соответствии со ст. 19 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (далее - Закон «О конкуренции…») в случае, когда коммерческие организации и некоммерческие организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, занимают доминирующее положение и совершили два или более нарушений антимонопольного законодательства, федеральный антимонопольный орган вправе принять решение об их принудительном разделении или выделении из их состава одной или нескольких организаций на базе структурных подразделений, если это ведет к развитию конкуренции .

Если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществят реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначает внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществить реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникающих юридических лиц( п. 2 ст. 57ГК РФ).

В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов (п. 3 ст. 57 ГК РФ). Так федеральный антимонопольный орган дает согласие на слияние и присоединение коммерческих организаций, если сумма их активов по последнему балансу превышает 100 тысяч МРОТ (ст.17 Закона «О конкуренции…»).

Реорганизация может происходить следующими путями:

Слияние: на основе нескольких существующих (материнских) юридических лиц возникает одно новое, а материнские прекращают существование.

Присоединение: одно или несколько существующих юридических лиц присоединяются к другому существующему юридическому лицу и прекращают существование. То же юридическое лицо, к которому они присоединились, продолжает существовать.

Выделение: из материнского юридического лица выделяется одно или несколько новых, а материнское юридическое лицо продолжает существовать.

Разделение: материнское юридическое лицо делится на два или несколько новых и прекращает существование.

Преобразование: юридическое лицо одной организационно-правовой формы изменяет эту форму и продолжает существовать в новой. Например, государственное унитарное предприятие становится в результате реорганизации акционерным обществом.

Во всех указанных случаях вновь возникшие юридические лица становятся правопреемниками реорганизованного (материнского) юридического лица (лиц).

Правопреемство в правах и обязанностях происходит в 1,2 и 5 случаях на основе передаточного акта, а в 3 и 4 на основе разделительного баланса.

«Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами» (п.1 ст.59 ГК РФ).

Приказом Минфина РФ от 28.07.1995 № 81 (ред. от 30.12.1996) «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с введением в действие первой части Гражданского Кодекса Российской Федерации» (далее: Приказ) реорганизацию юридических лиц рекомендовано приурочивать к концу определенного отчетного периода (года или квартала) .

В состав передаточного акта и разделительного баланса, оформляемых при реорганизации юридических лиц, включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном Министерством финансов РФ порядке, в объеме форм годового бухгалтерского отчета на последнюю отчетную дату (дату реорганизации).

При слиянии и присоединении отдельных юридических лиц (подразделений) к бухгалтерским балансам каждого из них по желанию их правопреемников могут быть приложены акты инвентаризации имущества и обязательств, подтверждающие достоверность отдельных статей их балансов.

При разделении юридических лиц (выделении из состава юридического лица его отдельного или нескольких подразделений) составляемый разделительный баланс состоит из общего баланса по ранее действовавшему юридическому лицу и балансов каждого нового юридического лица, образованного на базе подразделений, ранее входящих в состав прежнего юридического лица.

Данные разделительного баланса являются также и данными баланса каждого нового юридического лица на дату начала его деятельности, после их государственной регистрации.

«Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Непредставление вместе с учредительными документами соответственно передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц» (п. 2 ст. 59 ГК РФ).

Статья 60 ГК РФ устанавливает определенные гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о реорганизации юридического лица, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица (п.1 ст. 60 ГК РФ). При этом недостаточно сообщения о реорганизации в средствах массовой информации. Извещение кредиторам должно быть индивидуальным, желательно, с доказательствами его получения кредиторами или хотя бы отправки им. Отсутствие извещения может поставить под сомнение саму процедуру реорганизации. Дело в том, что кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Представляется, что в случае неизвещения кредитора о предстоящей реорганизации, повлекшего невозможность для кредитора осуществить его права, он может ставить в суде вопрос о признании недействительной государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами (п.3 ст.60 ГК РФ).

«Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица» (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

Порядок государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, определяется главой пятой Закона «О государственной регистрации юридических лиц». В целом этот порядок весьма сходен с государственной регистрацией юридических лиц при их создании. Поэтому говорить о нем подробно нет смысла. Укажем лишь на некоторые моменты.

При общем порядке регистрации юридических лиц, создаваемых в процессе реорганизации, в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ № 439 от 19 июня 2002 г. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством РФ требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно - правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления;

б) учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или нотариально удостоверенные копии);

в) решение о реорганизации юридического лица;

г) договор о слиянии или присоединении в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины.

Как видно указанный перечень и его содержание несколько отличаются от тех, которые предусмотрены при создании юридических лиц вне реорганизационных процедур. Порядок же представления указанных документов и сроки государственной регистрации совпадают .

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц (п. 1 ст. 15 Закона о регистрации). На случай, если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. утвержден Порядок взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации .

В случае, если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в государственный реестр запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения.

Б. Ликвидация юридических лиц.

При ликвидации юридического лица в отличие от реорганизации никакого правопреемства не возникает.

В соответствии с п.2 ст.61 ГК юридическое лицо может быть ликвидировано:

по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в информационном письме от 5 декабря 1997 г. N 23 «О применении пунктов 2 и 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации» рекомендовал судам при рассмотрении исков о ликвидации юридических лиц исходить из следующего.

Требование о ликвидации юридического лица по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 61 ГК РФ РФ, может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому предоставлено законом право на предъявление такого требования (п. 3 ст. 61 ГК РФ).

В частности, в соответствующих случаях иски о принудительной ликвидации юридических лиц могут заявляться налоговыми органами, Центральным банком РФ, прокурором.

При рассмотрении указанных исков и оценке обоснованности заявленных требований необходимо выявлять наличие оснований для ликвидации соответствующего юридического лица, на которые ссылается истец. Исследования вопроса о финансовом положении ответчика по такого рода делам не требуется.

Если в ходе осуществления ликвидации юридического лица на основании решения суда выявляется недостаточность его имущества для удовлетворения требований кредиторов (п. 4 ст. 61 ГК РФ РФ), ликвидационная комиссия (ликвидатор) от имени должника, кредиторы ликвидируемого юридического лица, а также иные лица, которым в соответствии с законодательством о банкротстве предоставлено право на обращение в арбитражный суд, вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании соответствующего юридического лица банкротом.

При признании такого должника банкротом функции конкурсного управляющего могут быть возложены судом на руководителя ликвидационной комиссии (ликвидатора) .

Статья 62 ГК РФ в своей первоначальной редакции вменяла в обязанности учредителей (участников) юридического лица или орган, принявших решение о ликвидации юридического лица, незамедлительное письменное сообщение об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который должен был вносить в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. Но на практике, если речь шла о коммерческих организациях, эти сведения в государственный реестр вносил не регистрирующий орган, т.е. местная администрация, а держатель реестра - Министерство РФ по налогам и сборам, которому коммерческое юридическое лицо обязано было сообщать о своей ликвидации.

Сейчас ст. 62 обязывает лиц, принявших решение о ликвидации юридического лица, сообщать об этом «в уполномоченный государственный орган». Как показывает исследование законодательства, для большинства юридических лиц этим органом остается Министерство РФ по налогам и сборам и его территориальные органы.

Сведения же и документы, необходимые для осуществления государственной регистрации торгово-промышленных палат, религиозных организаций, общественных объединений, в том числе в форме профсоюзов и политических партий, в связи с их ликвидацией, представляются в орган, принявший решение о государственной регистрации данного общественного объединения при его создании, т.е. в орган юстиции. Федеральный орган юстиции или его территориальный орган после принятия решения о государственной регистрации указанных юридических лиц в связи с их ликвидацией направляет в уполномоченный регистрирующий орган сведения и документы, необходимые для осуществления данным органом функций по ведению единого государственного реестра юридических лиц ( см., н-р, ст. 26 Закона «Об общественных объединениях»). В отношении кредитных организаций функции, аналогичные указанным функциям органов юстиции, выполняет Центральный Банк РФ.

Причем, по смыслу ГК РФ, ни налоговые органы, ни органы юстиции, ни Центральный Банк, т.е. органы осуществляющие ту или иную стадию (а то и обе стадии) государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией, а также суд, не относятся к органам, принявшим решение о ликвидации юридического лица. К таким органам могут относиться лишь органы юридического лица.

Учредители (участники) юридического лица или орган, принявшие решение о ликвидации юридического лица, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают порядок и сроки ликвидации в соответствии с ГК РФ, другими законами (п. 2 ст. 62 ГК РФ). Показательно то, что ныне не нужно согласования назначения ликвидационной комиссии (ликвидатора) с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, к чему ранее обязывала первоначальная редакция этой статьи. Практике были известны случаи, когда местная администрация отказывала в согласовании состава ликвидационной комиссии коммерческого юридического лица по причине невключения в нее представителя администрации.

«С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого юридического лица выступает в суде» (п. 3 ст. 63 ГК).

Порядок ликвидации юридического лица установлен ст. 63 ГК РФ.

«Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации» (п. 1 ст. 63 ГК РФ). На практике почти нет органов печати, специализировавшихся бы на публикации данных о государственной регистрации юридических лиц и их ликвидации (кроме, кажется, «Вестника кооперации») . Поэтому, обычно, сведения публикуются в органе печати, охватывающем территорию деятельности юридического лица (места нахождения его обособленных подразделений и деловых партнеров), а для мелких юридических лиц с особо малым хозяйственным оборотом - территорию их местонахождения. Представляется, что отсутствие специального указанного в ГК РФ органа печати сильно ущемляет интересы кредиторов ликвидируемых юридических лиц.

«Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица» (ч. 2 п. 1 ст. 63 ГК РФ). Также как и в случае реорганизации уведомление должно быть индивидуальным.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом (п. 2 ст. 63 ГК РФ) .

Так, в соответствии со ст. 23.1 Закона «О банках и банковской деятельности» промежуточный ликвидационный баланс подлежит согласованию с Банком России в случае ликвидации кредитной организации по инициативе Банка России .

Если имеющиеся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества юридического лица с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений (п. 3 ст. 63 ГК РФ). Приказом установлено, что в случае недостаточности у ликвидируемого юридического лица имущества и других ликвидных активов для покрытия убытков направляется уставный капитал. При этом производятся записи по дебету счета 85 «Уставный капитал» и кредиту счета 80 «Прибыли и убытки».

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса (п. 4 ст. 64 ГК РФ).

Вот как выглядит очередность, установленная ст. 64:

«в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица». При этом надо сказать, что в мировой практике требования, обеспеченные залогом, удовлетворяются в первую очередь (например, в Канаде). В противном случае, считают представители западной цивилистической науки, утрачивается смысл залогового обеспечения.

«в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.

При ликвидации банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан, в первую очередь удовлетворяются требования граждан, являющихся кредиторами банков или других кредитных учреждений, привлекающих средства граждан».

Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. При недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом.

В случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного юридического лица.

Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого юридического лица, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок (п. 5 ст. 64 ГК РФ).

Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого юридического лица, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (п. 6 ст. 64 ГК РФ).

«После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом» (п. 5 ст. 63 ГК РФ) .

«Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами юридического лица» (п. 7 ст. 63 ГК РФ).

Приказом в отношении коммерческих организаций было разъяснено, что оставшиеся денежные средства зачисляются в уставный капитал (производятся записи по дебету счетов 81 «Использование прибыли» или 88 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)» и кредиту счета 85 «Уставный капитал»), а затем распределяются между участниками (учредителями) юридического лица в порядке, установленном в учредительных документах. Операции по распределению капитала отражаются по дебету счета 85 «Уставный капитал» и кредиту счета 75 «Расчеты с учредителями» и на выдачу денежных средств - по дебету счета 75 «Расчеты с учредителями» и кредиту счетов учета денежных средств.

...