Признание обычаев делового оборота в качестве источника гражданского права
Понятие и виды источников гражданского права. Понятие обыкновений и отличия от обычаев. Обычай в современном обороте. Характерные признаки, сфера и условия применения обычаев делового оборота. Правовое значение и правовые основы обычая делового оборота.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | реферат |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 16.11.2015 |
| Размер файла | 31,7 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Оглавление
Введение
1. Понятие и виды источников гражданского права
2. Обычай в современном обороте
3. Обычаи делового оборота как источник гражданского права
4. Сфера и условия применения обычаев делового оборота
Заключение
Список использованной литературы
Введение
Действующий в настоящее время Гражданский кодекс РФ определяет в качестве одного из источников гражданского права обычай. Трудно переоценить значение этого факта для развития как гражданского права в частности, так и всего права в целом.
Восстановление юридической силы правового обычая в одной из самых основных отраслей российской системы права, по сути, означает осознание законодателем ущербности теории права и стремление исправить существующее положение дел. Сущность изъяна кроется в однозначно нормативистской доктрине, согласно которой, право -- это нормы, принявшие вид какого-либо официального документа. Нормы обычного права явно выпадают из данного определения.
Особенно острые проблемы строго нормативное понимание права создает для регулирования сферы экономических отношений. Тем не менее, обычаи делового оборота применяются, прежде всего, в предпринимательской деятельности, поскольку с повышением степени обобщенности права и профессионализма законодателя увеличивается пропасть между ними и действительностью мира бизнеса. Деловой мир обособлен. Он образуется действующими в течение долгого времени профессиональными юридическими и физическими лицами и их объединениями, которые в своей деятельности используют специальную лексику и разрешают свои споры посредством третейского арбитража.
Следует отметить, что обычаи складываются не только в сфере предпринимательской деятельности. Однако, законом, кроме указанных, санкционированы еще только обычаи, сложившиеся в сфере вещных правоотношений, а именно местные обычаи, допускающие обращение в собственность общедоступных вещей.
1. Понятие и виды источников гражданского права
Термин «источник права» пришел в современное правоведение из римского права. В теоретической литературе отмечается его многозначность. В данном случае речь идет о форме выражения правовых норм, имеющей общеобязательный характер. Установление или признание государством того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе правоприменительное, значение. Ведь только выраженные в таком источнике нормы права могут применяться для регулирования соответствующих отношений. Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет юридического (общеобязательного) значения Гражданское право современной России / Под ред. Н.М. Коршунова. - М.: Юнити-Дана, 2006. - С. 39. .
В современных развитых правопорядках господствующей формой (источником) права являются нормативные акты, среди которых приоритетное место занимают законы как акты высшей юридической силы. В гражданско-правовой сфере они традиционно охватываются понятием гражданского законодательства. В прежнем отечественном правопорядке, основанном на огосударствленной экономике, нормативные акты, принятые или санкционированные государством, считались единственным источником гражданского права. Поэтому данное понятие исчерпывалось категорией гражданского законодательства.
Активное включение современной России в мировую экономику потребовало более полного, чем ранее, учета в ее национальном законодательстве международно-правовых положений. В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ и п. 1 ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Они, следовательно, должны также учитываться в качестве источников ее права.
В сфере имущественного оборота в силу его сложности и других особенностей известную роль всегда сохраняет обычай. Ярким свидетельством этого является правовое оформление международного торгового оборота, в котором для регулирования взаимосвязей участников широко применяются различные международные торговые обычаи и обыкновения. В советском гражданском праве обычай практически утратил значение источника права (хотя законодательство придавало ему некоторую роль, отсылая в отдельных редких случаях к «обычно предъявляемым требованиям» или, например, к обычаям морских торговых портов). С переходом к рыночной организации экономики и развитием имущественного оборота роль применяемых в нем обычаев вновь возросла, что нашло законодательное отражение Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. / Отв. ред. В.В. Лаптев. - М.:
Приор, 2014. - С. 94.. Таким образом, по сути, возродился еще один источник гражданского права (хотя сфера его использования фактически ограничена договорными отношениями).
Вместе с тем признание источником права иных, кроме нормативных актов, явлений несет в себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются формализованными, четко фиксированными, что далеко не всегда имеет место в иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство чревато произволом правоприменителей, в том числе судов, и неустранимыми разногласиями при установлении содержания применимого к данному случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой права правила морали и нравственности, хотя многие из них, по существу, лежат в основе ряда правовых норм. Они могут иметь определенное значение лишь при уяснении смысла отдельных гражданско-правовых правил путем их логического толкования. Следовательно, иные, нежели законодательство, источники права тоже должны быть по возможности конкретизированы и формализованы как по содержанию, так и по сфере применения.
В англо-американской правовой системе роль основного источника права выполняет судебный прецедент - вступившее в законную силу решение суда по конкретному спору. Обычно речь идет о решениях судов высших инстанций, определенным образом систематизированных или обобщенных, которые и составляют здесь понятие судебной практики. В качестве источника права она, по сути, предопределяет даже порядок применения писаного, «статутного права» (statute law), т.е. законов и других нормативных актов.
Так, высшие судебные органы вправе давать судам «руководящие разъяснения» по вопросам применения законодательства. Такие разъяснения «в порядке судебного толкования» обычно принимаются ими в форме постановлений их пленумов, содержащих обязательное толкование действующих правовых норм. Эти акты не должны содержать новых норм права, однако закрепленное ими толкование содержания правовых норм является обязательным для соответствующей судебной системы, а тем самым и для сторон различных споров. Несмотря на то, что формально они не являются источниками права, их роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм, безусловно, весьма велика.
Важное практическое значение имеют и публикуемые решения по конкретным делам (прецеденты в собственном смысле слова), а также обзоры практики рассмотрения отдельных категорий споров и иные рекомендации высших судебных инстанций. Определенным образом ориентируя суды, а следовательно, и участников судебных споров, в том числе потенциальных, они таким образом в значительной мере предопределяют порядок, условия и последствия применения многих гражданско-правовых норм (даже при отсутствии конкретного спора). Чеговадзе Л.А. О сущности гражданского правоотношения: новый взгляд на старую проблему. // Законодательство. - 2012. - № 6. - С. 22 - 30.
Не является источником права цивилистическая доктрина. Обоснованные учеными выводы обычно представляют собой результат доктринального (научного) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного юридического значения. Это же можно сказать и о разрабатываемых учеными-юристами на национальном и международном уровнях модельных (рекомендательных) законах и иных аналогичных документах Эбзеев В.Б. Гражданский оборот: понятие и юридическая природа // Государство и право. - 2009. - № 2. - С 32..
Не могут считаться источниками права и индивидуальные акты, или акты локального характера, не содержащие общеобязательных предписаний (правовых норм). В сфере гражданского права часто используются конкретные уставы различных юридических лиц, договоры и т.п. Эти акты обязательны лишь для тех, кто их принял (не случайно говорят, что «договор - закон для двоих»). Поэтому они имеют значение для регулирования конкретных отношений, возникших между их участниками, в том числе при разрешении споров (разумеется, при условии их полного соответствия действующему законодательству). Именно с их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи (см. Приложение).
Таким образом, к числу источников гражданского права следует относить как законодательство (нормативные акты), так и международные договоры, а также торговые обычаи (а в странах «общего права» - прежде всего судебный прецедент). Это обстоятельство характеризует особое понимание источника права в гражданско-правовой сфере.
2. Обычай в современном обороте
Российское гражданское право придает значение источника права обычаям, сложившимся в сфере обязательственных отношений. При исполнении договорных и иных обязательств их стороны обязаны руководствоваться «обычно предъявляемыми требованиями» при отсутствии специальных требований законодательства или условий обязательства (ст. 309 ГК). Такого рода «обычные требования» по существу и представляют собой обычаи имущественного оборота, т.е. сложившиеся в нем в силу неоднократного единообразного применения общепринятые правила поведения, не выраженные прямо ни в законе (нормативном акте), ни в договоре сторон, но не противоречащие им. Обычаи, таким образом, действуют в случаях отсутствия прямых предписаний в нормативном акте или в договоре. Обычай должен быть сложившимся, т.е. достаточно определенным в своем содержании и широко применяемым в имущественном, прежде всего в предпринимательском, обороте (например, традиции исполнения тех или иных договорных обязательств). Закон иногда придает юридическое значение и иным обычаям, сложившимся, например, в сфере вещных отношений (ст. 221 ГК)Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - В 3-х томах. - М.: Проспект, 2014. - Т.1. - С. 27..
Обычаи традиционно отличаются от обыкновений. При таком подходе под правовым обычаем понимают фактически сложившееся и признаваемое законом общее правило, не выраженное в нормативном акте, но подлежащее применению, если иное прямо не установлено законом или соглашением сторон. По существу, обычай рассматривается здесь в качестве своеобразной диспозитивной (восполнительной) нормы права («обычное право»). В отличие от этого обыкновение - такое сложившееся правило, которым прямо согласились руководствоваться стороны договора и только потому оно приобрело юридическое значение. Иначе говоря, оно представляет собой подразумеваемое условие договора (соглашения партнеров). Если такого условия в договоре нет (или намерение сторон руководствоваться им не доказано), обыкновение не учитывается как обязательное правило и при отсутствии специальных указаний законодательства или договора.
В основе обыкновений также могут лежать общепризнанные обычаи. В современной международной торговле широко используются правила, содержащиеся в разработанных парижской Международной торговой палатой (МТП) сборниках международных торговых обыкновений («Правилах толкования международных торговых терминов Инкотермс» в редакции 1990 г., «Унифицированных правилах и обычаях для документарных аккредитивов» в редакции 1993 г. и др.) Поляков П.А. Обычай делового оборота как источник гражданского права России // Актуальные проблемы правоведения. - 2014. - № 1. - С. 83..
Все они представляют собой неофициальную систематизацию таких обыкновений, приобретающих юридическое значение лишь для конкретного договора в случае ссылки на них контрагентов.
От обыкновений отличается «заведенный порядок». Он представляет собой практику взаимоотношений сторон конкретного договора, сложившуюся между ними в предшествующих взаимосвязях, и хотя прямо и не закрепленную где-либо, но подразумеваемую в силу отсутствия каких-либо возражений по этому поводу. Такой порядок (сложившаяся практика взаимоотношений) совсем не обязательно составляет какой-либо обычай или обыкновение имущественного оборота.
Однако ни обыкновения, ни заведенный порядок, как и условия конкретных договоров, не являются источниками права, т.е. формой выражения общеобязательных правовых норм. Этим они принципиально отличаются от обычаев, хотя по своей юридической силе в некоторых ситуациях, как показано выше, и превосходят их.
Различие понятий обычая, обыкновения и заведенного порядка (практики взаимоотношений сторон) учитывается и в законодательстве об имущественном обороте.
Вместе с тем из числа обычаев («обычно предъявляемых требований») у нас особо выделяются обычаи делового оборота (ст. 5 и 309 ГК). Они представляют собой обычаи, сложившиеся и широко применяемые в сфере предпринимательской деятельности, т.е. торговые обычаи в их классическом, традиционном понимании. Лишь такие обычаи по прямому указанию гражданского закона применяются, по существу в качестве правовой нормы, к регулируемым им отношениям (при наличии условий, предусмотренных п. 1 ст. 6 и п. 5 ст. 421 ГК), а также должны учитываться при толковании судом условий договора (ч. 2 ст. 431 ГК). Законодатель, очевидно, рассчитывал на то, что по мере развития профессионального (предпринимательского) оборота в условиях действия принципа свободы договора роль торговых обычаев будет возрастать Мекка О., Пищухина Н. Разнообразие обычаев и обыкновений делового оборота современной России // Право и экономика. - 2010. - № 1. - С. 12..
При этом обычаи делового оборота не применяются, если они противоречат обязательным (императивным) или восполнительным (диспозитивным) положениям законодательства либо условиям договора (п. 2 ст. 5, п. 5 ст. 421 ГК). В своей юридической силе они, таким образом, уступают как норме права, так и заведенному порядку (практике взаимоотношений сторон).
Таким образом, российское гражданское право различает обычаи и «практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон» договора (т.е. заведенный порядок), в частности обоснованно отдавая последнему предпочтение перед обычаем при толковании условий договора судом ( ч. 2 ст. 431 ГК). Но значение источника гражданского права наш закон придает только обычаю. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 26.06.2007 г.).
3. Обычаи делового оборота как источник гражданского права
Обычай делового оборота - это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от закрепления его в каком-либо документе (п.1 от.5 ГК).
Характерными признаками указанного определения «обычаи делового оборота» являются следующие:
а) речь идет о постоянном, сформировавшемся и достаточно определенном правиле поведения;
б) такое правило является широко применяемым к достаточно большому кругу участников гражданских отношений;
в) применение обычая делового оборота ограничено рамками предпринимательской деятельности:
г) названное правило поведения не предусмотрено законодательством;
д) обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в определенном документе.
Названные признаки, в особенности критерий широкого применения, могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом. Понятие области предпринимательства следует толковать расширительно: это может быть и отрасль экономики, и отдельная ее подотрасль; не исключены и межотраслевые обычаи делового оборота; возможны так называемые локальные обычаи делового оборота, действующие в крупных территориальных регионах, для которых характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и т.д.).
Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, ибо это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение коммерческих споров. Национальные торгово-промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово-промышленные палаты) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц.
В ряде статей ГК имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства.
Наиболее часто такие отсылки встречаются в гл.22 «Исполнение обязательств» (ст.309, 311, 314, 315, 316), гл.30 «Купля-продажа» (ст.474, 478, 508, 510, 513), гл.45 «Банковский счет» (ст.848), гл.46 «Расчеты» (ст.863, 867, 874), гл.51 «Комиссия» (ст.992, 998). Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 26.06.2007 г.).
Однако поскольку обычай признается ст.5 ГК источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если налицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.
Положения п.2 ст.5 ГК, которые не содержат прямого указания о соотношении обычая и диспозитивной нормы, дополняются правилом п.5 ст.421 ГК, согласно которому обычаи делового оборота применяются к условиям договора, если они не определены самими сторонами или диспозитивной нормой (о понятии диапозитивный нормы см. п.4 ст.421 ГК).
Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (см. ст.431 ГК).
В ряде статей ГК, относящихся к обязательственному праву, говорится об обычно предъявляемых требованиях, причем этот термин в одних случаях дополняет отсылку к обычаям делового оборота (ст.309, 478, 992), а в других используется как самостоятельный термин (ст.484, 485, 721). В литературе эти два термина иногда характеризуются как равнозначные (Комментарий части первой ГК РФ для предпринимателей. М., 1995, с.37).
Текст и смысл ст.309 ГК, которая не должна содержать правовую тавтологию и как норма общей части обязательственного права предопределяет правовое значение названных в ней двух терминов, дают основания для вывода, что понятия «обычай делового оборота» и «обычно предъявляемые требования» не являются тождественными.
Обычай - это дополнительный источник права, что вытекает из ст.5 ГК. Обычно предъявляемые требования такого общего статуса в ГК не получили и, следовательно, приравниваться к обычаю не должны. Вопрос о применении и содержании таких требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора.
На основе обычно предъявляемых требований. могут складываться обычаи, однако такое перерастание должно быть признано практикой их применения и получить свое подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст.5 ГК.
В ряде статей ГК говорится об обычных правилах, которыми следует руководствоваться, причем в различной редакции. В п.2 ст.474 ГК употреблен термин «обычно применяемыми условиями» проверки качества товара, в п.2 ст.635 ГК -- «обычной практики эксплуатации» транспортных средств. В п.2 ст.887 допускается форма подтверждения приема вещей на хранение, которая «обычна для данного вида хранения».
Исходя из смысла и содержания названных статей используемые термины следует считать равнозначными понятию «обычно предъявляемые требования». В дальнейшем была бы желательна унификация терминологии ГК по данному вопросу. Поляков П.А. Обычай делового оборота как источник гражданского права России // Актуальные проблемы правоведения. - 2014. - № 1. - С. 82 - 86.
Общее правовое значение обычая делового оборота определено в ст. 5-6 Гражданского кодекса. В случаях, когда отношения, входящие в предмет гражданского права, не урегулированы законодательством или соглашением сторон, действует обычай делового оборота. Однако если последний противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, он применяться не должен.
Обычно предъявляемые требования - это требования, которые обычно предъявляются к качеству вещей, работ, услуг, передаваемых или оказываемых должником во исполнении обязательства. Они сложились и применяются в практике отношений между участниками гражданского оборота. Обычаи делового оборота нельзя отождествлять с деловыми обыкновениями.
Таким образом, обычаи делового оборота ГК официально признаны как источники гражданского права. Деловые обыкновения, под которыми понимаются устоявшиеся в гражданском обороте правила поведения, приобретают юридическую силу лишь в таких случаях, когда государство правовым актом прямо санкционирует их. Обычаи делового оборота и обычно предъявляемые требования не закреплены в виде обязательных норм права в нормативных актах, а также в договорах.
гражданский право обычай деловой
4. Сфера и условия применения обычаев делового оборота
Со времени легализации обычаев делового оборота Гражданским кодексом РФ прошло уже больше десять лет. Если в первые годы после принятия ГК РФ случаи их применения судами носили единичный характер, то в последнее время стороны судебного спора в обоснование своих позиций все чаще ссылаются на обычаи делового оборота, а суды (пока в основном только арбитражные) их применяют. Однако до сих пор устойчивая, более или менее определенная практика судебного применения обычаев делового оборота не сложилась Миклашевская Н. Применение судами обычаев делового оборота // Хозяйство и право. - 2014. - № 7. - С 94..
Правовой основой судебного применения обычаев делового оборота служат нормы как материального, так и процессуального законодательства.
В качестве общей санкции на применение обычаев делового оборота следует признать ст. 5 ГК РФ, в которой содержатся определение обычаев делового оборота и условия их применения. Именно эта статья Кодекса позволяет применить сложившийся на практике обычай делового оборота в любых возможных случаях, если он не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору. Данный вывод не опровергается и тем, что в гражданском законодательстве сделаны также специальные отсылки к обычаям делового оборота.
Такого рода отсылки содержатся, в частности, в статьях ГК РФ, регулирующих отдельные виды обязательств, например в ст. 891, предусматривающей обязанность хранителя принять для сохранения переданной на хранение вещи меры, соответствующие обычаям делового оборота. Или в ст. 992 Кодекса, где комиссионеру предписывается исполнить комиссионное поручение в соответствии с обычаями делового оборота при отсутствии в договоре комиссии соответствующих указаний комитента. Однако назначение этих отсылок состоит лишь в том, чтобы более четко и определенно ориентировать стороны и суд на возможность применения обычаев делового оборота в наиболее типичных ситуациях. В ситуациях, когда в законе нет специальных отсылок к обычаям делового оборота, последние могут быть применены на основании ст. 309 ГК РФ, согласно которой обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований -- в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Эта статья содержит общую норму об обязательствах и наряду со ст. 5 Кодекса служит основанием применения обычаев делового оборота в обязательственных отношениях.
Таким образом, руководствуясь нормами Гражданского кодекса РФ, суд может применить обычай делового оборота в любом случае, если он не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства и договору.
В настоящее время в подавляющем большинстве случаев инициаторами применения обычаев делового оборота в процессе судебного рассмотрения спора выступают сами стороны, а точнее, одна из сторон. Применение обычаев делового оборота по инициативе суда на сегодняшний день маловероятно, особенно в отношении тех обычаев, которые только начинают складываться и которые нигде не зафиксированы. Суды, как правило, не осведомлены о существовании обычая, на который ссылаются стороны. Ражков Р. Формирование обычаев делового оборота арбитражным судопроизводством // Арбитражный и гражданский процесс. - 2014. - № 10. - С. 17 - 19.
В такой ситуации очень сложно распознать действительно существующий обычай делового оборота, установить его содержание и зафиксировать его в судебном акте. Тем не менее, суд может применить обычай делового оборота и по своей инициативе. Более того, если стороны не поднимают вопрос о применении обычая делового оборота, но суду известен обычай, относящийся к рассматриваемой ситуации, суд обязан его применить. В современном гражданском праве обязанность суда применить известный ему обычай делового оборота следует также из его правовой природы как юридической нормы. При этом, учитывая характер обычая делового оборота как диспозитивной правовой нормы, следует рекомендовать судам разъяснять сторонам их право по своему соглашению исключить применение обычая делового оборота к спорным отношениям.
Чтобы правильно применить обычай делового оборота, суду недостаточно верно квалифицировать обычай и установить его содержание. Необходимо также соблюдение арбитражным судом условий применения обычаев делового оборота. Условия применения обычаев делового оборота -- это обстоятельства, при наличии которых закон допускает применение обычаев делового оборота.
В соответствии с п. 2 ст. 5 ГК РФ таких условий два. Обычай делового оборота может быть применен, если он:
? во-первых, не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства (в широком смысле этого слова),
? во-вторых, не противоречит договору, заключенному между сторонами Родионова О.М. Природа и признаки обычаев делового оборота // Актуальные проблемы правоведения. - 2013. - № 1-2. - С. 209..
Условия применения обычаев делового оборота не следует смешивать с признаками обычая делового оборота. Если при отсутствии хотя бы одного из признаков должен следовать вывод, что нет обычая как такового, то отсутствие одного из условий его применения на факт наличия или отсутствия обычая не влияет. Отсюда следует, что возможна ситуация, когда установлено наличие обычая делового оборота, но он не может быть применен ввиду отсутствия условий его применения.
При определении вопроса о соблюдении первого из перечисленных условий применения обычаев делового оборота судам следует учитывать характер правовой нормы, которой противоречит обычай. Если он противоречит императивной норме, это обстоятельство следует признавать безусловным основанием для отказа в применении обычая делового оборота.
При решении вопроса о соблюдении второго условия применения обычая делового оборота, согласно которому обычай не должен противоречить договору, судам следует учитывать, что своим соглашением стороны могут исключить действие договорного условия в пользу обычая делового оборота. Это может произойти и непосредственно в процессе судебного рассмотрения спора. Если же на применении обычая делового оборота, противоречащего договору, настаивает одна из сторон, обычай не может быть применен.
Таким образом, обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Куликова Л. Следуйте обычаям делового оборота // Бизнес-адвокат. - 2008. - № 14. - С. 22 - 23.
Обычай делового оборота как «правило поведения» определяется следующим:
? это правило не предусмотрено ни законодательством, ни договором;
? оно сложилось, т.е. стало достаточно определенным в своем содержании;
? данное правило широко применяется;
? правило применяется в какой-либо области предпринимательской деятельности.
При наличии одновременно всех этих признаков такие правила поведения становятся источниками гражданского права и применяются судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской деятельности. При этом обычаи делового оборота могут быть применены независимо от фиксации их в каких-либо нормативно-законодательных документах -- они могут быть просто опубликованы в печати, изложены во вступившем в законную силу решении суда по конкретному делу, содержащему сходные обстоятельства и тому подобное.
При заключении договоров стороны (участники договора) могут предусмотреть, что к их отношениям не применяются соответствующие обычаи делового оборота, что соответствует общегражданскому принципу свободы договора.
Обычаи делового оборота не применяются также, если они противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства.
Заключение
Подводя итоги по проделанной работе, следует отметить, что необходимость признания обычаев делового оборота в качестве источника гражданского права была вызвана тем, что невозможно предугадать все мыслимые схемы взаимодействия субъектов оборота между собой и потому сформулировать нормы на все случаи жизни не представляется возможным. Следовательно, придание деловым обычаям статуса источника права является одной из вынужденных мер наряду с применением законодательства по аналогии, которые введены с целью упорядочить гражданский оборот. В связи с этим в процессе разбирательства дел, когда стороны недостаточно четко определили свои отношения, перед судами встает нелегкая задача по применению для обоснования решения обычаев делового оборота, что заведомо порождает вполне обоснованное недоверие такому решению, как слабо аргументированному и не подкрепленному императивной или диспозитивной нормой закона. Кроме этого, суд должен будет также доказать обоснованность отнесения тех или иных обыкновений, сложившихся в деловой практике, к деловым обычаям.
Обычаи делового оборота применяются не ко всему спектру гражданских правоотношений, а лишь к определенной части. Это видно из самого их названия, ибо законодатель не случайно не называет их обычаями гражданского оборота, а исключительно -- обычаями делового оборота. Обычаи делового оборота применимы только к отношениям между предпринимателями. К остальным отношениям, входящим в сферу гражданско-правового регулирования, они не применяются. Например, невозможно применить обычаи делового оборота к наследственным правоотношениям.
Исходя из смысла ст. 5 ГК РФ, можно заключить, что под деловым оборотом следует понимать совокупность гражданско-правовых отношений имущественного характера между субъектами гражданского права, осуществляющих предпринимательскую деятельность, существующих на основании различного рода юридических фактов.
Таким образом, гражданский оборот по своему содержанию значительно шире, нежели деловой оборот, так как включает в себя отношения не только между предпринимателями, но и иными субъектами, не ставящими перед собой цель извлечения прибыли. Этим обусловлен «остаточный» принцип применения обычаев делового оборота: к ним обращаются только в случае неясности соответствующих условий договора и невозможности применения имеющихся гражданско-правовых норм.
Список использованных источников
Нормативно-правовые акты
1. Конституция РФ от 12.12.1993 года.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ (в ред. от 26.06.2007 г.).
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть вторая) от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ (в ред. от 24.07.2007 г.).
Научная и учебная литература
4. Беспалов Ю.Ф. Гражданское право Российской Федерации в схемах. - М.: Ось-89, 2014. - 301 с.
5. Гражданское право / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - В 3-х томах. - М.: Проспект, 2014. - Т.1. - 848 с.
6. Гражданское право современной России / Под ред. Н.М. Коршунова. - М.: Юнити-Дана, 2014. - 591 с.
7. Куликова Л. Следуйте обычаям делового оборота // Бизнес-адвокат. - 2008. - № 14. - С. 22 - 23.
8. Мекка О., Пищухина Н. Разнообразие обычаев и обыкновений делового оборота современной России // Право и экономика. - 2010. - № 1. - С. 9 - 15.
9. Мекка О., Штыкова Н. Применение судами обычаев делового оборота и торговых обыкновений // Российская юстиция. - 2011. - № 9. - С. 33 - 34.
10. Миклашевская Н. Применение судами обычаев делового оборота // Хозяйство и право. - 2014. - № 7. - С. 92 - 98.
11. Новоселова Л.А. Денежные расчеты в предпринимательской деятельности. - М.: Проспект, 2006. - 438 с.
12. Поляков П.А. Обычай делового оборота как источник гражданского права России // Актуальные проблемы правоведения. - 2014. - № 1. - С. 82 - 86.
13. Ражков Р. Формирование обычаев делового оборота арбитражным судопроизводством // Арбитражный и гражданский процесс. - 2014. - № 10. - С. 17 - 19.
14. Родионова О.М. Природа и признаки обычаев делового оборота // Актуальные проблемы правоведения. - 2013. - № 1-2. - С. 208 - 212.
15. Санникова Л.В. Обязательства об оказании услуг в Российском гражданском праве. - М.: Волтерс Клувер, 2014. - 120 с.
16. Чеговадзе Л.А. О сущности гражданского правоотношения: новый взгляд на старую проблему. // Законодательство. - 2012. - № 6. - С. 22 - 30.
Размещено на Allbest.ru
...Подобные документы
Анализ понятия, природы и правового значения обычая делового оборота – правила поведения, не предусмотренного законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Сфера применения обычаев делового оборота и правовых обычаев.
реферат [27,6 K], добавлен 21.11.2010Понятие правового обычая как исторически сложившегося и санкционированного государством правила поведения, включенного в систему правовых норм и признаваемого источником права. Признаки и сфера действия правовых обычаев. Сущность обычая делового оборота.
презентация [1,9 M], добавлен 03.10.2012Понятия обычая делового оборота и делового обыкновения, особенности их применения в Республике Беларусь. Сущность "обычного" в Гражданском кодексе РБ. Роль децентрализованных мер правового регулирования гражданского оборота в условиях рыночных отношений.
реферат [35,9 K], добавлен 23.12.2008Источник права в материальном и идеальном смысле. Действие гражданского законодательства во времени, пространстве и по кругу лиц. Принципы и нормы международного права и договоры Российской Федерации. Краткая характеристика обычаев делового оборота.
курсовая работа [39,1 K], добавлен 01.10.2014Конституция как источник гражданского права. Международные договоры: понятие и назначение, нормативно-правовое обоснование. Вступление в силу гражданского законодательства и иных актов, содержащих норм гражданского права. Обычаи делового оборота.
реферат [18,7 K], добавлен 27.08.2011Нормативные акты как источники гражданского права: Конституция, Гражданский кодекс, законы и подзаконные акты Российской Федерации. Нормы международного права. Обычаи делового оборота. Действие источников гражданского права Российской Федерации.
курсовая работа [34,2 K], добавлен 19.06.2010Рассмотрение истории развития, современного законодательного регулирования трудового права и юридической силы разновидностей его источников (Конституции Российской Федерации, кодекса, коллективного договора, обычаев делового оборота, судебных решений).
курсовая работа [66,9 K], добавлен 08.02.2010Понятие и основные виды источников российского предпринимательского права. Нормативные правовые акты, регулирующие предпринимательскую деятельность в Российской Федерации. Обычай делового оборота и общепризнанные принципы и нормы международного права.
контрольная работа [17,5 K], добавлен 14.03.2011Понятие правового обычая и правовой обычай как первоисточник права, его основные составляющие. Обычное право и его отличительные признаки. Отношение обычного права к законодательству. Сферы применения правового обычая. Соотношение норм права и обычаев.
курсовая работа [30,5 K], добавлен 18.11.2010Гражданский кодекс как основополагающий источник гражданского права. Законы как источники гражданского права. Подзаконные нормативные акты. Обычаи делового оборота, деловые обыкновения, правила морали и нравственности. Нормы международного права.
реферат [33,2 K], добавлен 20.04.2015Признаки отличия, единства и взаимодействия права и морали; норм права и обычаев. Сущность терминов: социальных, правовых, корпоративных и религиозных норм морали. Условия работы при неполном рабочем дне. Отличия неполного рабочего дня от сокращенного.
контрольная работа [18,0 K], добавлен 03.04.2012Правовые позиции КС Российской Федерации. Обычай делового оборота как один из правовых источников, которые применяет арбитражный суд. Основные случаи применения норм иностранного права. Апелляционное производство в современном арбитражном процессе.
контрольная работа [18,3 K], добавлен 11.01.2011Понятие и сфера применения правового обычая. Исследование влияния правового обычая в романо-германской, англосаксонской и мусульманской семьях права. Выявление принципов введения обычаев и традиций в правовую систему российского законодательства.
курсовая работа [35,4 K], добавлен 21.04.2015Понятие и виды источников гражданского права, их основные черты. Нормативные акты как источники права. Место обычаев, законов, подзаконных актов, актов министерств и иных федеральных органов исполнительной власти в системе источников гражданского права.
контрольная работа [35,7 K], добавлен 13.02.2009Правовой обычай и его виды, основные признаки правового обычая, характеризующие его как источник права. Эволюция становления обычного права как формы права в общесоциальном смысле. Анализ законодательной регламентации различных видов правовых обычаев.
курсовая работа [62,5 K], добавлен 13.05.2010Исторический процесс образования различных типов государства. Характеристика некоторых концепций происхождения государства. Понятие, характерные черты и особенности правовых обычаев. Понятие и виды субъектов права. Правовое государство и его признаки.
реферат [39,5 K], добавлен 27.11.2010Изучение понятия и видов источников коммерческого права. Характеристика основных признаков обычая делового оборота. Сущность нормативно-правового режима предпринимательства. Классификация нормативных правовых актов, регулирующих коммерческие отношения.
контрольная работа [24,2 K], добавлен 02.10.2012Общее понятие и виды источников права. Виды и характерные признаки нормативно-правовых актов, их особенности как источников права. Систематизация нормативно-правовых актов и ее виды. Правовые обычаи как особая разновидность общегражданских обычаев.
курсовая работа [44,9 K], добавлен 17.02.2015Значение социальных норм при регулировании отношений между людьми, их основные виды. Роль обычаев в управлении общественной жизнью, их связь с правом и другими социальными нормами. Суть норм обычного права. Примеры правовых обычаев в законодательстве РФ.
реферат [15,6 K], добавлен 28.02.2010Происхождение и эволюция права. Сущность правового обычая. Гражданский кодекс как основной источник гражданского права. Основные формы его выражения. Источники гражданского права РФ. Преимущества и недостатки правового обычая как источника права.
курсовая работа [53,6 K], добавлен 12.02.2015
