Западная традиция права и западные правовые системы
Особенности западной традиционной правовой системы. Анализ формирования западной правовой традиции, отражение в ней ментальности. Западная правовая традиция как объект рецепции права в российских правовых реформах. Основные пробелы в западном праве.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 10.09.2015 |
| Размер файла | 370,6 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
В начале 30-х годов ХХ в. появляется работа Г. Кельзена "О теории толкования", в которой он пытался решить проблему пробелов в праве. В частности, он писал: "Следовательно, так называемый пробел представляет собой не что иное, как различие между позитивным правом и системой, которая считается лучше, справедливее, вернее".
Следует отметить, что Кельзен весьма широко подходил к оценке пробелов в праве. Он, будучи сторонником позитивного права, видел его несовершенство, о чем свидетельствовали его высказывания о пробелах в праве. Современные исследователи этой проблемы видят в пробеле частный случай несовершенства действующей системы.
После Второй мировой войны исследования пробелов в праве достигли значительных успехов. В 1961 г. была издана работа Норберто Боббио "Пробелы в праве", а в 1971 г. работа Карлоса Э. Альчуррона и Евгения Булыгина "Нормативные системы". Эти работы представляют собой наиболее значительные исследования по проблемам пробелов в праве.
В западной традиции пробелы в праве определяются так: "Отсутствие любого регулирования конкретного случая". Такое определение дается в статье С.О. Миклосиной "Определение пробелов в праве", опубликованной на английском языке. При этом она ссылается на работу итальянского автора М.О. - Х. Пинторе "Учебник общей теории права", в котором под пробелом понимается "отсутствие регулирования конкретного случая".
Итальянский философ права Н. Боббио писал, что "пробел будет тогда, когда в данной правовой системе отсутствует правило, которое бы судья мог применить в случае, если он хотел бы разрешить спор, стоящий перед его судом". Таким образом, пробел должен существовать в праве, представлять собой субъективное отношение, которое требует судебного разрешения.Н. Боббио eщe определяет пробел как отсутствие "истинной нормы" (the absence of a true norm) или "явной нормы". В связи с этим Н. Боббио полагает, что о пробеле можно только говорить применительно к законодательству.
Существует и точка зрения, что пробел в праве не только связан с отсутствием правовой нормы, но и с пропуском или недостаточностью правовой нормы.
Энциклопедический словарь по теории и социологии права так определяет пробел в праве: "1. Au sens large, manque ou dйficience quelconque affectant la solution juridique d'un probleme particularie;
2. Au sens stricte, sorte d'incompletude,йtait d'un systиm normatif qui n'est pas complet, c'est-а-dire "ne content pas de proposition dйfinissant le statut dйontique d'un cas dйtermй", alors que cette йtait attendue".
Таким образом, в широком смысле это любой недостаток или недостаток, влияющий на правовое решение частной проблемы; в узком смысле - это своего рода неполнота правовой системы, которая не является полной, т.е. не содержит положений, определяющих деонтическим статутом, когда это положение было ожидаемым. Деонтический статут - это правовой акт, проверенный на полноту его положений особым методом логической деонтики, который широко используется западными исследователями, достаточно взглянуть на работы К. Алчуррона и Е. Булыгина (Университет Буэнос-Айреса).
И. Рэц в работе "Legal Reasons, Sources, and Gape" ("Правовые причины, источники и пробелы в праве") различает два типа пробелов в праве (two types of legal gaps). Первый тип представляет собой пробел в праве вследствие неопределенности права или неопределенности условий разрешаемого правового конфликта. Эти пробелы неизбежны. Второй тип существует там, где право "спокойно" (silent), т.е. нет явного пробела, присутствует неявный, который может быть восполнен толкованием.
В западной теории пробелов выделяют три условия их существования Марченко, М.Н. Сравнительное правоведение. М.: Проспект, 2013 - С. 216. :
1) наличие правовой системы;
2) отсутствие соответствующих правовых норм;
3) Существования конкретных споров, требующих правового разрешения.
Проблема пробелов в праве имеет свои нюансы в правовых системах. Если взять европейскую континентальную систему, то здесь основные пробелы встречаются в виде законодательных пробелов (legislative lacuna). В английском общем праве (common law), где ведущим источником является прецедент, пробел в праве может встречаться в прецедентах и в статутах парламента.
Отсутствие правовой нормы означает, что в правовой системе существуют пробелы трех разновидностей:
1) отсутствие правовой нормы (the absence of legal norm);
2) пропуск правовой нормы (the omission of legal norm);
3) недостаточность правовой нормы (the insufficiency of legal norm).
В западной теории пробелов в праве считают, что одного случая, который не урегулирован правом, недостаточно для признания пробела; таких типичных случаев, которые нуждались бы в правовом регулировании, должно быть несколько.
С.О. Миклосина в упомянутой статье дает следующее определение пробелов в праве: "Отсутствие правовой нормы определенной юридической системы, наличие категории конкретных случаев, требующих правового регулирования".
Заключение
Таким образом, поскольку право продуцируется западным социумом, западной ментальностью, проблема правового или неправового способов социального бытия человечества выступает и как проблема восприятия незападной ветвью человечества, незападными цивилизациями западной ментальности, западных представлений о правовых нормативных системах. От того или иного решения этой проблемы и будет зависеть дальнейшая судьба незападных ("индифферентных" к праву) этносов. Здесь возможны два основных варианта её решения. В первом из них данные этносы ничего не меняют в структуре своей ментальности, в своём отношении к человеку и сохраняют свою незападную, но одновременно и неправовую самобытность, во втором - совершают ментальный "поворот к человеку" и, не теряя национальной идентичности, выстраивают свой способ социального бытия как правовой, вырабатывают нормативные стратегии правовой организации социальной системы.
Утверждается, что только в западной традиции права ценность законности становится следствием ее логической связанности с базовыми системообразующими идеями правосознания, а также признания ее значимости в качестве средства реализации наиболее важных для данной культуры ценностей. Признание законности ценностью на уровне обыденного правосознания предопределяет то, что следование закону становится образом повседневной жизни. Западный человек стремится к этому, несмотря на то, что сами законы могут быть не лишены недостатков. Именно здесь рационализм западноевропейской правовой традиции, не доверяя собственной душе, уповал на формальные признаки закона.
Обобщая вышесказанное, представляется очевидным, что западная правовая традиция представляет собой комплекс правовых идей и теорий, сложившихся на протяжении существования западной правовой культуры и выразившихся в идеологии либерализма, основываясь на таких принципах как индивидуализм, инструментализм, технологизм, рационализм, прагматизм, политичность, гражданственность, законность. В настоящее время западная правовая традиция выступает в качестве парадигмы для модернизации правовых систем государств, не относящихся к западной цивилизации.
Что же касается пробелов, то иногда в западной юридической литературе можно прочитать, что "пробелы в праве представляют не теоретическую проблему, а практическую". Но с такой позицией согласиться нельзя. Существуют многочисленные определения пробелов в праве с различными оттенками.
Следовательно, теория права должна выработать наиболее адекватное определение, точно отражающее сущность понятия. Перед наукой стоит задача провести четкое разграничение форм пробелов, ответить на вопрос, правильно ли говорить о пробелах в праве или о пробелах в законодательстве, надо провести разграничение между пробелом в праве и толкованием правовых норм. Теория должна выработать научный метод анализа законодательных актов, которые бы помогли избежать пробелов в праве. Конечно, все эти теоретические разработки нужны для того, чтобы на практике применять правильные решения.
Глоссарий
|
№ п/п |
Понятие |
Определение |
|
|
1 |
2 |
3 |
|
|
1 |
Аналогия права |
это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. |
|
|
2 |
Законность |
политико-правовой режим или принцип реального действия права в государстве, при котором государственные органы, должностные лица и граждане строго соблюдают правовые нормы и, в первую очередь, законы. |
|
|
3 |
Западная правовая традиция |
комплекс правовых идей и теорий, сложившихся на протяжении существования западной правовой культуры и выразившихся в идеологии либерализма, основываясь на таких принципах как индивидуализм, инструментализм, технологизм, рационализм, прагматизм, политичность, гражданственность, законность. |
|
|
4 |
Индивидуализм |
моральное, политическое и социальное мировоззрение (философия, идеология), которое подчеркивает индивидуальную свободу, первостепенное значение личности, личную независимость в рамках демократического правопорядка. |
|
|
5 |
Инструментализм |
направление в философии и методологии науки, рассматривающее научные понятия, теории и гипотезы как инструменты, необходимые для ориентации человека в его взаимодействии с природой и обществом. |
|
|
6 |
Либерализм |
философское и общественно-политическое течение, провозглашающее незыблемость прав и индивидуальных свобод человека. |
|
|
7 |
Прагматизм |
философское течение, базирующееся на практике как критерии истины и смысловой значимости. |
|
|
8 |
Рационализм |
философское направление, признающее разум основой познания и поведения людей, источником и критерием истинности всех жизненных устремлений человека. |
|
|
9 |
Право |
это система обязательных, формально определенных норм (правил) поведения, установленных или санкционированных государством и обеспеченных его авторитетом и принудительной силой. |
|
|
10 |
Правовая система |
совокупная связь системы права (в том числе системы законодательства), правовой культуры и правореализации. |
|
|
11 |
Правовая традиция |
это прежде всего опыт (знание), полученный в рамках правовой деятельности. |
|
|
12 |
Система права |
это внутреннее строение структурных элементов права. |
|
|
13 |
Сравнительное правоведение |
отрасль юридической науки, изучающая правовые системы различных государств путем сопоставления одноименных государственных и правовых институтов, систем права, их основных принципов и т.д. |
Список использованных источников
1. Артемов, В.Ю. Сравнительное правоведение. Национальные правовые системы [Текст] = Comparative law. National legal systems / [И.С. Власов и др.]; под ред.В.И. Лафитского; Ин-т законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации. - Москва: [б. и.], 2012 - 250 с. - ISBN 978-5-98209-144-4.
2. Иванников, И.А. Сравнительное правоведение в российском и мировом образовательном пространстве: история и современность [Текст]: сборник трудов Международной научно-практической конференции, 8-9 февраля 2013 г. / Росжелдор. Ростов-на-Дону: РГУПС, 2013 - 147 с. - ISBN 978-5-88814-344-5.
3. Кресин, А.В. Сравнительное правоведение [Текст]: учебно-методическое пособие / А.В. Кресин, А.Ю. Саломатин; М-во образования и науки РФ, Федеральное гос. бюджетное образовательное учреждение высш. проф. образования "Пензенский гос. ун-т" (ПГУ), НОЦ Сравнительной правовой политики, Ин-т Динамика развития сравнительного правоведения, 2013 - 94 с.
4. Лебедев, В.М. Правосудие в современном мире [Текст] = Justice in the modern world: [монография] / [В.М. Лебедев и др.]; под. ред.В.М. Лебедева, Т.Я. Хабриевой; Верховный суд Российской Федерации, Ин-т законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации Justice in the modern world. Москва: Норма, 2014: ИНФРА-М - 719 с. - ISBN 978-5-91768-327-0.
5. Марченко, М.Н. Сравнительное правоведение [Текст]: учебник / М.Н. Марченко; Московский гос. ун-т им. М.В. Ломоносова, Юридический фак. Москва: Проспект, 2013 - 784 с. - ISBN 978-5-392-09936-8.
6. Оксамытный, В.В. Сравнительное государствоведение [Текст]: учебное пособие для студентов магистратуры по направлению "Юриспруденция" / В.В. Оксамытный; Брянский гос. ун-т им. акад. И.Г. Петровского, Юридический фак., Каф. теории и истории гос. Права. Брянск: Ладомир, 2013 - 179 с. - ISBN 978-5-91516-268-5.
7. Павличенко, Н.В. Сравнительный анализ законодательства Российской Федерации и зарубежных стран [Текст]: сборник научных трудов международной научно-практической конференции, г. Волгоград, 23-24 мая 2013 г. / Федеральное гос. казенное образовательное учреждение высш. проф. Образования. Москва: Планета, 2013 - 243 с. - ISBN 978-5-91658-599-5.
8. Павлова, Н.Г. Сравнительное правоведение (для магистров) [Текст]: учебно-методическое пособие / Н.Г. Павлова; Федеральное гос. бюджетное образовательное учреждение высш. проф. образования Российский ун-т дружбы народов. Москва: Российский ун-т дружбы народов, 2013 - 99 с. - ISBN 978-5-209-05207-4.
9. Саломатин, А.Ю. Сравнительная правовая политика (предварительные представления) [Текст]: монография / А.Ю. Саломатин [и др.]; под ред.А.Ю. Саломатина; М-во образования и науки РФ, Федеральное гос. бюджетное образовательное учреждение высш. проф. образования "Пензенский гос. ун-т" (ПГУ) Парал. загл. обл.: Comparative legal policy (preliminary ideas). Пенза: Изд-во ПГУ, 2014 - 125 с. - ISBN 978-5-94170-730-0.
10. Чиркин, В.Е. Основы сравнительного правоведения [Текст]: учебное пособие для магистрантов / В.Е. Чиркин; Российская акад. образования, Московский психолого-социальный ун-т. Москва: Изд-во Московского психолого-социального ун-та; Воронеж: НПО "МОДЭК", 2014 - 211 с. - ISBN 978-5-9770-0696-5.
Приложения
Приложение А
Приложение Б
Размещено на Allbest.ru
...Подобные документы
Предпосылки древнерусской традиции права. Краткая, Пространная, Сокращенная и Русская Правда, как самостоятельные источники права. Становление процедур средневековой юриспруденции (канонического и светского права). Особенности западной традиции права.
реферат [30,8 K], добавлен 11.05.2015Понятия "культурно-правовая традиция". Формирование традиций в РФ. Теория традиции и процесс институционализации. Законы, обычаи в правовых традициях Запада, России, Востока. Роль культурно-правовых традиций в духовном развитии российского государства.
реферат [34,7 K], добавлен 17.02.2011Понятия и элементы правовой системы. Система права и правовая система. Виды правовых систем. Источники права. Значение юридической практики. Исторические аспекты формирования романо-германской правовой семьи. Система права в романо-германском праве.
курсовая работа [33,5 K], добавлен 29.05.2008Типология национальных правовых систем и правовых семей современности. Особенности и характерные черты современной российской правовой системы. Принципы системы источников права. Основные проблемы, связанные с формированием глобальной правовой системы.
курсовая работа [54,6 K], добавлен 25.11.2012Краткая характеристика романо-германской правовой системы. Общепризнанное понятие и основные признаки нормативного правового акта как источника права. Особенности классификации нормативных правовых актов, основные правовые проблемы в этой области.
курсовая работа [34,6 K], добавлен 04.08.2012Понятия правового обычая. Правовая природа и классификация источников права. Правовой обычай в романо–германской правовой системе. Обычай как источник права в англосаксонской правовой системе. Особенности религиозно–традиционной правовой системы.
курсовая работа [42,0 K], добавлен 02.12.2014Анализ правовой системы - группы систем права ряда государств, объединяемых общностью происхождения и эволюции права, сходством правовых источников, культуры, правосознания и других правовых институтов. Англосаксонская и романо-германская правовая семья.
реферат [64,5 K], добавлен 10.05.2010Правовые грамоты как отражение отношения в сфере вещного и имущественного права, как необходимая удостоверительная часть судебного процесса. Законодательство и правовая практика решения конфликтов, отраженных в правовых грамотах. Нормы и традиции права.
реферат [76,2 K], добавлен 23.09.2016Сущность и структура правовой системы России, элементы и их взаимодействие, этапы становления и эволюции, основополагающие тенденции и перспективы развития. Особенности рецепции правовой системы России. Принципы формирования правовых систем субъектов.
курсовая работа [39,4 K], добавлен 12.09.2009Особенности структуры правовой системы как правовой организации общества, ее элементы и функции. Классификация правовых систем: проблемы, критерии и подходы. Виды правовых систем и их характеристика. Отражение в правосознании правовой действительности.
курсовая работа [56,6 K], добавлен 16.06.2015Причины и истоки рецепции, применение "императорской власти" для реализации римской идеи в странах Западной Европы. Начальный этап рецепции (глоссаторы). Деятельность постглоссаторов. Специфика применения римского права во Франции, Англии, Германии.
контрольная работа [43,3 K], добавлен 07.07.2011Изучение понятия и структуры правовой системы. Сравнительно-правовая характеристика современных правовых систем. Основные черты и особенности романо-германской, англо-саксонской, исламской правовой семьи. Особенности правовой системы современной России.
курсовая работа [56,8 K], добавлен 29.05.2013Понятие и классификация правовых систем. Историческое формирование романо-германской и англосаксонской правовой семьи, ее источники и структура, основные элементы. Характеристика правовой системы США. Семья религиозно-традиционного права, ее специфика.
дипломная работа [126,8 K], добавлен 09.12.2010Правовая система как категория теории государства и права. Классификация правовых систем, их понятие и структура. Сущность и особенности англо-саксонской, романо-германской и славянской системы. Исследование и особенности российской правовой системы.
реферат [45,6 K], добавлен 01.08.2010Структура правовой системы. Соотношение понятий "система права" и "правовая система". Классификация правовых систем. Общая характеристика основных правовых систем современности. Соотношение международного публичного права и международного частного права.
курсовая работа [36,5 K], добавлен 12.11.2010Особенности романо-германской правовой системы, возникшей на основе рецепции римского права, затем на основе королевского законодательства. Признаки англосаксонской правовой системы, ведущая роль судебного прецедента по конкретному делу в правотворчестве.
презентация [1,5 M], добавлен 19.11.2016Характеристика источников феодального права государств Западной Европы. Рецептированное римское право, обычное, городское право. Отражение типичных черт средневекового права в правовой системе Франции и Германии. Специфика средневекового права в Англии.
курсовая работа [33,5 K], добавлен 03.10.2012Понятие и структура правовой системы общества. Взаимодействие правовой системы общества, национальной правовой системы и правовой семьи. Отличительные черты англосаксонской, романо-германской, а также правовой семьи религиозного и традиционного права.
дипломная работа [88,0 K], добавлен 11.12.2012Понятие и классификация современных правовых систем. Французская и германская правовые группы. Особенности правовой системы Российской Федерации, англосаксонская и романо-германская правовая семья. Мусульманское право как разновидность религиозного права.
дипломная работа [68,5 K], добавлен 04.06.2009Происхождение романо-германской правовой системы. Семья религиозно-традиционного права: особенности исторического формирования, структура и источники. Сравнительная характеристика правовых систем и правовых семей современности: сходства и различия.
курсовая работа [40,3 K], добавлен 06.11.2014
