Понятие и состав коллизионно-правовых норм

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Понятие и состав коллизионно-правовых норм

В отличие от материально-правовых норм, определяющих содержание прав и обязанностей субъектов международного частного права и, следовательно, непосредственно регулирующих их поведение, коллизионная норма указывает, право какого государства применимо к данному отношению. Главное отличие коллизионной нормы от других юридических предписаний - преодоление коллизионной проблемы путем определения применимого права, т.е. права, подлежащего применению в силу указания коллизионной нормы.

Источниками коллизионных норм являются федеральные законы и международные договоры РФ, решения о согласии на обязательность которых для Российской Федерации приняты в форме федерального закона.

Назначение коллизионной нормы обусловливает отличия ее структуры от структуры других нормативных правовых предписаний. Коллизионная норма состоит из двух элементов: объема (обозначение круга отношений гражданско-правового характера, к которым эта норма применяется) и привязки (основание, критерий определения применимого права).

Коллизионные нормы могут быть двусторонними и односторонними. Привязка двусторонней коллизионной нормы допускает применение как права страны суда, так и иностранного права, привязка же односторонней коллизионной нормы ограничивается лишь одним «направлением», чаще всего указывая на применение судом «своего» права. Различают коллизионные нормы с альтернативными и множественными, а также кумулятивными привязками, диспозитивные и императивные коллизионные нормы.

Результатом многолетней отечественной и зарубежной практики являются обобщение наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких привязок (формул прикрепления). Формулы прикрепления принято обозначать на латинском языке.

Виды коллизионных норм.

К числу наиболее известных формул прикрепления принадлежат:

1. Личный закон физического лица (lex personalis).

Разновидностями личного закона физического лица являются закон гражданства (lex patriae, lex nationalis) и закон места жительства (lex domicilii).

В соответствии с личным законом решаются вопросы гражданско-правового статуса физического лица, его право- и дееспособности, личных прав, прав в области семейных отношений, отношений по наследованию. В случае, когда в качестве личного закона выступает lex patriae, эти вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо; применение же lex domicilii влечет подчинение указанных вопросов праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.

Становление принципа гражданства как коллизионного начала связано с революционными преобразованиями в праве, вызванными Великой французской революцией, с принятием Гражданского кодекса Франции 1804 г. «География» этого принципа включает многие европейские страны, ряд стран Латинской Америки, других континентов. Личный закон в форме закона домицилия наиболее широко распространен в странах общего права, где его понимание и применение отличаются существенными особенностями. Нельзя не заметить нарастающего влияния lex domicilii и за пределами этих стран. Для некоторых стран характерна «смешанная» система привязок личного закона. Статья 160 Основ ГЗ 1991 г. предписывает определять дееспособность иностранного гражданина, за некоторыми изъятиями, по закону страны его гражданства, а п. 2 ст. 156 СК РФ - определять условия заключения брака на территории Российской Федерации для каждого из лиц, вступающих в брак, по законодательству государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака. Вместе с тем многие другие положения СК РФ приближают российское коллизионное право к «смешанной» системе привязок. Эта же тенденция характерна для проекта раздела VII «Международное частное право» ГК РФ.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis) указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства и соответственно на его государственную принадлежность, «национальность». Lex societatis пoзволяет решать вопросы, относящиеся к статуту лица, его гражданской правосубъектности. Международной практике известны различные варианты определения «национальности» юридического лица, исходящие из признания решающей роли критериев места учреждения (инкорпорации) лица, места нахождения его административного (управляющего) центра, места осуществления его деятельности.

Основы ГЗ 1991 г. (п. 1 ст. 161) в вопросах определения гражданской правоспособности иностранных юридических лиц отдали предпочтение праву страны, где учреждено юридическое лицо. Приверженность этой коллизионной норме сохраняют Модель ГК для стран СНГ (в соответствии со ст. 1211 Модели законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено) и проект раздела VII российского ГК.

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae). Сфера применения этого коллизионного начала - вопросы права собственности и других вещных прав (ст. 164 Основ ГЗ 1991 г., ст. 1219 Модели ГК для стран СНГ).

По закону места нахождения вещи определяются: содержание вещных прав, их объем, квалификация имущества как недвижимого. Вопросы возникновения, перехода и прекращения вещных прав решаются с помощью привязок, близких по значению к lex rei sitae, по существу относящихся к разновидностям такого закона (законы места возникновения, перехода, прекращения соответствующих прав).

4. Закон, избранный лицом, совершившим сделку (lex voluntatis). Отношение к этой формуле прикрепления, определяющей право, применимое к сделке, и прежде всего, права и обязанности сторон, в последние годы характеризуют: расширение пределов автономии воли; придание этому началу большей гибкости; закрепление правила о выборе сторонами контракта применимого права в универсальных и региональных международных договорах; применение этой формулы как основной, ведущей в «связке» с коллизионными нормами, имеющими субсидиарное значение; ограничение автономии воли посредством «сверхимперативных норм».

Модель ГК для стран СНГ допускает избрание сторонами применимого права и для договора в целом, и для отдельных его частей. Выбор применимого права может быть сделан сторонами договора в любое время, как при его заключении, так и в последующем. Стороны могут также в любое время условиться об изменении права, подлежащего применению к договору.

5. Закон места совершения акта (lex loci actus):

а) закон места совершения договора (lex loci contractus);

б) закон места совершения сделки, определяющий ее форму (locus regit actum);

в) закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis). Сфера применения начал lex voluntatis и lex loci actus (кроме locus regit actum) - определение статута сделки (обязательства, договора), а начала locus regit actum - определение формы гражданско-правового акта. Модель ГК для стран СНГ (ст. 1227) к сфере действия права, применимого к договору, относит: толкование договора; права и обязанности сторон; исполнение договора; последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора; прекращение договора; последствия ничтожности или недействительности договора; уступку требования и перевод долга в связи с договором.

6. Закон страны продавца (lex venditoris). Применяется для определения статута договора купли-продажи при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве.

7. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi). С помощью этой формулы, применяемой к обязательствам вследствие причинения вреда, определяются наличие вреда, основания ответственности за причинение вреда и освобождения от нее, возможность возложения ответственности на лицо, не являющееся причинителем вреда, объем и размер возмещения. Как свидетельствует отечественная и зарубежная практика, применение этого классического коллизионного начала нередко ограничивается или вытесняется иными коллизионными нормами.

8. Закон, с которым данное отношение наиболее тесно связано.

9. Закон, регулирующий статут («существо») отношения (lex causae). Сфера применения закона: определение в соответствии с коллизионной нормой статута отношения, регулирование на его основе (поскольку не определено иное) вопросов, связанных с существом отношения.

Закон суда (lex fori) практически «противостоит» всем другим коллизионным привязкам. История международного частного права - это в значительной мере история взаимодействия закона суда и коллизионных привязок, отсылающих к любому, в том числе к иностранному, праву.

Соотношение этих привязок, «пропорций», в которых законодатель распределяет между ними свои «приоритеты», и сегодня отличает друг от друга зарубежные правовые системы.

К коллизионным нормам, известным практически любой области отношений международного частного права (нормам общего характера), примыкают предназначенные для отдельных сфер этих отношений специальные коллизионные правила. К ним относятся, например, закон места заключения брака (lex loci celebrationis), закон, применяемый в области международных трудовых отношений (lex loci laboris), закон флага (lex banderal), посредством которого решаются коллизионные вопросы в морском и воздушном праве, и некоторые другие.

Характеристика коллизионных норм как вспомогательных, отсылочных не отражает их действительного назначения в международном частном праве. Коллизионная норма вместе с материально-правовой, обращение к которой завершает установление применимого права, образуют правило поведения участников соответствующего отношения. Осуществление коллизионной нормой регулятивной функции охватывает таким образом: 1) определение применимого права, т.е. определение статута отношения; 2) применение конкретных материально-правовых предписаний этого статута.

Коллизионные нормы бывают простые и сложные. Структура простой коллизионной нормы соответствует схеме «объем - привязка», сложные коллизионные нормы отличаются дифференцированным объемом или несколькими привязками.

Необходимость дифференциации объема коллизионной нормы с целью принятия справедливых, соответствующих разнообразным ситуациям решений, выделения отношений, отличающихся спецификой фактического состава, требующих специальных оснований для определения применимого права, обусловила появление сочетаний коллизионных норм.

Сочетание коллизионных норм не всегда построено по принципу «общая норма - изъятие». Нередко коллизионные нормы относятся к разным сферам однородных отношений и лишь взятые вместе охватывают весь объем таких отношений.

Важный этап в совершенствовании коллизионного способа регулирования связан с переходом в отдельных сферах гражданско-правовых отношений от обособленных коллизионных норм к их системным образованиям (объединениям, ассоциациям), действующим как единый механизм, элементы которого взаимосвязаны и взаимообусловлены. Для таких образований характерны: общее (генеральное) правило и исключения из него, в свою очередь разветвляющиеся по направлениям; обращение к дополнительным (субсидиарным) привязкам, их дифференциация; определение общих принципов, которым должны соответствовать привязки-исключения и субсидиарные привязки (начала «характерного исполнения», «решающего исполнения» и др.).

Системные образования коллизионных норм стали достоянием не только внутреннего законодательства (законы о международном частном праве Венгрии и Швейцарии, ст. 166 Основ ГЗ 1991 г.), но и ряда известных международных договоров (например, Конвенция о праве, применимом к дорожно-транспортным происшествиям, 1971 г., Конвенция о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г.).

Критика в доктрине «жесткости» классических коллизионных начал «подвигла» практику в США, европейских и иных странах на создание нового поколения коллизионных правил - «гибких» коллизионных норм (право, свойственное данному контракту, право страны, с которой отношение наиболее тесно связано, и др.). О широкой географии обращения к норме, отсылающей к праву страны, с которой отношение наиболее тесно связано, свидетельствует уже одно перечисление (далеко не исчерпывающее) предусмотревших ее правовых актов: Конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г., законы о международном частном праве Австрии, Венгрии, Швейцарии, Гражданский кодекс канадской провинции Квебек, Закон КНР о внешнеэкономическом договоре. В США второй Свод законов о конфликте законов не только воспринял эту норму, но и придал ей статус одного из основных коллизионных начал.

2. Типовые условия международной купли-продажи товаров

коллизионный право юридический международный

В практике международной торговли широко используются различные типовые формы контрактов. Они стали разрабатываться крупными экспортерами и импортерами еще в конце XIX в. Составление любого договора, в т. ч. контракта купли-продажи - очень кропотливая работа, требующая больших затрат, усилий и времени. Поэтому деловые люди издавна стремились как-то унифицировать, стандартизировать, сделать их типовыми. По некоторым подсчетам на мировом рынке сегодня используется более 10 млн. типовых контрактов.

Типовой контракт - это разработанный в соответствии с установленными правилами документ, содержащий ряд унифицированных условий, принятых в практике международной торговли, то есть будто заранее согласованных, типичных условий. Вторую часть типового контракта составляют статьи, условия которых требуют согласования. Это статьи, которые содержат условия о предмете контракта, цену товара, его качества, сроках поставок, условиях платежа и др.

Типовые контракты на мировом рынке могут использоваться в различных формах. Как правило, они составляются на бланках, изготовленных в типографии.

Наиболее распространенной формой является такой типовой контракт, в котором излагаются и формулируются надлежащим образом статьи, содержащие в себе общие условия купли-продажи. А в тех статьях, условия которых требуют согласования, остается место для уточнения. После согласования в контракт вносятся индивидуальные условия сделки, и он готов к подписанию. Иногда во всех пунктах остается место для уточнения.

Вторая форма типового контракта отличается тем, что статьи, содержащие в себе общие условия, печатаются на обороте контракта или других листках, а статьи, условия которых требуют согласования, печатаются на лицевой стороне контракта.

Есть и такой вариант типового контракта, в котором общие условия купли-продажи не выкладываются. Они заранее согласованы, и на них делается ссылка на обратной стороне контракта, а на лицевой стороне печатаются минимум 3-4 статьи, условия которых требуют согласования (т.е. о количестве; цену, сроки и иногда качество доставки).

Использование типового контракта может осуществляться двумя способами:

1) безоговорочное присоединение одной из сторон к условиям конечной формы типового контракта, предложенной другая сторона;

2) использование типового контракта как образца, который может быть изменен в соответствии с конкретной сделки.

Чаще всего типовой контракт, разработанный одной из сторон сделки, берется за образец и на его основе путем согласования каждой статьи, каждого условия контракта разрабатывается индивидуальный контракт, который подписывается сторонами.

Типовые формы контрактов разрабатываются в основном крупными экспортерами данного вида продукции, объединениями промышленников и предпринимателей, ассоциациями, союзами, торгово-промышленными палатами, биржевыми комитетами. Например, типовые контракты на промышленное сырье разрабатывают союзы предпринимателей. Это, как правило, национальные союзы. Однако по многим товарам - зерновых, лесопиломатериалы, кожсырья - большое значение имеют типовые контракты, разработанные международными союзами предпринимателей.

Наибольшее распространение в торговле зерновыми, масляными, сахаром, цветными металлами, хлопком, натуральным каучуком и т.д. получили типовые контракты, разработанные биржевыми комитетами. Отраслевые объединения разрабатывают обычно несколько вариантов типовых контрактов для каждого вида товаров. Разница между этими вариантами заключается обычно в методе определения цены (ФОБ, СИФ и др.), способа доставки товара (целыми пароходами или мелкими отправками); направления перевозки, что может повлиять на упаковку товара, условия страхования и т.д.

Большое внимание разработке типовых контрактов уделяет Европейская экономическая комиссия (ЕЭК) ООН. Под руководством ЕЭК было разработано более 30 вариантов типовых контрактов и общих условий купли-продажи, частично, договор купли-продажи зерновых (16 вариантов пересмотрены в 1965 г.); общие условия экспортных поставок машинного оборудования (1955 г.); общие условия монтажа машинного оборудования за рубежом (1963 г.); Общие условия купли-продажи для экспорта товаров длительного пользования и других металлоизделий серийного производства (1961 г.); общие условия купли-продажи цитрусовых (1958 г.) и др.

Типовые формы контрактов являются обязательными для сторон только с их согласия. Содержание таких сделок основывается на праве и практике страны-разработчика. И это необходимо учитывать украинским предпринимателям, которые заключают контракт с иностранным партнером.

Практически каждая крупная фирма имеет широкий набор типовых контрактов, как правило, по группам идентичных товаров. Разница между этими вариантами обычно заключается в методе установления цены (ФОБ, СИФ и др.), в определении способа поставки товара и направления перевозки до места назначения, что может влиять на упаковку товара, условия страхования и т.д.

Разрабатываются специальные типовые контракты на импорт комплектного оборудования, закупку и продажу выставочных образцов, командирование специалистов для выполнения шеф-монтажных работ и технического обслуживания.

Во внешней торговле используются также типовые договоры фрахтования судов, аренды транспортных средств и оборудования, типовые лицензионные договоры и др. Они также подготавливаются соответствующими международными организациями, отраслевыми объединениями промышленных, торговых предприятий, а также перевозчиков.

Список использованной литературы

1. Богуславский, М.М. Международное частное право: Учебник. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Международные отношения, 2009. - 354 с.;

2. Забелова, Л.Б. Международное частное право. Учебный курс (учебно-метод. комплекс) // www.e-college.ru

3. Ламинцев, А.А. Международное частное право: Учебное пособие. - М.: ТК Велби, 2010. - 340 с.;

4. Лунц, Л.А. Курс международного частного права. Особенная часть. М.: 2009. - 406. с.;

5. Международное частное право. Краткий курс / Под ред. Доктора юридических наук Н.И. Марышевой. - М.: Юридическая фирма КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009. - 284 с.

6. Мировая экономика: учеб. пособие / В.А. Дадалко. - Армита-Маркетинг, 2006. - 592 с.

Размещено на Allbest.ru