Согласно определению данному в ГК РК и Законе о ПК, деятельность членов ПК является предпринимательской. Однако из пункта 1 статьи 10 ГК следует, что предпринимательская деятельность осуществляется от имени, за риск и под имущественную ответственность предпринимателя. Отсюда уже достаточно четко прослеживается ответ на рассматриваемый вопрос. Мы полагаем, что деятельность членов производственного кооператива не является предпринимательской по следующим основаниям:

- члены производственного кооператива не вступают в непосредственные договорные отношения по реализации производимых или приобретаемых кооперативом товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг;

- имущественная ответственность членов кооператива перед третьими лицами является не основной, а субсидиарной. Причем, их дополнительная ответственность ограничивается размером, установленным уставом или законом;

- деятельность членов производственного кооператива и, следовательно, их действия в отношениях с третьими лицами лишены в юридическом плане характера самостоятельности.

Так, если речь идет об отношениях между членом производственного кооператива и третьим лицом, в которые первый вступает в рамках исполнения своих трудовых обязанностей (например, по договору подряда как работник кооператива выполняет работы по заказу третьего лица), то при ненадлежащем исполнении этих работ ответственность будет нести не член кооператива, непосредственно выполнявших работы, а сам кооператив.

Это правило установлено статьей 362 ГК: действия должностных лиц либо иных работников должника по исполнению его обязательства считаются действиями должника [1]. Совсем иная ситуация возникнет, если гражданин подрядится выполнить работы самостоятельно. Вот в этом случае его деятельность может быть рассмотрена как предпринимательская, однако, совершенно очевидно, что она никакого отношения к членству в производственного кооператива иметь не будет, ибо именно этот гражданин является стороной договора, но не кооператив.

Статья 100 ГК предусматривает основания и последствия прекращения членства в кооперативе. Член кооператива вправе по своему усмотрению в любое время выйти из кооператива, однако при этом выдача пая и иные выплаты производятся лишь по окончании финансового периода и утверждения финансовой отчетности кооператива. Членство в кооперативе прекращается также в связи с исключением из кооператива, в частности, в связи с членством в аналогичном кооперативе, а также в связи со смертью члена кооператива. Согласно пункту 4 указанной статьи, "в случае смерти члена производственного кооператива наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. При отказе наследника умершего члена кооператива от вступления в кооператив либо отказе кооператива от приёма наследника ему выплачивается доля в имуществе, пропорциональная паю умершего члена кооператива, а также причитающиеся умершему часть чистого дохода кооператива и вознаграждение за личное трудовое участие в деятельности кооператива".

2.4 Государственные предприятия

Государственное предприятие представляет собой одну из организационно-правовых форм коммерческого юридического лица, предусмотренных гражданским законодательством.

Как юридическое лицо, государственное предприятие не является собственником принадлежащего ему имущества - этим собственником выступает само государство. В зависимости от того вещного права, на основе которого предприятия обладают имуществом и осуществляют свою деятельность, они, в соответствии с п. 1 ст. 102 ГК РК, подразделяются на:

1) основанные на праве хозяйственного ведения;

2) основанные на праве оперативного управления. Последние именуются специальным термином - "казенные предприятия" (т.е. предприятия, принадлежащие казне, фиску).

В зависимости от вида государственной собственности предприятия подразделяются на:

а) находящиеся в республиканской собственности - республиканские государственные предприятия;

б) находящиеся в коммунальной собственности - коммунальные государственные предприятия.

Общие положения о государственных предприятиях содержатся в статьях 102-104 ГК, конкретизируемые нормами Закона "О государственном предприятии"[14].

Закон "О государственном предприятии" в зависимости от вида государственной собственности различает также:

1) предприятия, находящиеся в республиканской собственности;

2) предприятия, находящиеся в коммунальной собственности.
Кроме того, пункт 3 статьи 1 Закона специально выделяет дочернее государственное предприятие. Дочернее государственное предприятие - предприятие, созданное государственным предприятием.

В соответствии с пунктом 4 статьи 102 ГК государственное предприятие создается, ликвидируется и реорганизуется по решению уполномоченного государственного органа. Такими органами, согласно Закону "О государственном предприятии", являются: Правительство Республики Казахстан в отношении республиканских государственных предприятий и главы местных администраций в отношении коммунальных государственных предприятий, а учредителями таких предприятий являются уполномоченные соответственно Правительством и акимами органы.

Закон "О государственном предприятии" ограничивает предпринимательскую деятельность государства, допуская возможность создания им новых и сохранения функционирующих государственных предприятий лишь в определенных сферах деятельности. Так, согласно пункту 3 статьи 4 Закона, создание государственного предприятия на праве хозяйственного ведения допускается при условии, если своим назначением оно будет отвечать требованиям статьи 18 Закона, а создание предприятия на праве оперативного управления - требованиям статьи 32 указанного Закона.
Учредительным документом государственного предприятия является устав, утверждаемый учредителем.

Фирменное наименование государственного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества, т.е. слово "государственное".

Органом государственного предприятия является руководитель, назначаемый уполномоченным государственным органом. Статья 9 Закона "О государственном предприятии" допускает возможность оформления отношений уполномоченного органа с руководителем предприятия посредством контракта.

Государственные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, не вправе самостоятельно распоряжаться имуществом, относящимся к основным фондам. На совершение сделок, объектом которых является указанное имущество, по общему правилу, необходимо согласие уполномоченного органа (ст. 25 Закона), а сделок по распоряжению предприятием в целом как имущественным комплексом - по решению Правительства (в отношении республиканских предприятий) и главы местной администрации (в отношении коммунальных предприятий). Согласие уполномоченного органа необходимо также на открытие филиалов, учреждение дочерних предприятий и совместных предприятий с участием иностранного капитала, на предоставление частным предпринимателям ссуды с выплатой процента по ним.

Для предприятий, основанных на праве оперативного управления, установлены еще более жесткие условия распоряжения ими имуществом, закрепленным за ними. В соответствии со статьей 38 Закона казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, полученных в результате собственной хозяйственной деятельности, лишь с согласия уполномоченного органа.

Согласно статье 13 Закона, для государственного предприятия выполнение заказа государства является обязательным.

Предприятие на праве хозяйственного ведения содержится за счет собственных доходов от собственной деятельности, отчисляя часть прибыли собственнику (ст. 27 Закона), а предприятие на праве оперативного управления финансируется за счет собственного дохода по смете, утверждаемой уполномоченным органом. При недостаточности у казенного предприятия собственных средств для покрытия его расходов недостающие средства выделяются ему из соответствующего бюджета. Имущество государственного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам.

Предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Государство не несет ответственности по обязательствам такого предприятия. Также и предприятие на праве хозяйственного ведения не отвечает по обязательствам государства. Напротив, по обязательствам казенного республиканского предприятия субсидиарную ответственность несет Республика Казахстан, а по обязательствам коммунального - соответствующая административно-территориальная единица.

Ликвидация и реорганизация государственных предприятий осуществляется по решению его учредителя (ст. 102 ГК). Однако в соответствии со статьей 16 Закона "О государственном предприятии" решение о ликвидации и реорганизации государственных предприятий принимается в отношении республиканских предприятий - Правительством, а в отношении коммунальных предприятий - акимами. Учредители не принимают решения, а лишь осуществляют реорганизацию и ликвидацию в соответствии с принятым решением об этом. Статья 45 Закона предусматривает возможность преобразования предприятия на праве хозяйственного ведения в казенное предприятие. В случаях, предусмотренных пунктом 2 указанной статьи, такая реорганизация обязательна. В частности, предприятие на праве хозяйственного ведения должно быть преобразовано в казенное предприятие в случае отсутствия прибыли по итогам последних двух лет.

Итак, нами были рассмотрены основные виды коммерческих юридических лиц.

3 Правовое положение некоммерческих организаций в системе юридических лиц

3.1 Понятие и признаки некоммерческой организации

Важнейшими субъектами рыночных отношений Республики Казахстан выступают некоммерческие организации, основа так называемого «третьего некоммерческого сектора» страны, призванного решать рад жизненно - необходимых задач по реальной поддержке миллионов людей, созданию десятков тысяч рабочих мест, осуществлению множества общественно -- полезных проектов. Термин «третий сектор» является на сегодняшний день общепризнанным в мировой практике обозначением некоммерческих, благотворительных инициатив (первый сектор - государственный, второй - частный).

Законодатель, в качестве одного из критериев разграничения организаций на коммерческие и некоммерческие избрал соотношение извлечения прибыли с другими целями этих организаций: если извлечение прибыли имеет первостепенное значение, то такая организация является коммерческой; если организация не ставит цели извлечения прибыли в качестве основной и не распределяет полученную прибыль между участниками, то она является некоммерческой. Данное положение закреплено ст. 34 ГК РК виды и формы юридических лиц.

1. Юридическим лицом может быть организация, преследующая извлечение дохода в качестве основной цели своей деятельности (коммерческая организация) либо не имеющая извлечение дохода в качестве такой цели и не распределяющая полученный чистый доход между участниками (некоммерческая организация)[1].

Аналогичное понятие некоммерческой организации содержит Закон Республики Казахстан от 16 января 2001 года № 142-II «О некоммерческих организациях», который определяет некоммерческую организацию «как не имеющую извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющую полученную прибыль между участниками»[36].

Следует отметить, что первые организации, основанные на внехозяйственном интересе, существовали уже в VII -- VI вв. до н.э., то есть на определенном этапе общественного развития, когда правовое регулирование отношений с участием одних лишь разрозненных физических лиц, как единственных субъектов частного права, оказалось недостаточным для развивающегося экономического оборота[37, с.96,].

В V в. до н.э. в Афинах образовывались гетерии - тайные общества единомышленников-олигархов, направленные против демократического строя, а в Древнем Риме времен Республики существовали организации оптиматов -- сторонников аристократии и организации популяров, выражавшие интересы всаднического сословия, провинциалов и плебса[38, с.105].

Еще в древнейшие времена в Риме существовали частные корпорации: союзы с религиозными целями (sodalitates, collegia sodalitates), профессиональные союзы ремесленников (fabrorum, pistorum). По свидетельствам Гая, Законы XII таблиц (D. 47, 22, 4) даже предоставили союзам с религиозными целями право вырабатывать для себя уставы, лишь бы они не противоречили закону. Данный порядок свободного образования коллегий, заимствованный, со слов Гая, из законодательства Солона, то есть из греческого права, просуществовал до конца республики. Прекращалось юридическое лицо с достижением цели его деятельности, распадением личного состава, а также если деятельность организации принимала противозаконный порядок[37,с.97].

Следует отметить мнение ученых профессора И.Б. Новицкого и профессора И.С. Перетерского о том, что перечисленные объединения не были юридическими лицами в современном значении этого термина, поскольку римскими юристами не было разработано понятия юридического лица, как особого субъекта, противопоставляемого лицу физическому (persona).

Много новых корпораций появляется в период республики: таковы collegia apparitorum, т.е. корпорации служителей при магистратах, различные объединения взаимопомощи, в частности, похоронные корпорации (collegia funeraticia), распространенные в основном среди бедноты с целью обеспечить средства на похороны, самоуправляющиеся местные общины (minicipia,coloniae). Впоследствии свобода частных объединений претерпела множество законодательных ограничений, пока lex Iulia de collegiis при Августе не установил закрытый список допущенных типов коллегий. Вышеуказанным законом о коллегиях допускалось функционирование лишь некоторых корпораций[38, с.107].

Некоммерческая организация, являющаяся юридическим лицом, обладает всеми признаками, характеризующими юридическое лицо:

имущественная обособленность;

организационное единство;

правоспособность;

самостоятельная ответственность.

Имущественное обособление некоммерческой организации может быть выражено в:

а) праве собственности;

б) праве оперативного управления;

в) праве хозяйственного ведения;

г) денежных средствах на банковских счетах.

Внешнее проявление имущественная обособленность находит в наличии самостоятельного баланса или финансового плана (сметы)[39, с.83].

Организационное единство закрепляется в учредительных документах некоммерческой организации.

Правоспособность некоммерческих организаций возникает в момент создания, который во времени совпадает с моментом государственной регистрации и прекращается в момент ликвидации. Некоммерческие организации имеют специальную правоспособность, то есть вправе совершать только те действия, которые соответствуют сфере их деятельности, предусмотренной в учредительных документах или в уставе. В соответствии со ст. 24 Закона о некоммерческих организациях они могут осуществлять один или несколько видов деятельности, не запрещённых законодательством и соответствующих целям их создания.

Вместе с тем следует разграничивать предмет уставной деятельности некоммерческих организаций и конкретные правомочия по осуществлению этой деятельности. В сфере гражданского оборота конкретные правомочия некоммерческой организации со специальной правоспособностью могут быть шире предмета её уставной деятельности.

В соответствии со ст. 34 ГК РК некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, и соответствующую этим целям, однако в практике казахстанского предпринимательства соответствующей целям деятельности некоммерческих организаций признаётся любая деятельность, не противоречащая законодательству.

Таким образом, любая некоммерческая организация вправе осуществлять любую деятельность при условии, что получаемый доход направляется на цели, предусмотренные уставом некоммерческой организации.

В соответствии со ст. 3 Закона о некоммерческих организациях все формы некоммерческих организаций, кроме учреждений, отвечают по своим обязательствам собственным обособленным имуществом. Если же некоммерческая организация не в состоянии удовлетворить требование кредиторов, то это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность. Субсидиарную ответственность несут учредители потребительских кооперативов, учреждений, ассоциаций и союзов. При этом следует помнить, что субсидиарная ответственность собственника учреждения является полной, а во всех остальных случаях она ограничена долей собственника в общем объёме уставного капитала.

В соответствии со ст. 2 Закона о некоммерческих организациях некоммерческие организации создаются для достижения социальных, благотворительных, образовательных, научных и управленческих целях, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Таким образом, закон не содержит исчерпывающего перечня целей деятельности некоммерческих организаций, и это позволяет учредителям расширять эту сферу по собственному усмотрению в рамках нормативных и законодательных актов. Учредители имеют возможность самостоятельно определять цели и направления деятельности некоммерческих организаций, отражая их в уставных документах.

Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента ее государственной регистрации. Она создается без ограничения срока деятельности, если иное не установлено учредительными документами. Учредительными документами некоммерческой организации являются Устав и Учредительный договор.

Некоммерческие юридические лица имеют ряд иных особенностей, не характерных для коммерческих организаций.

Так, в отличие от коммерческих, некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных не только Гражданским кодексом, но и другими законами.

Другое отличие некоммерческих юридических лиц от коммерческих состоит в том, что их правоспособность является специальной, т.е. некоммерческие юридические лица вправе осуществлять только те виды деятельности, которые прямо предусмотрены их учредительными документами и законом.

Существенным различием является также то, что некоммерческие организации (за исключением потребительских кооперативов и благотворительных или иных фондов) не могут быть признаны несостоятельными (банкротами) по решению суда, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. В случае же ликвидации некоммерческой организации имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, направляется на цели, для достижения которых была создана организация. Исключение составляют потребительские кооперативы и некоммерческие партнерства, члены которых вправе получить ликвидационную квоту, если иное не предусмотрено законом или учредительными документами данной организации.

И коммерческие, и некоммерческие организации могут осуществлять деятельность, направленную на извлечение прибыли. Но некоммерческим организациям запрещено распределять полученную прибыль между своими участниками, а для коммерческих организаций такого запрета нет.

В отличие от коммерческих организаций, некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана, например, приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

Только в одном случае законодатель ограничивает некоммерческие организации в осуществлении предпринимательской деятельности: ассоциации коммерческих организаций сами являются организациями некоммерческими, и если по решению участников ассоциации на нее возлагается ведение предпринимательской деятельности, она подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество, т.е. по организационно-правовой форме превращается в коммерческую организацию; но тогда уже приобретается и право делить прибыль между участниками. К ассоциациям некоммерческих организаций требование преобразования не относится, и, следовательно, ведение предпринимательской деятельности им не запрещено.

Позиция, в соответствии с которой законодатель разрешает всем некоммерческим юридическим лицам (с соблюдением установленных правил) осуществлять предпринимательскую деятельность, представляется совершенно обоснованной, поскольку определенно можно сказать, что в современных условиях ни одна организация, самостоятельно осуществляющая хозяйственную деятельность, не сможет долгое время существовать только на добровольные взносы своих учредителей и пожертвования меценатов. К тому же в отдельных случаях сама организационно-правовая форма некоммерческого юридического лица предполагает распределение полученной прибыли между его участниками (например, потребительский кооператив)[].

Правоспособность юридических лиц -- некоммерческих организаций всегда является специальной. Объем специальной правоспособности определяется целями деятельности конкретной организации, указанными в ее учредительных документах.

Учреждение некоммерческой организации представляется весьма перспективным, учитывая возможность практически неограниченного использования прибыли, полученной от такой деятельности, на уставные цели, к тому же условия налогообложения некоммерческих организаций, даже осуществляющих хозяйственную деятельность, гораздо благоприятнее, чем порядок уплаты налогов, установленный для всех видов коммерческих юридических лиц.

В настоящее время получила широкое распространение практика создания автономных некоммерческих организаций для ведения бизнеса в сфере оказания платных услуг. Так, на сегодняшний день зарегистрированы и функционируют множество частных школ, вузов, детских садов, активно создаются частные больницы, поликлиники, организации спортивного профиля, оздоровительные центры, юридические консультации и иные подобные юридические лица.

При этом имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями, а также приобретенное или произведенное ею впоследствии, является собственностью самой организации. Учредители не отвечают по долгам автономной некоммерческой организации, как и сама организация не отвечает по обязательствам учредителей.

Некоммерческие организации могут быть не только благотворительными организациями, но и благополучателями, то есть получать благотворительные пожертвования от благотворителей, помощь добровольцев. Благотворительные пожертвования могут осуществляться в следующих формах:

-бескорыстной (безвозмездной или на льготных условиях) передачи в собственность имущества, в том числе денежных средств и (или) объектов интеллектуальной собственности;

- бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) наделения правами владения, пользования и распоряжения любыми объектами права собственности;

-бескорыстного (безвозмездного или на льготных условиях) выполнения работ, предоставления услуг благотворителями -- юридическими лицами.

Некоммерческая организация может быть создана в результате ее учреждения, а также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации. Создание некоммерческой организации в результате ее учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).

Число учредителей некоммерческой организации не ограничено, если иное не установлено законом.

Некоммерческая организация может быть учреждена одним лицом, за исключением случаев учреждения некоммерческих партнерств, ассоциаций (союзов) и иных случаев, предусмотренных законодательством (например, в общественной организации -- число учредителей не менее трех граждан, в потребительском обществе -- не менее пяти граждан или трех юридических лиц, а в торгово-промышленной палате -- пятнадцати лиц). В отличие от требований к учредителям коммерческих организаций, учредителями некоммерческой организации могут быть государственные служащие и военнослужащие.

Особенности создания некоммерческого юридического лица определяются в зависимости от ряда факторов, среди которых организационно-правовая форма будущей организации, территории предполагаемой деятельности, места нахождения органов управления и т.д. Таким образом, при выборе типа будущей организации необходимо провести тщательный анализ достоинств и недостатков различных видов и организационно-правовых форм юридических лиц.

3.2 Организационно-правовые формы некоммерческих организаций в Республике Казахстан

Перечень организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц предусмотренный ГК РК, не является исчерпывающим. Он уже существенно расширился за счет множества специальных нормативных актов, регулирующих деятельность отдельных видов организаций. Такое законодательное решение представляется весьма плодотворным, хотя и потенциально опасным. Уже история первых лет действия ГК РК дает множество примеров появления все новых и новых разновидностей юридических лиц. Но можно ли считать эти разновидности самостоятельными организационно-правовыми формами юридических лиц? Отнюдь не всегда.

Организационно-правовая форма юридического лица -- это совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от всех остальных. Поэтому, если особенности организационной структуры юридического лица, способов обособления его имущества, его ответственности, способов выступления в гражданском обороте (хотя бы один из этих аспектов) выделяют его из числа остальных, то мы имеем дело с самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица. В противном случае речь идет об отдельных разновидностях организаций в рамках одной и той же организационно-правовой формы[41, с.160].

Некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. Разнообразие организационно -- правовых форм некоммерческих организаций отмечает Юрьева Т.В. указывая, что конкретный выбор формы зависит от целей, ради которых создается некоммерческая организация, ее отношений с учредителями, возможных источников финансирования и др.

С точки зрения целей, отмечает Юрьева Т.В., места и функций в современном обществе, некоммерческие организации не являются однородными. Одни из них создаются и функционируют для предоставления экономических благ «третьим» лицам, которые не являются участниками некоммерческой организации (учреждение, фонд, государственная корпорация), другие -- для удовлетворения, прежде всего, потребностей участников некоммерческой организации (ассоциация, союз, некоммерческое партнерство), третьи предоставляют социальные услуги, содействуют развитию культуры, образования, оказывают благотворительность и осуществляют другие общественно - полезные цели. [22, с.19].

Некоммерческие организации могут быть государственными - финансируемыми из бюджета (обычно их называют бюджетными) - и негосударственными.

Гражданским Кодексом определяется правовое положение потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов (ст.105-111 ГК РК)[1]. Следует отметить, что предложенный перечень организационно -- правовых форм некоммерческих организаций не является исчерпывающим, поскольку может дополняться законами.

Так, Закон о некоммерческих организациях дополнил данный перечень: «Некоммерческие организации могут быть созданы в форме учреждения, общественного объединения, акционерного общества, потребительского кооператива, фонда, религиозного объединения, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза) и в иной форме, предусмотренной законодательными актами» (ст.6 Закона)[36].

Некоммерческие организации, могут создаваться в соответствии со ст. 17 Закона о Некоммерческих организациях в иной организационно-правовой форме. В иной организационно-правовой форме могут быть образованы нотариальные палаты, коллегии адвокатов, торгово-промышленные палаты, профессиональные аудиторские организации, кооперативы собственников квартир и другие некоммерческие организации. Особенности правового положения иных организационно-правовых форм регулируются законодательными актами[36].

Действующим законодательством предусмотрено создание следующих видов некоммерческих организаций.

1. Учреждение

Учреждением признается организация, созданная и финансируемая его учредителем для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера.

В зависимости от формы собственности учреждения подразделяются на государственные и частные (Ст. 8 Закона о некоммерческих организациях)[36].

Государственным учреждением признается учреждение, создаваемое государством в соответствии с Конституцией и законами Республики Казахстан или нормативными правовыми актами Президента Республики Казахстан, Правительства Республики Казахстан и акиматов областей (городов республиканского значения, столицы), района (города областного значения) и содержащееся только за счет государственного бюджета, если иное не установлено законодательными актами. Имущество государственного учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления. (Ст.9 Закона о некоммерческих организациях)[36].

Частным учреждением признается не являющаяся частью государственной структуры организация, созданная физическими и (или) негосударственными юридическими лицами для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера. Имущество частного учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления. (Ст. 10 Закона о некоммерческих организациях)[36].

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества.

Учреждения создаются для определенной деятельности некоммерческого характера собственником имущества. В качестве собственника могут выступать юридические и физические лица, государство, муниципальные образования. Учреждение может быть создано совместно несколькими собственниками.

Учредительным документом учреждения, как правило, является устав, утверждаемый собственником (при совместном учредительстве -- всеми собственниками). В случаях, когда планируется создание нескольких учреждений, выполняющих однородные функции, возможно утверждение примерного устава.

Учреждение, являясь одной из разновидностей некоммерческой организации, владеет закрепленным за ним имуществом на праве оперативного управления, т.е. пользуется и распоряжается им лишь в той мере, в которой это дозволено собственником. Имущество, которым учреждение распорядилось без согласия собственника, истребуется собственником из чужого незаконного владения.

При недостаточности денежных средств учреждения для расчетов с кредиторами собственник несет субсидиарную ответственность по долгам созданного им учреждения.

Собственник может наделить учреждение правом заниматься деятельностью, приносящей доходы, предусмотрев это в уставе (положении). Такие доходы и приобретенное за счет них имущество учитываются на самостоятельном балансе и поступают в хозяйственное ведение учреждения.

2. Общественное объединение

Правовое положение общественного объединения определяется Законом Республики Казахстан от 31 мая 1996 года № 3-I «Об общественных объединениях» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.04.2010 г.)[43].

Общественным объединением является организация, созданная в результате добровольного объединения граждан с целью достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству Республики Казахстан.

Члены (участники) общественных объединений не имеют прав на переданное ими этим объединениям имущество, в том числе на членские взносы. Они не отвечают по обязательствам общественных объединений, в которых участвуют в качестве членов (участников), а указанные объединения не отвечают по обязательствам своих членов.

Общественными объединениями в Республике Казахстан признаются политические партии, профессиональные союзы и другие объединения граждан, созданные на добровольной основе для достижения ими общих целей, не противоречащих законодательству.

Право на свободу объединения представляет собой одно из важнейших и неотъемлемых конституционных прав человека и гражданина, реализация которого отвечает интересам общества и находится под защитой государства.

Общественные объединения создаются и функционируют на принципах добровольности, равноправия их членов, самоуправления, гласности и законности.

Все общественные объединения равны перед законом.

Общественное объединение создается по инициативе группы граждан Республики Казахстан не менее десяти человек. Уставами общественных объединений, кроме политических партий, может быть предусмотрено членство в них иностранных граждан и лиц без гражданства.

В двухмесячный срок со дня проведения собрания в орган юстиции подается заявление, с приложением следующих документов:

- заявление о регистрации установленного образца;

- устав, принятый на учредительном съезде (конференции, собрании) на государственном и русском языках (3 экземпляра);

- протокол учредительного съезда (конференции, собрании), подписанный председателем и секретарем съезда (конференции, собрании);

- список граждан-инициаторов общественного объединения с указанием фамилии, имени, отчества; числа, месяца, года рождения; места жительства, домашнего и служебного телефонов; личной подписи;

- документ, подтверждающий место нахождения постоянно действующего органа общественного объединения;

- квитанция или копия платежного поручения об уплате сбора за регистрацию.

Государственная регистрация общественных объединений осуществляется не позднее десяти рабочих дней со дня подачи заявления. Сущность государственной регистрации заключается в проверке учредительных и других документов на соответствие казахстанскому законодательству.

Основаниями для отказа в регистрации общественного объединения могут быть:

- нарушение порядка создания и реорганизации юридического лица, установленного законодательными актами Республики Казахстан;

- несоответствие учредительных документов законодательным актам Республики Казахстан.

Действующее в настоящее время законодательство не устанавливает каких-либо преград в реализации гражданами своих конституционных прав и в достаточной мере предоставляет благоприятные условия для создания некоммерческих организаций. Так, на территории Республики Казахстан в период с 1995 по сегодняшний день зарегистрировано более 6 000 общественных объединений[44, с.26].

Общественные объединения в соответствии с их уставами могут поддерживать международные связи, заключать соответствующие соглашения, вступать в качестве коллективных членов в международные некоммерческие неправительственные объединения, за исключением религиозных.

На территории республики запрещаются создание и деятельность общественных объединений, цели или действия которых направлены на насильственное изменение конституционного строя, нарушение целостности Республики, подрыв безопасности государства, разжигание социальной, расовой, национальной, религиозной, сословной и родовой розни, а также создание не предусмотренных законодательством военизированных формирований.

Запрещаются создание и деятельность общественных объединений, которая преследует экстремистские цели, а также создание не предусмотренных законодательством Республики Казахстан военизированных формирований.

На территории Республики Казахстан запрещается создание общественных объединений по типу военизированных формирований, имеющих военизированную структуру, форму, специальные знаки отличия, гимны, флаги, вымпелы, особые условия внутренней дисциплины и управления, оружие, в том числе имитационное.

Не допускается деятельность политических партий и профессиональных союзов других государств, партий на религиозной основе, а также финансирование политических партий и профессиональных союзов иностранными юридическими лицами и гражданами, иностранными государствами и международными организациями.

Не допускается создание и деятельность общественных объединений, посягающих на здоровье и нравственные устои граждан, а также деятельность незарегистрированных общественных объединений.

В зависимости от территории распространения деятельности общественные объединения классифицируются на республиканские региональные и местные.

К республиканским общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории более половины областей Республики Казахстан.

К региональным общественным объединениям относятся объединения, имеющие свои структурные подразделения (филиалы и представительства) на территории менее половины областей Республики Казахстан.

К местным общественным объединениям относятся объединения, действующие в пределах одной области Республики Казахстан.
До истечения года со дня регистрации республиканские и региональные общественные объединения для подтверждения статуса обязаны предоставить в орган, зарегистрировавший это объединение, копии документов, подтверждающих прохождение учетной регистрации структурными подразделениями (филиалами и представительствами) в территориальных органах юстиции.

Общественные объединения могут иметь свою символику (флаг, гимн, эмблему, вымпелы, значки), не противоречащую законодательству Республики Казахстан. Полное и сокращенное наименование общественного объединения и его символика не должны полностью или в существенной части дублировать наименование и символику Республики Казахстан и других государств, государственных органов, общественных объединений, зарегистрированных в Республике Казахстан, а также общественных объединений, ликвидированных в связи с нарушением законодательства Республики Казахстан. Описание и эскизы символики общественного объединения закрепляются в уставе.

Общественные объединения приобретают права и принимают на себя обязанности через свои руководящие органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных уставом и законодательством Республики Казахстан.

Для осуществления уставных целей общественные объединения в установленном законодательством Республики Казахстан порядке имеют право:

- распространять информацию о своей деятельности;

- представлять и защищать права и законные интересы своих членов в судах и других государственных органах, иных общественных объединениях;

- учреждать средства массовой информации;

- проводить собрания, митинги, демонстрации, шествия и пикетирование;

- осуществлять издательскую деятельность;

- вступать в международные некоммерческие неправительственные объединения;

- осуществлять иные полномочия, не противоречащие законодательству Республики Казахстан.

Общественное объединение обязано:

- соблюдать законодательство Республики Казахстан, а также нормы, предусмотренные уставом;

- обеспечить своим членам возможность ознакомиться с документами и решениями, затрагивающими их права и интересы;

- информировать своих членов о поступлении и расходовании денежных средств;

- информировать регистрирующий орган об изменениях местонахождения постоянно действующего руководящего органа и данных о руководителях в объеме сведений, включаемых в единый государственный регистр.

Общественные объединения могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению уставных целей. Предпринимательская деятельность общественными объединениями осуществляется в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Доходы от предпринимательской деятельности общественных объединений подлежат налогообложению в соответствии с законодательством Республики Казахстан.

Доходы от предпринимательской деятельности общественных объединений не могут перераспределяться между членами (участниками) общественных объединений и должны использоваться для достижения уставных целей.

Допускается использование общественными объединениями своих средств на благотворительные цели[44, с.26].

Общественное объединение может быть ликвидировано в добровольном порядке по решению органа общественного объединения, либо по решению суда.

По решению суда общественное объединение может быть ликвидировано в случаях:

-признания недействительной регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер;

-систематического осуществления деятельности, противоречащей уставным целям юридического лица;

-осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законодательными актами, либо с неоднократным или грубым нарушением законодательства, в том числе непредставления декларации о корпоративном подоходном налоге (о совокупном годовом доходе и произведенных вычетах) или упрощенной декларации по истечении одного года, после установленного законом срока представления, отсутствия юридического лица по месту нахождения или по фактическому адресу, а также учредителей (участников) и должностных лиц, без которых юридическое лицо не может функционировать в течение одного года;

-в других случаях, предусмотренных законодательными актами[43].

Одним из распространенных и общеизвестных видов общественных объединений является политическая партия.

Политической партией признается добровольное объединение граждан Республики Казахстан, выражающее политическую волю граждан, различных социальных групп, в целях представления их интересов в представительных и исполнительных органах государственной власти, местного самоуправления и участия в их формировании.

В июле 2002 года в республике принят Закон «О политических партиях», который определяет правовые основы создания политических партий, их права и обязанности, гарантии деятельности, регулирует отношения политических партий с государственными органами и другими организациями[45].

Так, политические партии должны создаваться по инициативе граждан в количестве не меньше 1000 человек, которые созывают учредительный съезд политической партии и представляют две трети областей, города республиканского значения и столицы. При этом граждане должны принимать личное участие на учредительном съезде партии, участие граждан по доверенности не допускается.

Законом предусмотрены требования к членам партии, ею может быть гражданин Республики Казахстан, достигший восемнадцатилетнего возраста, который имеет право на свободу выбора политической партии и может быть членом только одной политической партии.

В политических партиях не допускается членство иностранных граждан, лиц без гражданства, а также коллективное членство.
Серьезные требования предусмотрены законодательством и к количественному критерию в партии. Ее обязательным признаком является наличие не менее 50 тысяч человек, от каждого региона численность должна составлять не менее семисот членов партии. После прохождения государственной регистрации партии дается полгода для подтверждения республиканского статуса. Организационная структура политических партий строится по территориальному принципу. Установленный количественный критерий для политических партий не является преградой для создания партий в Республике Казахстан. В последнее время в результате повышения правосознания граждан, а также роста общественных инициатив происходит активизация деятельности правозащитных организаций, особенно очевиден этот процесс в тех областях, в которых наблюдаются нарушения прав человека.

3. Фонд

Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно-полезные цели. (Ст. 12 Закона о некоммерческих организациях)[36].

Фонды -- относительно новый вид юридических лиц, успевший, однако, получить на сегодняшний день широкое распространение в Казахстане.

По сравнению с другими некоммерческими юридическими лицами фонд обладает определенными особенностями, например, отсутствие членства, возможность юридических лиц быть учредителями фонда, обязанность публиковать отчеты об использовании своего имущества и т.д.

В связи с тем, что фонды не основаны на членстве участников, последние не только не обязаны участвовать в деятельности организации, но и лишены возможности прямо участвовать в управлении ее делами. Кроме того, фонд является собственником своего имущества, на которое у его учредителя (участников) отсутствуют какие-либо права. Учитывая эти факторы, вполне обоснованным представляются предъявляемые законодателем требования о создании попечительского совета, осуществляющего надзор за деятельностью фонда и его должностных лиц, и обязание фонда к публичному ведению своих имущественных дел.

Правом учреждать фонд обладают граждане и юридические лица. ГК РК не устанавливает каких-либо специальных требований к субъектному составу участников фонда. Однако в законах, регулирующих деятельность фондов отдельных видов, определенные ограничения предусматриваются. Так, учредителями общественного фонда могут выступать граждане, а также юридические лица, созданные только в форме общественных объединений. Законодательством прямо определено, что учредителями, членами и участниками общественных фондов не могут быть органы государственной власти и органы местного самоуправления. Запрещается участие в благотворительных фондах органов государственной власти и органов местного самоуправления, государственных и унитарных предприятий, государственных учреждений.

Фонд обладает специальной правоспособностью и осуществляет деятельность в соответствии с целями создания, закрепленными в уставе. Таким образом, возможные формы предпринимательской деятельности фонда ограничены. Иначе говоря, специальная правоспособность фонда имеет два проявления: во-первых, он вправе осуществлять только ту некоммерческую деятельность, которая соответствует целям его создания, отраженным в его уставе, иная деятельность будет признана неуставной; во-вторых, фонд вправе осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые не противоречат целям его создания, закрепленным в уставе.

По сравнению с другими некоммерческими организациями фонд не обладает правом участвовать в товариществах на вере в качестве вкладчика. Что касается благотворительных фондов, то им запрещено участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами.

Фонд является собственником своего имущества, а его учредители (участники) не несут ответственность по его долгам. Имущество фонда, оставшееся после его ликвидации и расчетов с кредиторами, не подлежит распределению между учредителями.

Благотворительная или иная общественно-полезная деятельность фондов требует постоянных материальных затрат, которые невозможно обеспечивать при отсутствии членских взносов, так как структура фонда не предусматривает членства. В связи с этим закон позволяет фондам участвовать в предпринимательской деятельности как непосредственно, так и через создаваемые для этих целей хозяйственные общества.

Изменения в уставе фонда, как и его ликвидация, по общему правилу возможны лишь в судебном порядке. При этом для ликвидации фонда законодателем предусмотрены следующие основания:

1) если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

2) если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;

3) в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;

Ликвидация фонда возможна также и в других случаях, предусмотренных законом.

В зависимости от состава учредителей, а также от сферы деятельности могут быть созданы частный, корпоративный, общественный, государственный фонды.

В зависимости от целей деятельности могут быть созданы социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные фонды.

Частным фондом признается фонд, учрежденный одним физическим лицом или физическими лицами - членами одной семьи за счет его (их) собственных средств. Частный фонд может быть создан также по нотариально заверенному завещанию физического лица.

Имущество частного фонда формируется за счет единовременных и (или) регулярных поступлений от физического лица (учредителя) или физических лиц - членов одной семьи (учредителей), имущества, поступившего по завещанию, а также других источников, предусмотренных в ст. 35 Закона и соответствующих целям деятельности частного фонда.

Корпоративным фондом признается фонд, учрежденный одним юридическим лицом или несколькими юридическими лицами коммерческими и (или) некоммерческими организациями за счет средств этих организаций.

Имущество корпоративного фонда формируется за счет единовременных и (или) регулярных поступлений от одного или нескольких юридических лиц - коммерческих и (или) некоммерческих организаций (учредителей), а также других источников, предусмотренных в ст. 35 Закона и соответствующих целям деятельности корпоративного фонда.

Общественным фондом признается фонд, учрежденный физическими лицами, не являющимися членами одной семьи, и (или) юридическими лицами - общественными объединениями.

Имущество общественного фонда формируется за счет единовременных и (или) регулярных поступлений от юридических лиц - общественных объединений и физических лиц, а также других источников, предусмотренных в ст. 35 Закона и соответствующих целям деятельности общественного фонда.

Имущество общественного фонда не может формироваться за счет поступлений от членов одной семьи - единственных участников указанного фонда.

Государственным фондом признается фонд, созданный решением государственных органов, которым в установленном порядке передано право владения, пользования, распоряжения государственной собственностью, осуществляющих цели и задачи фонда за счет средств государственного бюджета.

Имущество государственного фонда формируется за счет средств государственного бюджета Республики Казахстан в установленном законодательством порядке, а также других источников, предусмотренных в ст. 35 Закона и соответствующих целям деятельности государственного фонда.

Отношения, возникающие в связи с созданием, деятельностью, реорганизацией и (или) ликвидацией фондов, образованных за счет обязательных платежей, установленных законодательством Республики Казахстан, не являются предметом регулирования Закона (Ст. 13 Закона о некоммерческих организациях)[36].

...