Основы мусульманского права

Размещено на http://www.allbest.ru/

1. Происхождение мусульманской правовой системы

История мусульманского права начинается с пророка Мухаммеда, жившего в 570 (571) - 632 годах. Мухаммед от имени Аллаха передал верующим основные правила поведения. Эти правила он формулировал главным образом в публичных проповедях. Значительная часть правовых норм сложилась также в результате его жизнедеятельности. Все эти правила нашли свое отражение в первичных источниках мусульманского права - Коране и сунне. Однако этих догматических норм было мало для регулирования всей совокупности правовых отношений мусульманской общины. Поэтому после смерти Мухаммеда его нормотворческую деятельность продолжили «праведные» халифы Абу-Бакр, Омар, Осман и Али. Они толковали положения Корана и сунны и на их основе создавали новые правила, соответствующие, на их взгляд, воле Аллаха.

Существенное влияние на развитие мусульманского права оказали исламские правоведы и судьи - кади. Их роль в формировании мусульманской правовой системы весьма велика. Некоторые исследователи даже стали определять мусульманское право как право юристов. Правотворческая деятельность кади приходится на VIII-X вв. В этот период зарождаются основные толки ислама, восполняются правовые пробелы, формируется множество новых правил.

К концу Х века мусульманское право канонизировалось. Наступил период действий согласно установленным нормам и доктринам. Мусульманские судьи лишились права выносить решения по своему усмотрению при отсутствии нужных норм в Коране и других источниках. Они должны были руководствоваться тем толком, который принят в данной стране. К XIII веку мусульманское право практически полностью разделилось на разные ветви. Обязанность придерживаться определенного

толка обеспечивалась государством. В результате мусульманское право перестало быть наднациональным и стало государственно-национальным.

В последующие несколько столетий мусульманское право изменялось очень медленно. Развитие главным образом было направлено на устранение противоречий внутри того или иного толка, а также на создание общих положений и принципов, единых для всех правовых школ ислама. Эти общие принципы придали мусульманской правовой системе логическую целостность.

Новый этап развития мусульманского права начался в XIX веке. Началось активное заимствование европейского права. В результате в некоторых странах мусульманские правовые нормы были почти полностью вытеснены европейскими (например, в Турции). В других странах (Алжир, Египет, Сирия и др.) мусульманское право действует лишь в отдельных сферах жизни, в частности в сфере «личного статуса». Однако в некоторых странах (Ливия, ОАЭ, Иран и др.) мусульманское право по-прежнему регламентирует практически все сферы жизни общества. Здесь, наоборот, наблюдается тенденция возврата к традициям и усиление роли мусульманского права.

2. Особенности мусульманского права

Западные и мусульманские исследователи в своих работах часто употребляют два термина: «шариат» и «фикх». Обычно эти слова употребляются как синонимы и обозначают одно и то же понятие: мусульманское право. Однако эти термины не совсем синонимичны.

Следует заметить, что понятие «шариат» толкуется неоднозначно и среди самих мусульманских правоведов. Это слово буквально переводится с арабского как «путь, тропа к источнику» (араб. аш-шари'а), а глагол «шара'а» является однокоренным с существительным «шариат» и переводится как «предписывать, узаконивать». В Коране слово «шариат» используется для обозначения указанного Аллахом прямого пути, позволяющего верующему попасть в рай. Большинство исследователей считает, что в шариат входит религиозная догматика, этика и «практические» нормы, которые регулируют вопросы культа и отношений между людьми.

При такой трактовке шариата, фикх выступает в качестве составной части шариата. В переводе с арабского «фикх» означает «глубокое понимание, знание». К нему относят именно «практические» нормы шариата: порядок исполнения религиозных обрядов и конкретные правила поведения верующих в повседневной жизни.

Существуют и другие варианты интерпретации понятий «шариат» и «фикх». В частности, фикх трактуют как доктринальную сторону шариата, систематизированные знания о нормах шариата. Многие исследователи фикхом называют теорию источников мусульманского права. Таким образом, фикх можно определить как доктрину, изучающую и систематизирующую нормы шариата, относящиеся к вопросам культа и правил поведения людей.

Несмотря на многообразие определений понятия мусульманского права, для всех исследователей очевидна его главная особенность: данная правовая система основывается на идее божественного происхождения государства и права. Эта особенность обусловливает существенное отличие мусульманской правовой системы от других правовых систем. Мусульманское право отличается неповторимостью источников, структуры, терминологии и понятие нормы.

Под нормой в исламском праве понимают правило, предписанное верующим Аллахом. Нормы основываются на вере и поэтому они бесспорны и абсолютны. Их нельзя изменить или отменить. Нормы мусульманского права существенно отличаются от европейских и по содержанию, что тоже обусловлено их религиозной природой.

Опора на религиозные догмы отражается во всех отраслях мусульманского права. Центральное место в правовой системе ислама занимают нормы «личного статуса». Эти нормы действуют только среди мусульман. Они призваны регулировать брачно-семейные, наследственные и некоторые другие отношения. Эти нормы, к примеру, запрещают мусульманке выходить замуж за немусульманина; при заключении брака, а также при разводе должны присутствовать свидетели-мусульмане и т. п.

Мусульманское гражданское право (муамалат) регулирует имущественные отношения. Согласно преданию пророка Мухаммеда, некоторые объекты не могут быть предметом частной собственности, например вода и земля. Нормы гражданского права признают, что верховное право на любую собственность принадлежит Аллаху.

Мусульманское государственное право требует, чтобы глава государства обязательно был мусульманином. Полномочия правителя носят в значительной мере религиозный характер. Он обязан защищать интересы ислама и следить за тем, чтобы верующие выполняли свои религиозные обязанности.

Мусульманская политико-правовая теория предписывает, что законодательная власть в государстве должна принадлежать маджтахидам - наиболее авторитетным знатокам вопросов права и религии. Мусульманское государство (имамат) должно являться теократическим. Его цель - реализация законов ислама и утверждение мусульманского образа жизни.

В соответствии с нормами мусульманского судебно-процессуального права, судьями могут быть только мусульмане, строго соблюдающие в своей личной жизни религиозные и моральные предписания ислама. Подобные требования предъявляются и к свидетелям в суде. Предпочтение отдается показаниям мужчин. По некоторым делам показания женщин вообще не принимаются (это касается особо опасных для общины преступлений).

По менее серьезным нарушениям и спорам должны наличествовать показания хотя бы одного мужчины, которые могут дополняться показаниями двух женщин. Отсутствие свидетелей-мужчин допускается лишь при рассмотрении «чисто женских» дел. Особое значение в судебно-процессуальном праве придается клятве именем Аллаха, которая является доказательством невинности ответчика. Признание такого способа защиты связано с особенностями религиозной совести мусульманина, не позволяющей лгать под страхом кары в потустороннем мире.

Очень специфическими являются нормы мусульманского международного права (сийар). Согласно учению ислама, все народы и страны делятся на две группы: «мир ислама» и «мир войны».

В соответствии с этим принципом, внешняя политика мусульманского государства должна определяться в зависимости от того, по отношению к какому государству она осуществляется: к мусульманскому или немусульманскому. Значительное место в международном праве отводится институту джихада - войны с «неверными», совершающими агрессию против мусульман, независимо от того, гражданами какого государства они являются.

Мусульманское уголовное право (укубат) также полностью подчинено нормам религии. Наиболее опасными преступлениями считаются посягательства на «права Аллаха», особенно вероотступничество, за которое полагается смертная казнь. Нормы мусульманского уголовного права в мусульманском государстве не применяются к представителям других религий. Неисполнение религиозных обязанностей и нарушение моральных норм является в мусульманском праве уголовно наказуемым. Любой «грех», связанный с нарушением даже моральных норм, наказывается исламским судом.

К примеру, уголовная ответственность предполагается за несоблюдение поста во время Рамадана; государственные служащие обязаны совершать ежедневную пятикратную молитву; мужчинам запрещается находиться в женских учебных заведениях. В некоторых странах мусульманские суды применяют наказание за пренебрежение мусульманскими традициями в одежде, за нарушение норм поведения в общественных местах и т. д.

3. Источники мусульманского права

Учение об источниках наиболее разработано в науке мусульманского права. Мусульманские исследователи делят все нормы мусульманского права на две основные группы. Первую группу составляют юридические предписания Корана и сунны, а вторую - нормы, сформулированные мусульманскими правоведами (иджма и кийас).

Основой мусульманского права, как и всей мусульманской цивилизации, является Коран - священная книга ислама. Коран, по учению ислама, существовал всегда и был сообщен Аллахом пророку Мухаммеду, как откровение. Внешне Коран представляет собой книгу стихов. Он содержит 114 сур (глав), более 4 тыс. коротких стихотворных фрагментов, не связанных общим конструктивным замыслом, единым началом. Сами тексты представляют собой речи и проповеди Мухаммеда, произнесенные им в разное время по различным поводам и собранные впоследствии в единое произведение. Большая часть Корана имеет богословское и мифологическое содержание. Собственно вопросы права в той или иной степени затрагиваются лишь в 500 стихах. Многоплановость и общий характер содержания обусловили тот факт, что Коран не стал системным юридическим документом. Очевидно, что содержащихся в нем правовых положений явно недостаточно для регламентации всех отношений, возникающих в мусульманской общине.

Тесно связан с Кораном второй источник мусульманского права - сунна. Сунна представляет собой сборник хадисов - преданий о жизни пророка Мухаммеда, о его поступках и поведении. Образ жизни пророка должен служить примером для верующих. Этот источник складывался на протяжении нескольких веков (с VII по IX). Большинство хадисов являются достоверными фактами, хотя есть и предания скорее гипотетического и даже мифологического плана. Сунна, как и Коран, содержит в основном положения нравственно-религиозного содержания. Собственно юридических норм в ней мало. Сунна в силу своей природы не содержит широких юридических обобщений. В ней отражены конкретные казусы, случаи из жизни Мухаммеда. Сунна дополняет Коран и почитается наравне с ним как главный источник мусульманского права.

Правила, содержащиеся в Коране и сунне, не представляют собой единой системы. По мере того, как мусульманское общество развивалось и усложнялось, стало очевидно, что Коран и сунна не дают ответов на многие вопросы. Изменяющиеся общественные отношения требовали более четкой нормативной регламентации. Этим обусловлено появление третьего источника мусульманского права - иджмы. Иджма - это общепризнанные толкования и разъяснения Корана и сунны, составленные по общему мнению наиболее авторитетных исламских правоведов. В Коране содержится догма единства и непогрешимости мусульманского общества: «Мое общество никогда не примет ошибочного решения», «то, что мусульмане считают справедливым, справедливо в глазах Аллаха». Идея непогрешимости мусульманской общины позволила признать правомерность и авторитет решений, не вытекающих непосредственно из Корана и сунны. Правовые положения иджмы восполняют пробелы и объясняют видимые изъяны правового содержания Корана и сунны.

Однако, несмотря на всю широту правовых положений, разработанных мусульманскими правоведами, они не могли предусмотреть все правовые ситуации, которые могут возникнуть в конкретной жизни. Возникла необходимость предусмотреть способ решения в будущем таких вопросов, которые не имели готового решения в книгах права. Поэтому всеобщим согласием была признана законность такого метода как кийас - суждение по аналогии. В мусульманском праве кийас возведен в ранг источника права. Согласно кийасу, правила, содержащиеся в Коране, сунне и иджме, можно применять к ситуации, которая прямо не предусмотрена в этих источниках. Кийас дал возможность быстро урегулировать меняющиеся общественные отношения. Хотя суждение по аналогии и является рациональным методом

толкования, оно в целом не меняет религиозную основу правовой системы ислама, поскольку решения принимаются по частным случаям и опираются на нормы основных источников - Корана, сунны и иджмы.

К числу вторичных источников права можно отнести фриманы и кануны. В период Халифата источником права были указы и распоряжения халифов - фриманы. В более поздний период развития исламских государств в качестве источников права стали рассматриваться кануны - законы (нормативно-правовые акты), которые в настоящее время играют значительную роль в регулировании жизни общества.

Обычай, если он не имеет религиозных оснований, играет малозначительную роль в правовом регулировании. Исламские юристы не рассматривают его как источник права. Обычай может выступать регулятором отношений лишь в том случае, если они не регламентируются правом.

Таким образом, рациональные способы развития права ислам практически не допускает. Не допускается, чтобы личное мнение мусульманина являлось основой решения в мусульманском праве. Такие доводы, как разум и справедливость, также являются недостаточными. Все это обусловлено религиозной природой мусульманского права.

4. Структура мусульманского права

Существенное отличие структуры мусульманского права от других правовых систем также вытекает из его природы. Основные комплексы правовых норм и принципов выделяются в соответствии с основными мусульманскими толками - ритами. Риты представляют собой различные школы, по-своему толкующие мусульманское право. Эти школы сформировались в VIII-X вв. Они подразделяются на суннитские (ортодоксальные) и несуннитские.

Существует четыре суннитских толка: ханефитский (наиболее распространенный, признан в Турции, Средней Азии, Иордании, Сирии, Афганистане, Пакистане, Индии, Бангладеш и у мусульманских народов России), малекитский (действует среди населения Северной и Западной Африки), шафеитский (распространен у курдов, в Малайзии, Индонезии, Пакистане и Восточной Африке) и ханбалитский (преобладает в Саудовской Аравии).

Среди несуннитских толков основным является шиитский, который господствует в Иране и Ираке. Кроме того, к несуннитским толкам относятся вахабитский (действует в Саудовской Аравии), зейдусткий (в Йемене), абадитский, или харигитский (в Джербе, Восточной Африке и Занзибаре).

Наличие различных ветвей в исламе обусловливает аналогичную дифференциацию и в праве. Несмотря на наличие общих принципов, каждый толк имеет свои определенные правовые особенности. Однако различия эти, в основном связаны с многочисленными деталями. Поэтому вполне допустимо в некоторых случаях применять иной рит, чем тот, которого обычно придерживаются в данной стране. Возможен также переход верующего под действие другого толка.

Все нормы мусульманского права подразделяются на две основные группы. Первая группа включает нормы, содержащие оценку поступков человека. Эта оценка обусловлена тесной связью права с религией ислама.

Нормы устанавливают пять видов поступков мусульманина, которые имеют как правовой, так и нравственно-религиозный смысл.

Все поступки в мусульманском праве делятся на пять категорий: обязательные, строго предписанные обязанности (фард), рекомендуемые (ваджиб), разрешаемые (мубах), порицаемые, но не влекущие за собой наказания (макрух) и запрещенные, подлежащие наказанию (харам). Единственный критерий для отнесения поступка к той или иной категории - отношение к нему шариата. Без оценки шариата поступок не может быть определен как хороший или плохой.

Ко второй группе относятся нормы, определяющие правила поведения в определенных ситуациях, а также условия и последствия действий. В частности, этими нормами определяются наказания, условия сделок и т. п.

Особенностью структуры является то, что все нормы, канонизированные внутри одного толка, имеют юридическую силу в равной степени, хотя могут и противоречить друг другу.

Источники мусульманского права

· Коран;

· Сунна;

· древние обычаи Медины;

· жизнеописание посланца Аллаха ("Сират расул Аллах");

· общее согласие мусульманской общины (законоведов) - иджма;

· обычаи (у неарабских народов).

Коран -- первый источник мусульманского права. Само слово "коран" происходит от слова "читать" и чаще всего передается выражением "произносить речитативом, декламировать". Коран содержит откровения, которые Аллах ниспослал Мохаммеду и которые пророк затем излагал. В Коране есть слова: "Итак, мы ниспослали его как арабский судебник".

Коран делится на 114 глав (или сур по-арабски), состоящих из стихов (аятов -- стихов, знамений) общим числом 6211. Здесь имеется ряд положений определенно правового характера и назначения, включенных в шариат. По некоторым подсчетам, к ним относится примерно 500 аятов отдаленного и косвенного юридического назначения, связанных с правилами праведного поведения, и около 80 положений собственно юридического характера, в основном карательного права и о браке и семье.

В первые годы после кончины пророка применяли три способа формулирования правил, если не находили их в тексте Корана:

1. прибегали к помощи "прецедентов", которыми стали считать "предания о словах и поступках пророка" (хадисы), собранные в Сунне (от араб, "тропа, по которой ходил пророк");

2. обращались к древним обычаям Медины, из которых делал заимствования и сам Мохаммед;

3. обращались к собственному чувству справедливости (рай) (был довольно быстро вытеснен Сунной).

В Коране есть выражения "Сунна пророков" и "Сунна Аллаха" в значении поведения Аллаха в общении с древними народами, которых он подверг каре за неверие. Но вне Корана Суннавоспринималась как собрание слов и поступков (деяний) Мохаммеда и в расширительном значении как "свод обычаев и правил поведения древней общины... практика и теория мусульманского правоведения" (А. Мюссе). Вскоре правоверные мусульмане, придерживающиеся Сунны, получили название "люди Сунны", сунниты. Со временем свод преданий (хадисов) был канонизирован и собран в шести сборниках, приспособленных к судебной практике и потребностям законоведения (IX в.). В эти сборники вошли нормы брачного и наследственного, доказательственного и судебно-процессуального права, а также правила об отпущении рабов на волю и др.

К Сунне и Корану частично примыкает жизнеописание посланца Аллаха -- "Сират расул Аллах"(от "сира" -- жизненный путь), которое тоже является авторитетным каноническим источником.

Определенное значение имеют для права и пять основных обязанностей мусульманина (или "аркан" -- пять столпов веры):

· исповедание веры (глахад) -- обращение в ислам и исповедание веры в то, что "нет Бога, кроме Аллаха, и Мохаммед посланец Его";

· молитва (салят), которой предшествуют очистительные омовения. Дома молитва произносится 5 раз в день;

· месяц рамадан (саум) -- верующий с восхода до заката солнца должен соблюдать пост и воздержание;

· милостыня (закят) -- налог, который платят богатые, чтобы помочь бедным (именовался также очистительным налогом и составлял 1/40 доли дохода от всего недвижимого имущества. Формально считалось, что закят (закат) идет в пользу бедных, фактически же он шел в пользу государства и потом перераспределялся);

· паломничество (хадж) -- раз в жизни побывать в Мекке.

Помимо Корана и Сунны к источникам права относится иджма -- вначале толкуется как общее согласие мусульманской общины (алъ-умма), а затем как "общее согласие законоведов" из числа имамов, муфтиев и муджтахидов. Этот источник освящен авторитетом Мохаммеда, который однажды сказал: "Если вы сами не знаете, спросите тех, кто знает". К этому роду источников права примыкает фетва (решения и мнения отдельных муфтиев по правовым вопросам).

Значительные облегчения (на случай молчания первых источников или знатоков) приносит решение по аналогии, обозначаемое термином кияс (решение юридических дел по аналогии).

В период наивысшей концентрации и централизации власти халифов значительна роль законов и распоряжений верховных правителей (алъ канун -- закон, фирман -- указ и распоряжение халифа). Обычное право арабов (урф) официально не включается в число источников права. Однако у неарабских исламизированных народов оно такую роль выполняло и продолжает выполнять (адатпы -- родовые и племенные обычаи, в том числе правового назначения).

В предписаниях шариата различают пять разновидностей поведения правоверного мусульманина, которые воспринимаются и как религиозно-моральные, и как законные действия:

· обязательные;

· рекомендуемые;

· дозволенные;

· предосудительные (но не влекущие за собой применение наказания);

· запрещенные и подлежащие наказанию.

Мусульманин должен соблюдать требования шариата повсюду, даже за пределами своей страны. Ему запрещается пить вино, играть в азартные игры, есть свинину, заниматься ростовщичеством и колдовством, иметь запретные книги. Он обязан принять участие в объявленной "священной" войне (джихад) с неверными.

5. Основные институты мусульманского права

право коран имущественный уголовный

Важным институтом мусульманского права является личный статус. Полноправным статусом по шариату в той его части (фикх), которая относилась к юридическим началам, пользовались только мусульмане. Иноверцы (зиммии) занимали более низкое положение и облагались тяжелыми налогами. Сами правоверные платили закят (сороковую часть доходов от недвижимого имущества), предназначенный в пользу бедных, что составляло 2,5% суммы доходов. Было известно также ограничение дееспособности для малолетних, слабоумных, находящихся в состоянии опьянения. Мусульманкам запрещалось также выходить замуж за иноверца.

Следующий вид прав - вещные права. Среди этой категории прав особую разновидность составили вещи, которые не могли находиться в собственности мусульман (чистые вещи - воздух, море, пустыня, мечети и так называемые нечистые вещи - вино, свинина, запретные книги).

Имущественные права имели те, кто достиг совершеннолетия и находился в здравом уме. Факт достижения совершеннолетия удостоверялся судьей. Предметом особо тщательной регламентации было пользование водой. Собственник мюлька, оставивший свою веру, терял право на имущество. Оно переходило в этом случае к мусульманской общине либо к родственникам и наследникам.

Значительное количество земли и оросительных сооружений, а также источников пресной воды, оружия, драгоценностей и рабов находилось в распоряжении государства. Государственная земля сдавалась в аренду. Определенная часть принадлежала халифу и его семье на правах частной собственности.

Крестьяне платили два налога - тяжелый поземельный налог (харадж) и подушный налог (джизья). При взимании налогов дозволялось применять насилие - пытки, тюремное заключение и др.

Завоеванные земли поступали в распоряжение халифов и эмиров. Захваченное имущество делилось на несколько частей - добытчику, государству и мечетям. При Аббасидах к государственному, частному и общинному землевладению прибавились условные формы владения. Часть захваченных государственных земель предоставлялась за военную и государственную службу (икта). Владелец этой земли (мукта) собирал подати с подвластного населения в свою пользу. Со временем это владение стало передаваться по наследству и сравнялось по статусу с частным владением (мульк, милък).

Особую разновидность собственности составил вакф (вакуф) - обычно недвижимое имущество, переданное собственником для каких-либо благотворительных целей (мечети, медресе и др.). Лицо, передавшее вакф, сохраняло за собой право управлять (мутавили) и резервировать часть дохода для себя самого или для своих родственников. Вакуф был удобен еще тем, что он был освобожден от налогов и государственного обложения.

Исламское общество в принципе было бессословным. Все взрослые мусульмане-мужчины были равными перед Аллахом и его законом - не было привилегий и изъятий сословного характера.

Всесторонней разработке мусульманским правом подвергнуты договорные права. Обязательства из договоров делились на срочные и бессрочные, возмездные и безвозмездные, двусторонние и односторонние.

Специфический институт односторонних обязательств носит название «обета». Договор рассматривался как связь, возникающая по взаимному согласию, выраженному в документе, в неофициальном письме или высказанному устно. Недействительными признавались договоры, заключенные с безнравственными целями или с использованием изъятых из оборота и так называемых нечистых вещей. Обязанность по соблюдению договора, даже кабального для одной из сторон, считалась священной. Обязанность соблюдать «свои договоры» упомянута в Коране (23,8). В случае обнаружения скрытых недостатков в приобретенных вещах покупатель мог требовать возврата уплаченной суммы.

Ростовщичество осуждалось, но на практике имело место. Запрещалось обращать в рабство должника, но должника можно было привлечь к отработке долга.

В отношении найма земли арендаторы на завоеванных территориях обязывались платить тяжелый государственный налог.

Объединения для совместного орошения или снаряжение торгового каравана оформлялись договорами союза и товарищества.

Брак и семья. Заключение брака рассматривалось как своеобразная торговая сделка с необходимым согласием сторон и значительным выкупом за невесту ее отцу.

Коран допускает иметь мужчине до четырех жен, но оговаривает это обязанностью предоставлять каждой жене имущество, жилище и одежду, которые соответствовали бы его положению. Принуждать рабыню к сожительству воспрещалось. Любой из четырех браков мог быть расторгнут, число разводов не фиксировалось. Муж мог развестись без объяснения причин, при помощи простого произнесения ритуальных фраз: «Ты отлучена» или: «соединись с родом» либо трижды сказанного слова «талак».

Жена могла добиться развода только при содействии суда и при наличии следующих оснований: муж имеет физические недостатки, не выполняет супружеских обязанностей, жестоко обращается с женой или не выделяет средств для ее содержания.

В случае развода муж обязан выделить жене часть имущества «согласно обычаю». Разведенная женщина в течение трех месяцев оставалась в доме мужа. Родившийся ребенок должен был оставаться в доме отца.

Наследственное право. Завещание не должно составляться в пользу законных наследников и превышать треть имущества. При наследовании по закону за счет наследственной массы покрывались расходы, связанные с погребением, затем оплачивались долги. Первыми в списке получателей наследства стояли дети, затем братья, дяди. Наследственная доля женщин составляла 1/2 доли мужчин.

Особую группу составили преступления против религии и общественного спокойствия. Отступление от ислама наказывалось смертной казнью с конфискацией имущества.

Точно так же преследовались участники восстаний и сопротивляющиеся властям. Тяжким религиозным грехом считались разбой, кража, употребление вина, прелюбодеяние, умышленное убийство или смертельное поранение, которые по обычному праву влекли кровную месть; с появлением ислама стало возможным возмещать ущерб денежным выкупом, если родственники убитого прощали убийцу.

Выкуп, который сопровождался двухмесячным постом и отпуском на волю раба-мусульманина, устанавливался также и за неумышленное убийство. Не считалось преступлением убийство вора, которого поймали с поличным.

Некоторые наказания носили особо жестокий и устрашающий характер. Смертная казнь обычно проводилась публично путем повешения или четвертования, а затем тело казненного выставляли на всеобщее обозрение и поругание. Применялось также утопление и закапывание заживо в землю. Кораном предписывается за воровство отрубать руку мужчинам и женщинам (5,42). Однако руку отрубали при условии, что стоимость украденного не превышала установленного минимума (от четверти до целого динара). За первую кражу отсекали правую руку, за повторную - левую руку. Несогласные на выкуп родственники имеют право мстить по ветхозаветному принципу «око за око» (5.49).

В случае прощения, которое считается богоугодным делом, проводится градация между различным социальным статусом соответствующих лиц - «свободный за свободного, раб за раба, женщина за женщину» (2,173). Безусловной защите подлежит только жизнь младенцев, причем матерям запрещается детоубийство (60,12). Наказание за детоубийство не определяется, но запрет сам по себе оказался гораздо действеннее законов, принимавшихся у других народов.

У арабов до VII века существовал обычай зарывать в землю лишних детей женского пола. С принятием ислама этот обычай быстро исчез, и бедуины XIX века не могли поверить, что такой варварский обычай когда-то существовал.

По представлению Корана евреи творят суд по Пятикнижию Моисея (или по Торе, то есть по Закону Моисея), христиане - по Евангелию, а мусульмане должны судить по Корану. Творящих суд не на основании Божьего откровения Коран называет неверными (5,48) и развратниками (5,51). Эти слова, замечает В.В.Бартольд⁹, имели для человечества столь же печальные последствия, как и слова о беспощадной войне с иноверцами. В установлении о праве свидетельствовать на суде (2,282) говорится, что две женщины равны одному мужчине.

Современное исламское законоведение исходит из возможности самостоятельного конструирования решений судьи по делам, о которых умалчивается в Коране и Сунне. При этом делается ссылка на предание о разговоре Мухаммеда с его подвижником Муазом, назначенным судьей в Йемен. «По чему ты будешь судить?» - спросил Пророк. «По писанию Аллаха», - отвечал Муаз. «А если не найдешь?» - спросил еще раз Пророк. «По Сунне (обыкновению) посланника Аллаха», - сказал Муаз. «А если и там не найдешь? - вопрошал Пророк. «То буду судить по своему мнению, не пожалев сил на поиск верного решения», - отвечал Муаз. «Хвала Аллаху, наставившему тебя на угодный ему путь!» - воскликнул Пророк.

Поиск решения по усмотрению предоставляется далеко не каждому, хотя сам этот поиск признается допустимым и даже поощряется до такой степени, что ищущему «усердно» (по правилу иджтихада - буквально «усердие», «прилежание», «настойчивость») прощается заранее даже неудачное, то есть неправильное решение. Современные законоведы в подтверждение возможности и даже необходимости иджтихада приводят предание о словах Пророка: «Если при рассмотрении дела, по которому в шариате нет точного правила, судья вынес решение на основе иджтихада и оказался прав, то он должен быть вознагражден вдвойне, а если он судил по иджтихаду и ошибся, то ему причитается вознаграждение в однократном размере». Исламские законоведы полагают, что муджтахид (облеченный правом на иджтихад знаток шариата) не создает новое правило поведения, а лишь извлекает его после усердного поиска и таким образом обнаруживает то решение, которое «изначально» содержится в шариате, в его общих принципах, общих целях, многозначных по смыслу предписаниях и т.д.¹⁰

Судебный процесс носил обвинительно-состязательный характер. Дела уголовные и гражданские рассматривались обычно в мечети, где могли присутствовать все желающие. Стороны должны были вести свои дела сами, не прибегая к помощи адвокатов. Процесс судоговорения велся вначале устно, а впоследствии, при Аббасидах, стали вести протоколы по гражданским делам. Доказательствами считались признания ответчика, показания свидетелей, клятвы. Дело должно было решаться в одно заседание. Судья имел в городе большую группу потенциальных свидетелей и осведомителей, помогавших ему в работе.

Преступление не могло быть доказано на основании одних догадок. Доказательством считалось собственное признание преступника при условии, что признание это не получено во время пытки и повторено затем в четырех заседаниях суда. Признанные виновными могли быть наказаны неодинаково за одни и те же преступления.

Учитывалось, например, что образованного человека легче исправить убеждением, воздействием угрозы общественного осуждения или штрафом. Малообразованного, не отдающего себе отчет в содеянном, наказывали плетьми и последующим покаянием.

Наказание приводилось в исполнение в присутствии судьи в любом общественном месте, за исключением мечети. Женщина при осуществлении наказания должна быть сокрыта под покрывалом.

Мужчина наказывается в таком одеянии, которое не смягчало бы мучительности наказания. Смертная казнь чаще всего осуществлялась путем перерубания шеи, а не отсечения головы. Допускалась также казнь через четвертование, удушение, распятие. За неосторожное убийство Коран предусматривает денежный выкуп и религиозно-искупительную жертву - освобождение раба-мусульманина.

Среди Российских ученых также утвердилось мнение о характерном для ислама неразрывном единстве религиозных и правовых норм. Например, А. Ф. Шебанов, рассматривая мусульманское право, называет его положения «религиозно-юридическими» нормами. И. Петрушевский характеризует богословие и право в качестве двух отраслей мусульманского «религиозного закона» (шариата).

Исламским правом занимались многие учёные, в том числе: Батыр К.И., Бирюков Ю.М., Васильев Л.С., В Гутнова Е.В., Жидков О.А., Крашенникова Н.А. Лапова Р.А. Лапова Р.А.

Размещено на Allbest.ru