Мусульманское право в национально-правовых системах арабского Востока

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное государственное автономное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

"Сибирский федеральный университет"

Юридический институт

Кафедра истории государства и права

Курсовая работа

Мусульманское право в национально-правовых системах арабского Востока



Введение

Обратится к проблеме развития мусульманского права, меня подтолкнуло несколько причин.

Во-первых, мусульманский мир переживает период своего возрождения. Многие страны арабского Востока пытаются создать свой путь развития и как можно сильнее обособиться от западного и восточного пути, в том числе и излечить мусульманское право от влияния европейских правовых школ. Поэтому данная тема актуальна, потому что именно на наших глазах, разворачивается новый этап в генезисе мусульманского права.

Во-вторых, Россия всегда была многоконфессиональной и многонациональной страной. И мусульманский фактор в России играет значительную роль, так как ислам является второй по степени распространенности религией в государстве. В связи со спецификой мусульманского права, а именно его религиозный характер и обязанность соблюдения вне зависимости от места, где находится мусульманин. Часто нормы мусульманского права противоречат российскому законодательству, поэтому важно изучить мусульманское право, чтобы не создавать этих противоречий, которые часто приводят к конфликту.

В-третьих, мусульманское право очень плохо изучено. Показателем этого является тот факт, что лишь недавно в учебники стали включать параграфы, посвященные мусульманскому праву. Есть еще много вопросов, на которые до сих пор нет однозначных ответов, поэтому исследование данной темы актуально сразу по нескольким причинам.

Структура курсовой работы. Курсовая работа включает в себя введение, две главы, одна из которых состоит из двух параграфов и список использованной литературы, включающий 20 источников.

Степень научной разработанности проблемы.

Мусульманское право и до настоящего времени представляло собой популярный для изучения правоведов объект.

Для исследования мусульманского права и его особенностей были использованы труды таких отечественных авторов, как: В.П. Коряков, Н.А. Крашенникова , О.А. Жидкова, Н.П. Остроумов, А.Я. Сухарев, Л.Р. Сюкияйнен, М.С. Хайдарова, В.Е. Чиркин, В.В. Цмай, А.Ф. Шебанов, И.Ш. Шифман, М.И. Судогда.

Также были использованы труды зарубежных авторов, среди которых: Р. Шарль, аль-Худари, Мухаммад ибн `Афифи, А. Массэ.

Объект исследования: мусульманское право.

Предмет исследования: доктрина, источники, история мусульманского право и его место в современных национально-правовых системах арабского Востока.

Целью курсовой работы является исследование основ мусульманской правовой системы: изучение истории, источников, доктрины мусульманского права и выявление роли мусульманского право в современном праве арабского Востока.

Задачи работы:

1. Изучить историю возникновения, доктрину, школы и особенности развития мусульманского права.

2. Выявить роль мусульманского права в современном праве арабского Востока.



1. Мусульманское право: возникновение, развитие, доктрина, особенности развития

1.1 Этапы развития мусульманского права

Обычно выделяют три основных этапа генезиса мусульманского права. Так, профессор В.В. Цмай выделяет следующие этапы: " Первый этап представляет собой краткое подведение итогов исторического развития мусульманского права с момента его зарождения и особенно его позиции по отношению к переменам и реформам. Второй этап будет посвящен роли мусульманского права в период с 1800 по 1945 г., который можно назвать эпохой колонизма и в который правовые взгляды и представления независимых мусульманских государств находились под политическим влиянием доминирующих европейских держав. Третья часть будет касаться развития мусульманского права в промежутке времени с конца Второй мировой войны до сегодняшнего дня. Этот период можно охарактеризовать как эпоху независимости мусульманских государств". Цмай В.В. Основные этапы становления концепции мусульманского права / В.В. Цмай, Р.З. Таилов // История государства и права. - 2005. - № 1. - С. 61-62

Стоит не много подробнее рассмотреть все эти этапы. Первый этап - зарождение, связан с появлением пророка Мухаммада (саль Аллаху алейхи ва саллам), который жил предположительно в 570-632гг. Пророк Мухаммад (саль Аллаху алейхи ва саллам) из племени ку-райш жил в городе Мекка. Нельзя не рассказать об истории самого Мухаммада (саль Аллаху алейхи ва саллам), так как именно он зародил религию Ислам. Родился в Мекке в апреле 569 года нашей эры. Происходил он из обедневшего рода хашим племени курайш. По рассказам и мифам рождение Мухаммада (саль Аллаху алейхи ва саллам) сопровождалось разными мистическими вещами, которые можно назвать знамениями. "В момент его появления на свет небо вокруг озарилось необыкновенным блеском, и новорожденный младенец, подняв глаза к небу, воскликнул: "Велик Бог! Нет бога, кроме Бога, и я его пророк"! Небо и земля всколыхнулись при его рождении. Озеро Сава вернулось к своим тайным источникам, и дно его оказалось сухим, в то время как Тигр, выйдя из берегов, потопил все окрестные страны. В ту же знаменательную ночь священный огонь Зороастра, поддерживаемый магами непрерывно в течение тысячи лет, внезапно потух, и идолы всего мира упали на землю". Коряков В.П., Старостина С.А. // Учебно-методическое пособие - История мусульманского государства и права. Часть первая. Калининград. КЮИ МВД России, 2002 - С. 22 У него было очень тяжелое детство, так как его отец, Абдаллах, умер за несколько дней до его рождения, а мать, Амина, умерла, когда ему было 6 лет, а через два года умер и его дедушка, Абд уль-Мутталиб. Заботится о Мухаммаде стал его дядя по отцовской линии, Абу Талиб. Он был беден и поэтому ему постоянно приходилось трудиться и у него не было времени обучится грамоте. Вскоре, когда Мухаммаду исполнилось 24 года, он пошел работать к богатой вдове, Хадидже бинт Хувайлид, которая в будущем станет его первой женой, а для всех мусульман она будет самой первой мусульманкой и образцовой женой мусульманина.

В 40 лет к нему стали приходить первые ведения. Так, по преданиям в один день ему стал слышаться голос, который велел ему читать, на что Мухаммад отвечал, что не умеет читать и писать, но, не успев договорить этого, как слова начали сами вливаться в него. Именно тогда и произошло зарождение новой религии. Мухаммад начал читать проповеди в Мекке и со временем все больше людей находили в его речах ответы на свои вопросы. Почувствовав, нарастание новой силы в лице Мухаммада и его приспешников, верхушка Мекки выгнала его из города.

В 622 году нашей эры пророк и его приспешники ушли из Мекки в соседний город Йасриб. "Мухаммад прибыл в Йасриб 12 или 18 раби' I, т.е. 24 или 22 сентября 622 года. Произошла его хиджра, одно из главных событий в истории ислама. От первого дня этого года по лунному календарю ведется мусульманское летоисчисление". Коряков В.П. История мусульманского государства и права: Учебно-методическое пособие / Коряков В.П., Старостина С.А, часть первая. - Калининград. : КЮИ МВД России ,2002. - С. 23"Йасриб стал называться Мадинат ан-наби - Город пророка или просто - аль-Мадина (Медина) - Город. Был построен дом Мухаммада и возле него - первая мечеть.

Постепенно сложились обязательные правила благочестивого поведения, права и обязанности мусульман. Законы жизни ниспосылались людям Аллахом через пророка. Подробно разъяснялось, как надо строить жизнь общества, как людям вести себя по отношению к пророку, как делить имущество и военную добычу. Провозглашались запреты на ростовщичество, азартные игры, пьянящие напитки и употребление в пищу свинины. Возникло новое объединение людей, которое скрепляло не родство по крови, а вера в единого бога. Это была мусульманская община - умма. Управлял ею Мухаммад, которому было подчинено все население Медины, в том числе язычники и иудеи, которые постепенно переходили в ислам.

Мусульмане совершали регулярные пять молитв в день, постились, произносили формулу символа веры: "Нет Бога, кроме Аллаха и Мухаммад - пророк его". Они были обязаны отдавать часть доходов на нужды общины и поддерживать неимущих милостыней. Были отменены выплаты процентов по долгам и вообще запрещено взимание процента с долга. Это была одна из столь многочисленных попыток в истории человечества создать справедливое общество равных, поэтому поначалу привлекала очень многих. Община Мухаммада росла. Однако, примера благополучно живущей общины было недостаточно для того, чтобы ислам победил повсюду.

Для убеждения язычников было нужно, чтобы Аллах силой доказал свое превосходство над другими богами. Кроме того, Мухаммад был одержим идеей покорения Мекки. В результате длительной борьбы в 630 г. Мекка покорилась, но столицей ислама по-прежнему оставалась Медина. Отсюда в разные концы Аравии Мухаммад рассылал послов с предложением присоединиться к его общине. Такие предложения нередко подкреплялись силой. Постепенно весь Аравийский полуостров подчинился Медине. Пророк же мечтал о расширении власти ислама и далее. Снаряженное для похода на север войско уже стояло наготове возле Медины, когда Мухаммад неожиданно заболел и умер. По преданию сказалось действие яда некогда поднесенного ему. Как утверждают мусульманские историки Абулфеды и Джанна-би, Мухаммад умер в день своего рождения, когда ему исполнилось шестьдесят три года. Это произошло в одиннадцатый год хиджры, или в 632 году по григорианскому календарю". Коряков В.П. История мусульманского государства и права: Учебно-методическое пособие / Коряков В.П., Старостина С.А, часть первая. - Калининград. : КЮИ МВД России ,2002. - С. 25 "В итоге новая религия удовлетворила всех. Она ликвидировала многобожие, религиозную разобщенность, этническую и племенную раздробленность. Ислам стал платформой религиозного, экономического, этнического, военного и политического объединения страны.

Мусульманская община явилась моделью формирования новой государственности, а правила ее жизни стали основой формирования мусульманского права. Мухаммад установил культ единого Бога Аллаха, новый порядок, при котором глава арабов пророк - "посланник Аллаха на земле", управлял арабами по воле божьей и от его имени. Таким образом, религиозная идея, религия стали источником и основой формирования мусульманского государства и права". Коряков В.П. История мусульманского государства и права: Учебно-методическое пособие / Коряков В.П., Старостина С.А, часть первая. - Калининград. : КЮИ МВД России ,2002. - С. 28

"Со смертью Мухаммада прекратился прямой "контакт" общины с Аллахом, ею стали управлять халифы - заместители Пророка в деле проведения в жизнь законов и правил, заповеданных Мухаммадом и изложенных в Коране. За право выдвижения на пост халифа своего представителя соперничали разные группы мусульман. Первым халифом стал один из ближайших соратников Мухаммада - Абу Бакр". Коряков В.П. История мусульманского государства и права: Учебно-методическое пособие / Коряков В.П., Старостина С.А, часть первая. - Калининград. : КЮИ МВД России ,2002. - С. 30 Кто же такой халиф? На этот вопрос дает чёткий ответ один из арабских ученых-публицистов: "Преемник Посланника Аллаха (хвала Ему, Всевышнему), охраняющий религию и управляющий делами мусульман в этом мире, называется халифом ". аль-Худари, Мухаммад ибн `Афифи. Жизнеописание праведных халифов/ аль-Худари, Мухаммад ибн `Афифи. - М. : Умма ,2009 .- С. 9 Так, было всего четыре халифа, Абу Бакр, Омар, Осман и Али (да будет доволен ими Аллах).

На первом этапе появляются первые источники мусульманского права - Коран и Сунна. "Коран -- главная священная книга мусульман, которая по учению ислама существовала вечно и была сообщена богом Мухаммеду, как откровение. Эти "откровения от бога" со слов Мухаммеда записывались его последователями. Коран был собран в единую книгу, отредактирован и разделен на 114 глав (сур) при халифе Османе (644-656 гг.). Суры состоят из разного количества (от 3 до 286) айятов-стихов. В Коране всего насчитывается 6225 айятов. Большая часть Корана имеет богословское и мифологическое содержание. Для начального ислама не существовало разницы между духовными лицами и мирянами, между мусульманской общиной и государственной организацией, между религией и правом.

Однако вопросы права в той или иной степени затрагиваются лишь в 500 айятах. К Корану -- главному источнику мусульманского права с конца VII в. присоединился еще и другой -- сунна (по арабски обычай, пример), состоявшая из хадисов (рассказов) из жизни Мухаммеда, о его суждениях." Ливанцев К.Е. История средневекового государства и права. - СПб.: СПбГУ, 2000.// глава 7, пр. 2 Большая часть положений Корана носит казуальный характер и представляет собой конкретные толкования, содержащие правила поведения в отдельных частных случаях.

Коран и Сунна - это самые главные источники мусульманского права, ни один другой источник не может противоречить Корану или Сунне. "Необходимо отметить, что идеи и принципы мусульманского права, какое бы происхождение они не имели, должны быть обоснованы Кораном - его прямыми или близкими к нему указаниями. Такими близкими указаниями могут быть высказывания пророка Мухаммада (ал-хадис), или описания его поступков (ас-Сунна)".Коряков В.П. История мусульманского государства и права: Учебно-методическое пособие / Коряков В.П., Старостина С.А, часть первая. - Калининград. : КЮИ МВД России ,2002. - С. 49

Также следует отметить и ряд других источников мусульманского права, которые формировались на первом этапе. "В качестве одного из источников шариат признает анологию, или кийас". Артемов В. Мусульманское право: исторический очерк / В. Артемов // Право и религия. - 1997. - № 10. С.22 То есть это возможность судей выносить приговоры, ссылаясь на подобные случаи, решение которых уже дано в Коране или Сунне. Иджма. "Иджмой как источником мусульманского права является единодушное мнение крупнейших правоведов и богословов по тем религиозным и правовым вопросам, которые не были решены в Коране и Сунне". Артемов В. Мусульманское право: исторический очерк / В. Артемов // Право и религия. - 1997. - № 10. С.22 И фетва. "Фетвой в Шариате являются решения лица, обладающего высшей религиозной и юридической властью, по соответствующим религиозным и юридическим вопросам". Артемов В. Мусульманское право: исторический очерк / В. Артемов // Право и религия. - 1997. - № 10. С.22

Если подвести итог, то на первом этапе происходит зарождение мусульманского права, которое является результатом появление самой религии Ислама. Появляются его главные источник, школы, о которых я буду говорить в следующем параграфе. Самое главная особенность мусульманского права, что оно основывается на исламе и имеет яркий религиозный характер. "Становление и развитие системы мусульманского права неотделимо от возникновения и распространения ислама, источников права, развития основных мусульманских стран и их правовых систем. Возникнув первоначально на Аравийском полуострове, мусульманское право по мере расширения границ халифата распространяло свое действие на новые территории. Однако, в исламских государствах на первое место выдвигался не территориальный, а конфессиональный принцип. Мусульманин, находясь в любой стране, должен соблюдать шариат, сохранять верность исламу. Поэтому постепенно с распространением ислама и превращением его в одну из мировых религий, шариат стал своеобразной “мировой системой” права, оказавшее решающее влияние на правовую жизнь многих стран Азии, Африки и Европы. Однако, распространение ислама на другие народы породило ряд местных особенностей при решении конкретных правовых вопросов, при толковании многих институтов. Впоследствии в исламе произошел раскол на наиболее ортодоксальное направление в исламе - суннизм и на шиизм, которое до настоящего времени имеет доминирующие позиции в Иране".Коряков В.П. История мусульманского государства и права: Учебно-методическое пособие / Коряков В.П., Старостина С.А, часть первая. - Калининград. : КЮИ МВД России ,2002. - С. 49

На втором этапе мусульманское право претерпевает большую трансформацию, которая была связана с тем, что в этот период происходила колонизация Востока европейскими державами. Началась европеизация и деисламизация права. Началось это с завоеваний Наполеона Бонапарта в 1798 году. Именно с этого времени восток стал адаптировать западные политические и правовые институты вместо собственных. "Османская империя дословно переняла ряд западных кодексов в промежуток времени с 1850 по 1863 год, главным образом касающихся вопросов коммерческого и уголовного права вместе с раздельной судебной системой для работы с новыми кодексами и традиционными текстами ханафисткой школы права, занимавшей господствующее положение в Османской империи". Цмай В.В. Основные этапы становления концепции мусульманского права / В.В. Цмай, Р.З. Таилов // История государства и права. - 2005. - № 1. - С. 61-62 На втором этапе принято говорить о дуализме мусульманского права. " С одной стороны, продолжала существовать и функционировать светская по европейскому образцу правовая система со своими собственными законами и судами, с другой - возрастала усеченная система мусульманского права". Цмай В.В. Основные этапы становления концепции мусульманского права / В.В. Цмай, Р.З. Таилов // История государства и права. - 2005. - № 1. - С. 61-62 Мусульманское право, сохраняя свои коренные традиции, перенимает системность, то есть саму оболочку права - кодификации законов, светские суды и т.д. Конкретно мусульманское право слабо развивалось на этом этапе, но все же нельзя говорить о его полном торможении в развитии, оно развивалось, но под влиянием европейских правовых школ, перенимая их опыт.

Третий период - период, когда страны арабского Востока пытаются возродить чистое мусульманское право. Его хронологические рамки с конца второй мировой войны и до наших дней. Но как вы понимаете возродить чистое мусульманское право почти невозможно после периода калонизации, когда мусульманское право впитало в себя тенденции светской по европейскому образцу правовой системы. На этом этапе еще больше прослеживается дуализм и секуляризация. Люди уже привыкли к удобству европейских кодексов, судов и т.п. так как они могли регулировать многие отрасли, которые не регулировались в Коране или в любом другом источнике мусульманского права. Мусульманское право бесспорно носит приоритетный характер, так как все же это право, дарованное Богом, Аллахом (хвала ему, всевышнему).

Так, многие страны арабского Востока пытаются возродить истинное, "чистое" мусульманское, даже с помощью запрещения использования европейских судов, принципов, кодификаций.

На мой взгляд, нельзя добиться полного возврата к чистому мусульманскому праву при нынешнем уровне экономически-хозяйственной жизни, так как развитие мусульманского права остановилось в период колонизации, то есть в средних веках. И попытка возвратить "чистое" мусульманское право приведет лишь к возврату в прошлое, что значительно усложнит жизнь всех мусульман.

1.2 Доктрина и школы мусульманского права

"Доктрина - основной источник мусульманского права. Учение об источниках относится к числу наиболее разработанных в науке мусульманского права и отличается большим своеобразием. Как уже отмечалось, мусульманские исследователи выделяет в составе мусульманского права две группы взаимосвязанных норм, первую из которых составляют юридические предписания Корана и сунны (собрания имеющих правовое значение преданий - хадисов - о поступках, высказываниях и даже молчании пророка Мухаммада), а вторую - нормы, сформулированные мусульманско-правовой доктриной на основе "рациональных" источников, прежде всего единогласного мнения (иджма) наиболее авторитетных (правоведов - муджтаждов и факихов - и умозаключения по аналогии (кийас)".

Особое значение доктрины для развития мусульманского права объясняется не только наличием множества пробелов, но и противоречивостью Корана и сунны. Большинство содержащихся в них норм имеет божественное происхождение, а значит, считаются - вечными и неизменными. Поэтому они не могут быть просто отброшены и заменены нормативно-правовыми актами государства. В этих условиях мусульманские правоведы, опираясь на основополагающие источники, трактуют их и формируют решение, подлежащее применению в сложившейся ситуации.

После смерти Муххамада развитие права продолжало идти казуальным путем. Праведные халифы обращались к Корану или к Сунне, а если же не было ответа ни в одном из этих источников, они собирались со своими сподвижниками и, опираясь на рациональные аргументы или прибегая к расширенному толкованию Сунны или Корона выносили решения, которые вскоре стали носить юридическую силу и кади могли использовать их в суде.

Данные нормы в дальнейшем получили название "высказывания сподвижников".

С усложнением общественно-социальной, экономической жизни казуальных норм уже не хватало для нормального регулирования мусульманской общины. "Так, крупный французский компаративист Р. Давид утверждает, что "положения юридического характера, которые содержит Коран, недостаточны для того, чтобы составить кодекс". По мнению известного исламоведа Р. Шарля, Пророк оставил слабо разработанные основы мусульманского права, поскольку в Коране и сунне нет какой-либо исходной правовой теории. Французский исследователь справедливо обращает внимание на то, что в Коране установлены лишь исходные начала шариата". Поэтому с VIII века главную задачу восполнения пробелов и приспособления права к изменчивым социальным условиям взяли на себя правоведы, ученые - основатели основных мусульманских толков (школ).

Эти школы сформировались в VIII-X вв. Они подразделяются на суннитские (ортодоксальные) и несуннитские.

Школы в мусульманском праве называют Мазхабами, либо толками. Согласно некоторым взглядам, насчитывается 6 мазхабов. К настоящему времени среди мусульман-суннитов распространение имеют четыре мазхаба: ханафиты, маликиты, шафииты и ханбалиты. У шиитов распространён джафаритский мазхаб.

Первая из суннитских школ - ханефитская школа, основанная Абу Ханифом (учеником школы Куфа в Ираке). Система Ханифы, ханифизм, опираясь, как и другие системы на Коран и Сунну, наибольшее внимание уделяет методам рая и кияса, признается также и иджма, но в значительно меньшей степени. Благодаря гибкости ханифизма его приверженцами являются более трети мусульмансуннитов, проживающих, прежде всего в Турции, Афганистане, Египте, Пакистане, Индии. Надо сказать, что в исламе выработано несколько методов толкования источников права, в разной мере признававшихся и использовавшихся различными школами исламского (суннитского) права. Первый метод - рай, т.е. индивидуальное толкование какого-либо из авторитетов калама. "Данный принцип получил нормативное закрепление в знаменитом предании о разговоре Пророка с его сподвижником Муазом, назначенные наместником в Йемен. "Почему ты будешь судить?" - сказал Мухамад. "По (писанию Аллаха",- отвечал Муаз. "А если не найдешь?"- спросил Пророк. "По сунне посланника Аллаха",- сказал Муаз. "А если не найдешь?" - вопрошал Пророк. "То вынесу решение по своему усмотрению",- сказал Муаз. "Хвала Аллаху, который наставил посланника Аллаха на путь, угодный его посланнику!" - воскликнул Пророк". Роль этого метода всегда была ограничена. Второй метод - иджма, согласное мнение многих, а то и всех авторитетов данного времени; этот метод широко признавался всеми. Метод третий - кияс (кыяс), т.е. заключение по аналогии. Метод четвертый - истислах (истихсан), т.е. признание возможности изменения некоторых хадисов Сунны, если их содержание оказалось в противоречии с тем, что признано благом.

Вторая значительная суннитская школа - школа Малекита. Ее глава - Малик Ибн Анас - родился в 93 году хиджры. Школа Малекита считается школой, наиболее уважающей обычай Медины, учитывающий общий интерес и законченность религиозного закона. Система Малика (умер в 795 г.), маликизм, также опирается на методику истихсана, но из всех остальных методов предпочитает иджму и рай. Метод кияса практически не используется. Маликитский мазхаб распространен среди мусульман Египта, Магриба, Судана, Кувейта, Катара, Бахрейна, в Арабских Эмиратах и на части восточного побережья Аравийского полуострова.

Школа, созданная Эль Хафеи (АшШафеи), нзывается либо школой хафецитов, либо шафеизмом. Система АшШафии (умер в 820 г.) использует иджму и кияс и выступает против рая и истихсана. Распространена в Сирии, частично в Египте и восточной Африке, в Пакистане и Индонезии. Исходя из учений этой школы, теория источников права следует религиозному идеалу, не основывается на созидательном изучении практики. По мнению Р.Давида и К.Жоффре Спинози, отсюда следует, что этой школе недостает необходимых понятий для анализа правовой реальности, что не позволяет развивать самостоятельную науку права.

Система ИбнХанбала (умер в 855 г.), ханбализм, опирается в основном на хадисы и лишь ограниченно использует методы рая, иджмы и кияса. Поэтому данная школа считается наиболее строгой. Ханбализм распространился только после четвертого века хиджры, а в Египте появляется только седьмом веке. Сегодня ему следуют в Саудовской Аравии и в нескольких местностях Ирака и Сирии.

Все четыре мазхаба, хотя и спорят между собой по различным вопросам права, методики и обрядности, практически мирно сосуществуют, нередко в рамках одного и того же государства. Всем четырем школам сунниты придают равное значение; каждый имеет право менять свои симпатии в пользу того или иного мазхаба, пользоваться учебными пособиями различных школ.

Среди несуннитских школ можно упомянуть школу зейдитов - по имени ее основателя Зеида бен Али. Эта школа считается наиболее близкой суннитским школам. Главное произведение Зеида бен Али - сборник традиций, который рассматривается как первое прочтение хадита до утверждения фикха. Эта школа преобладает в Йемене.

Другая шиитская школа школа ДжаФарита, основанная Саадеком Аль Джа, родившимся в 80 году хиджры. Ее последователи опираются только на традиции имамов, выходцев из семьи пророка. Не переставая проповедовать ихтихад, шииты джафаритской школы противостоят другим направлениям в вопросе халифата, в частности ДжаФаризм доминирунт в Ираке и Иране.

Несмотря на все многообразие школ мусульманского права в современном мире наиболее распространены суннитская, шиитская, а также вакхабитская. Однако, несмотря на кажущееся единство арабского мира, практически для каждой страны характерны индивидуальные ветви развития права.

Теперь стоит обратить внимание на такие понятия, как фикх и шариат и разобраться какое место они занимают в доктрине мусульманского права.

"Фикх (араб. ЭЮеээ -- "понимание", "знание") -- 1) мусульманская доктрина о правилах поведения (юриспруденция); 2) комплекс общественных норм (мусульманское право в широком смысле). Богословы-законоведы, овладевшие фикхом, называются факихами ("знающие")". Википедия - свободная энциклопедия [Электронный ресурс]. - http://wikipedia.org . - (дата обращения: 16.04.2014).

Некоторые исследователи используют термины "фикх" и "шариат" как синонимы для обозначения мусульманского права. Согласно другому взгляду, шариат -- мусульманское право в широком смысле, источник фикха; фикх же составляет нормативно-правовую часть шариата, рассматривает, в основном, вопросы норм поведения мусульман в обществе, а также обязанностей верующего перед Богом. Я придерживаюсь второй точки зрения.

Шариат же в свою очередь, по мнению Л.Р. Сюкиянена "…используется для обозначения начертанного Алллахом пути, следуя по которому правоверный достигает совершенства, мирского благополучия и может попасть в рай". Л.Р. Сюкиянен Шариат, обычай, закон: координаты правового бытия российского мусульманина// Человек и право . - М., 1999 . - С82 "Таким образом, источниками шариата являются Коран и сунна - собрание преданий (хадисов) о деяниях и высказываниях пророка Мохаммеда, в которых воплощено божественное откровение. Одновременно в исламской литературе утвердилось определение шариата как совокупности обращенных к людям предписаний, установленных Аллахом и переданных им через пророка". Л.Р. Сюкиянен Шариат, обычай, закон: координаты правового бытия российского мусульманина// Человек и право . - М., 1999 . - С82

"Шариат" в переводе с арабского языка означает "чистая, протоптанная тропа к воде". Как вода жизненно необходима для человека, так и правила шариата важны для его ума и души.

Всевышний Аллах послал Пророков, дабы направить людей на истинный путь, ведущий к счастью и в этом мире, и в том. Пророк Мухаммад (Да благословит его Аллах и приветствует) стал последним Посланником, а его шариат - это окончательное и безоговорочное божественное руководство для всего человечества.

Все человеческие поступки регулируются нормами шариата и делятся на пять категорий:

обязательные - фард;

рекомендуемые - мандуб;

разрешенные - мубах;

неодобряемые - макрух;

запрещенные - харам.

Обязательные поступки должны быть совершены, но только с благими намерениями, тогда они будут вознаграждены. Противоположные им запрещенные поступки достойны наказания, которое последует на суде шариата. Рекомендуемые поступки стоит совершать, а неодобряемые - нет. Большинство поступков человека попадают под категорию разрешенных поступков, за которые по законам шариата человеку не полагается ни награды, ни наказания.

Оценка каждого поступка основана на том, какими помыслами руководствовался человек. Пророк (Да благословит его Аллах и приветствует) однажды сказал, что поступки совершаются по намерениям, и человек получит за них воздаяние в соответствии с тем, каковы были его намерения.

Как я уже сказал выше, источниками шариата являются Коран и Сунна, поэтому шариат в целом явление скорее религиозное, чем правовое. Профессор Сюкиянен говорит о том, что шариат является непременным условием легитимности мусульманского права, что обусловлено особенным правосознанием мусульман. Такая привязка мусульманского права к шариату обеспечивает его авторитет в глазах мусульман, так как они верят в то, что все право это отражение божественного, воли Аллаха. Также он говорит о том, что нормы, принципы, выработанные доктриной мусульманского права, лишь кажутся извлеченными из шариата, то есть Корана и Сунны. То есть профессор Сюкиянен утверждает, что фикх не связан буквальными формулировками из Корана и Сунны, что доктрина всего лишь перенимает основные принципы из этих источников.

Подводя итог сказанному, хочу еще раз подчеркнуть то, что шариат и мусульманское право - это разные понятия. И в основу этого различия положены правовые критерии. Шариат - это все нормы, посланные Аллахом людям, а мусульманское право - это исключительно результат работы доктрины, которые отвечают требованиям права.

Подводя итог по первой главе, можно сделать вывод о том, что мусульманское право имеет запутанную и сложную систему источников права, усложнившуюся с появлением мусульманских школ, которые появились, как необходимость, вызванная усложнением социально-экономической жизни Халифатов и неспособностью казуальных норм Корана и Сунны обеспечивать нормальное регулирование.



2. Мусульманское право в национально-правовых системах арабского Востока

Для того, чтобы проследить какую роль мусульманское право занимает в национальных правовых системах арабского Востока современности надо рассмотреть несколько стран арабского мира.

Ирак.

"В Ираке существует смешанная система права, при к????ой личный статус определяется конфессиональным (для мусульман - мусульманским) правом, а большинство других отношений регулируются законодательством, отражающим европейские правовые традиции.

До 1918 г. на территории Ирака применялось право Османской империи, к????ое в большинстве отраслей после 1840 г. следовало французским образцам (см. раздел "Турция"). Английские власти в период мандата (1920-1930 гг.) не стали вносить кардинальных изменений в правовую систему Ирака, по???му турецкие кодексы продолжали действовать уже в качестве иракских. Лишь в отдельных отраслях нормы английского права заняли господствующие позиции (например, в уголовном праве в связи с введением англичанами в 1918 г. Багдадского уголовного кодекса).

В 1940-1960 гг. унаследованные от Османской империи кодексы и законы были постепенно заменены более современным национальным законодательством. С приходом в 1968 г. к власти правительства партии Баас в стране провозглашен курс социалистической ориентации, в рамках к????ого проведена земельная реформа, изданы новые законы о труде, социальном обеспечении и др. Ирак национализировал иностранные нефтяные компании, действовавшие на его территории.

Главным источником права Ирака будет законодательство. К важнейшим актам ????сятся: Гражданский кодекс 1951 г., Торговый кодекс 1984 г., Гражданский процессуальный кодекс 1969 г., Уголовный кодекс 1969 г., Уголовно-процессуальный кодекс 1971 г., Трудовой кодекс 1987 г. В вопросах личного статуса мусульман применяется Закон о личном статусе 1959 г. (с изменениями и дополнениями). В качестве субсидиарного источника права применяется мусульманская доктрина. В Ираке имеют распространение сразу 3 школы мусульманского права: ханифитская (среди арабов-суннитов), шафиитская (среди курдов-суннитов) и джафаритская (среди арабов-шиитов). Применение права личного статуса мусульман входит в юрисдикцию самостоятельных судов личного статуса". Правовые системы мира: энциклопед. справочник / отв. ред. А.Я. Сухарев. - М.: Норма, 2000. С 247-248 Как мы видим, главенствующую роль в Ираке играет законодательство, которое сформировано по европейским образцам.

Иран.

"Современная правовая система Ирана носит смешанный характер, в ней тесно переплетаются элементы мусульманской и романо-германской правовых систем. Соотношение данных элементов на протяжении ХХ в. было неодинаковым.

Иран - одно из немногих мусульманских государств, избежавших прямой европейской колонизации. Процесс "вестернизации" политической и правовой системы начался в 1906 г., когда здесь была принята Конституция, построенная по франко-бельгийской модели, однако преобразование судебной системы и принятие отраслевых кодексов (Торгового, Уголовного, Гражданского и Гражданско-процессуального) начались исключительно в конце 1920-х гг. За основу данных актов были взяты ??????????ующие французские образцы.

В результате реформ 1920-1930 гг. сфера действия мусульманского права значительно сузилась. Фикх (мусульманская правовая доктрина) джафаритского толка сохранил ???и позиции исключительно в области личного статуса и определения правового положения вакфов (изъятого из оборота имущества, предназначенного для благотворительных целей).

Новые усилия по вестернизации Ирана, предпринятые в 1960-1970 гг. в условиях обострения социальных противоречий, привели к народной революции 1979 г., к????ую возглавило радикальное исламское духовенство. Новый режим взял курс на превращение Ирана в исламское общество, что означало исламизацию всей правовой системы.

Конституция 1979 г. закрепила положение об обязательном ??????????ии шариату всех принимаемых законов. В Иране были изданы законы, ориентирующиеся на закрепление в ???их статьях общих принципов джафаритской школы мусульманского права. При всем этом основная масса прежнего кодифицированного законодательства, заимствованного у европейских стран, была исключительно изменена в ??????????ии с исламскими правовыми установками.

Сегодня нормы и принципы мусульманского права оказывают глубокое влияние на конституционное законодательство и сложившуюся в Иране форму правления. Стоит заметить, что они играют ведущую роль и в других отраслях действующего права, обеспечивая подчинение исламским нормам всех сторон общественной (политической, экономической, культурной) и личной жизни граждан, соблюдение не только юридических, но и моральных норм, ??????щихся даже к одежде и форме проведения досуга мусульман.

Основным источником права в Иране считается закон. Исходя из ст.4 Конституции все гражданские, уголовные, финансовые, экономические, административные, культурные, военные, политические и другие законы и установления должны быть основаны на исламских нормах. Указанная статья приоритетна по отношению к другим статьям Конституции, а также законам и установлениям, причем заключение по поводу ??????????ия законов исламским нормам выносится факихами (исламскими правоведами) Совета по охране Конституции и исламских норм.

Соотношение между нормой закона и нормой обычая устанавливается с позиций приоритета законодательства; судья обязан применять норму закона, даже если она, по его мнению, противоречит обычаю (ст.9 ГПК 1939 г.). Обычно-правовые нормы подлежат применению в случае неясности, противоречивости или отсутствия правовой нормы (ст.3 ГПК 1939 г.).

Судебная практика формально не признается источником права; судья должен принимать решение на основе закона, и такое решение не может формулироваться в виде общей нормы (ст.5 ГПК 1939 г.). При всем этом судебные решения, прежде всего принимаемые Верховным судом, фактически применяются в качестве обязательных нижестоящими судебными органами". Правовые системы мира: энциклопед. справочник / отв. ред. А.Я. Сухарев. - М.: Норма, 2000. С 256-257

В Иране, как и в Ираке прослеживается большое влияние европейских правовых школ на правовую систему мусульманских стран, но, как подчеркивает Сухарев - "Иран избежал прямой европеизации". А потом в Иране и юридически было закреплено, что все законодательство должно соответствовать принципам мусульманского права, что значительно ограничило процесс европеизации права в Иране.

Саудовская Аравия.

Саудовская Аравия - родина мусульманского права и самой религии Ислам. В Саудовской Аравии мусульманское право сохранилось в самом чистом виде по сравнению с другими арабскими странами. Что очень хорошо прослеживается в справочнике Сухарева. Может причиной этого является то, что Саудовская Аравия является родиной ислама. На этот вопрос я не могу сейчас ответить, но факт остается фактом. В Саудовской Аравии мусульманское право никогда не уступало роль главенствующего источника права и до сиз пор остается сердцевиной правовой системы.

"С момента возникновения ислама в VII в. н.э. и вплоть до образования Королевства Саудовской Аравии в 1932 г. мусульманское право являлось основой правовой системы страны, хотя и взаимодействовало с местными традициями и обычаями. Распространение власти Османской империи на некоторые районы Саудовской Аравии сопровождалось введением части османского законодательства, которое сохранялось в течение ряда лет и после образования Королевства. Некоторые из принятых до 1932 г. актов действуют в Саудовской Аравии до сих пор (например, выполняющий роль торгового кодекса Закон о торговом суде 1930 г.).

Сегодня правовая система страны продолжает полностью ориентироваться на мусульманское право, что закреплено Основным низамом о власти, в соответствии с которым высшим законом страны будут Коран и сунна, а власть черпает свои полномочия из данных источников, стоящих над всеми принимаемыми в стране правовыми актами. С учетом этого принципа можно выделить три основных элемента правовой системы Саудовской Аравии.

Первый представлен собственно мусульманским правом, которое остается в целом некодифицированным и действует в традиционной форме доктрины. Причем если до образования Королевства саудовским судам было предписано применять ханбалитскую доктрину (отвергает аналогию как источник права), то в настоящее время они не связаны каким-либо определенным толком.

Вторым элементом правовой системы будет законодательство, прямо закрепляющее мусульманско-правовые нормы (например, о закяте, вакфах или ведомстве жалоб).

Наконец, третий элемент - нормативно-правовые акты, посвященные вопросам, которое традиционное мусульманское право не регулировало. Нужно помнить, такие акты рассматриваются в качестве формы решения процедурных и организационных вопросов, необходимых для действия мусульманского права.

Принятая в стране официальная концепция правотворчества исходит из того, что единственным законодателем будет Аллах, воля к????ого выражена в шариате (Коране и сунне), а государство осуществляет нормотворческие функции исключительно в его рамках. Поэтому действующие в стране правовые акты именуются низамами, т.е. регламентами, а принимающие их органы рассматриваются в качестве регламентарной власти". Правовые системы мира: энциклопед. справочник / отв. ред. А.Я. Сухарев. - М.: Норма, 2000. С 565-566

Также подтверждает значимость мусульманского право в Саудовской Аравии тот факт, что как и государственные организации, так и сами подданные следят за строгим соблюдением воли Аллаха.

"Действие всех низамов поставлено в зависимость от их не противоречия мусульманскому праву. Этот же принцип прослеживается в подходе к правам и свободам человека. Так, согласно Основному низаму о власти государство защищает права и свободы человека в соответствии с исламским шариатом, а саудовское общество строится на основе строгого следования всех его членов воле Аллаха, на их взаимном сотрудничестве в творении добра и благочестии, их тесной солидарности и недопущения раскола между ними, что предписано Кораном. Среди гарантированных Основным низамом о власти отсутствуют такие фундаментальные права, как свобода вероисповедания, выражения, собраний, политического участия.

В Саудовской Аравии действует структура, призванная следить за строгим соблюдением норм мусульманского права как государственными органами, так и подданными. К ней, например, относится Совет крупнейших улемов, возглавляемый генеральным муфтием Саудовской Аравии, а также Комитет по контролю за соблюдением предписаний шариата. Совет крупнейших улемов состоит из 20 улемов - высших религиозных теоретиков, особо почитаемых знатоков Корана. Этот орган уполномочен официально толковать мусульманское право, фактически создавая новые правовые нормы".

Но все же в Саудовской Аравии существует практика заимствования принципов европейского законодательства.

"Принципиальная зависимость правовой системы Саудовской Аравии от мусульманского права не препятствует заимствованию законодательства западного образца, прежде всего, в сфере делового оборота, финансов, банковского дела, изобретательского и авторского права. В ряде областей (например, интеллектуальная собственность, международный коммерческий арбитраж) Саудовская Аравия целиком восприняла нормы международных конвенций и законодательства западных стран".

Рассматривая и другие страны, прослеживается закономерность, что почти во всех странах арабского Востока смешанная правовая система, в которой переплетаются законодательство, основанное на европейских образцах, и нормы мусульманского права. Такое явление в науке называется партикуляризмом или дуализмом.

мусульманский правовой ислам арабский



Заключение

Мусульманское право - это право основанное на религии Ислам и, которое соответственно появилось в тот момент, когда появилась и сама религия, поэтому процесс становления Ислама и мусульманского права очень тесно переплетаются, особенно на первом этапе. Генезис мусульманского права делят на три этапа: зарождение (с VII века нашей эры до XVIII века), период колонизации ( с 1800 года по 1495 год) и период возрождения (с 1945 года по начало XXI века). Мусульманское право имеет большую паутину источников, которые с развитием менялись и одни брали на себя главенствующую роль. Так, например, в начале первого этапа главную роль играли именно религиозные источники - Коран и Сунна, а в дальнейшем главенствующую роль уже играли "рациональные" источники (кияс, иджма, фетва и т.д.), которые формировали доктрину. Но стоит отметить, что основные принципы мусульманского права всегда черпались из Сунны и Корана.

Доктрина мусульманского права начала складываться, когда развивающее общество уже не могло регулироваться казуальными нормами Корана и Сунны, которые вдобавок редко имели правовой характер. В Коране и Сунне существует множество пробелов, восполнять которые взялись правоведы, которые в дальнейшем сформировали основные школы мусульманского права, которые подразделяются на сунитские и несунитские. Все эти школы по разному толкуют норму Корана и Сунны. Некоторые пользуются одними источниками, а другие же наоборот отрицают их.

В настоящее время сложно найти чистое мусульманское право. Преимущественно в странах арабского Востока существуют смешанные правовые системы. То есть уместно говорить о таких понятиях, как дуализм и партикуляризм права. Это явилось следствием второго этапа генезиса мусульманского права, который также называют периодом колонизации права, периодом европеизации мусульманского права. На этом этапе мусульманское право подверглось глобальной европеизации. Продвинутые и, по сравнению с казуальными нормами мусульманского права, хорошо адаптированные нормы европейских правовых школ легко вживались в мусульманский и мир. Людям нравилась простота и удобство европейского законодательства, нравилось то, что оно урегулировало те ситуации, которые не могли регулировать Коран и Сунна, хотя они, ситуации, имели место в повседневной жизни. И не удивительно, что сегодня, хоть и присутствует желание, трудно вернуть то "чистое" мусульманское право, которое было на первом этапе, ведь трудно искоренить то, что делает жизнь людей проще и удобнее.

Довольно интересно как в дальнейшем будет трансформироваться мусульманское право. Либо же оно станет еще более европейским, либо же пойдет по пути возврата к "чистому" мусульманскому праву.



Список использованной литературы

1. аль-Худари, Мухаммад ибн `Афифи. // Жизнеописание праведных халифов/ Перевод с арабского - М. : Умма, 2009. - 400 с

2. Артемов В. Мусульманское право: исторический очерк / В. Артемов // Право и религия. - 1997. - № 10

3. Васильев JI. Ислам: направления, течения, секты. Оппозиционный ислам. Шииты // Азия, Африка сегодня. 1980.№2.

4. Васильев Л. Ислам: направления, течения, секты. Ортодоксальный ислам. Сунниты.- Азия и Африка сегодня. 1980, № 1.

5. Коряков В.П., Старостина С.А. // Учебно-методическое пособие - История мусульманского государства и права. Часть первая. Калининград. КЮИ МВД России, 2002

6. История государства и права зарубежных стран. В 2-х ч. Под ред. Крашенинниковой Н.А. и Жидкова О.А. М.: НОРМА, 1996, 2001. Ч.1 - 480с

7. Крашенинникова Н. А. История права Востока. - М., 1968

8. Массэ А. Ислам. Очерк истории. -М.:Наука, 1982.

9. Остроумов Н. П. Исламоведение. 3. Коран (религиозно-законодательный кодекс мусульман). Часть 1. Ташкент, 1912.

10. Судогда М.И. Основы мусульманского права. М.1968.

11. Правовые системы мира: энциклопед. справочник / отв. ред. А.Я. Сухарев. - М.: Норма, 2000

12. Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право / Л.Р. Сюкияйнен. - М.: Наука, 1986

13. Сюкияйнен Л.Р. Шариат, обычай, закон: координаты правового бытия российского мусульманина / Л.Р. Сюкияйнен // Человек и право. - М., 1999

14. Хайдарова М.С. Основные направления и школы мусульманского права (сб. ст.). М., 1984.

15. Чиркин В.Е. Мусульманская концепция права / Мусульманское право (структура и основные институты). М.: ИГПАН, 1984.

16. Цмай В.В. Основные этапы становления концепции мусульманского права // История государства и права. - М.: Юрист, 2005, № 1.

17. Мусульманское право. Перевод с французского / Шарль Р.; Под ред. и с предисл.: Беляев Е.А.; Пер.: Волк С.И. - М.: Иностр. лит., 1959. - 142 c.

18. Шебанов А.Ф. Введение. Садагдар М.И. основы мусульманского права. - М., 1968.

19. Шифман И.Ш. О некоторых установлениях раннего ислама. Ислам. Религия, Общество, государство. - М., 1984.

20. Мусульманское право. Вып. 1 / Торнау. - С.-Пб.: Тип. 2 Отд. собств. е. и. в. канцелярии, 1866. - 273 с.

Размещено на Allbest.ru

...