Международное частное право

11.4 Вопросы налогообложения в наследственных отношениях международного характера

Налоги, взимаемые с наследства (interitance tax, в США --deathtax), распространены повсеместно. Законодательная практика различных стран демонстрирует в этом вопросе общность взглядов, руководствуясь тем, что налоги на наследство необходимы для покрытия затрат, понесенных государством при вступлении наследника в права владения, а также на возмещение похоронных и административных расходов. Общим критерием для различных стран является установление взаимозависимости между режимом налогообложения наследуемого имущества и налоговым статусом его владельца. Иными словами, если лицо на момент своей смерти постоянно проживало в том или ином государстве, налоги на передачу наследства должны взиматься со всей собственности, которая принадлежала ему на момент кончины, независимо оттого, где это имущество расположено. Факт простого пребывания либо наследования иностранным гражданином на территории данного государства означает, что налог на наследство взимается только в отношении итого имущества, что было расположено на территории этого государства. Исчисление налога для иностранцев и его уплата, как правило, производятся на тех же основаниях, что и для отечественных граждан. Таким образом, речь идет о предоставлении иностранцам национального режима налогообложения.

В отношении наследования иностранцами в Кыргызской Республике ограничений не установлено; им предоставляется в области наследования национальный режим независимо от того, проживают они в Кыргызской Республике или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности - именно из этого принципа исходят и договоры о правовой помощи, предусматривающие, что граждане одной страны в отношении наследования полностью приравниваются к гражданам другой страны. В этих договорах идет речь о признании за иностранцами способности наследовать по закону и по завещанию наравне с собственными гражданами, переходе наследственного имущества к наследникам-иностранцам на таких же условиях, что и к собственным гражданам; в отношении способности к составлению и отмене завещания на имущество, находящееся на территории этой страны.

В отношении налогообложения в области наследования на иностранцев распространяется тот же режим, что установлен в отношении отечественных граждан. Это означает, что доходы в денежной и натуральной форме, полученные наследником от физических лиц, за исключением авторских вознаграждений, налогообложению не подлежат. За строение, помещение и сооружение, перешедшие по наследству, налога взимаются с наследников с момента открытия наследства. Налогообложению с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, подлежат жилые дома, квартиры, дачи, предметы антиквариата и искусства, ювелирные изделия, валютные ценности, ценные бумага и иное имущество. Следует отметить, что во многих иностранных государствах налогообложение таких объектов доходит до 80%, возрастающее иногда прямо пропорционально степени родства наследников.

Что касается наследственных сумм, причитающихся иностранцам, то они переводятся из Кыргызской Республики за границу беспрепятственно, но при наличии взаимности в отношении переводов со стороны соответствующего иностранного государства. В соответствии гражданским законодательством отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Таким образом, в области наследования как коллизионный принцип применяется закон страны места жительства наследодателя. Так, если наследодатель имел последнее постоянное место жительства в Кыргызской Республике, то должны применятся положения национального законодательства. Именно этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе и целый ряд других вопросов наследования. В том случае, если последним постоянным местом жительства наследодателя было иностранное государство, то в данном случае будет применяться законодательство этого государства.

Существуют два вида налогов, взимаемых с имущества, переходящего от одного собственника к другому в порядке наследования. Один вид так и именуется налогом с наследства. Другой относится к имуществу, переходящему от одного собственника к другому в виде дара. Эти налоговые платежи взаимоувязаны между собой, поскольку оба подлежат уплате с имущества, право на которое переходит к новому владельцу не в результате коммерческой сделки. Связующим компонентом является то обстоятельство, что названные виды налогов имеют одинаковые ставки и порядок определения облагаемой суммы. Укажем, что в силу данной взаимосвязи приведенные виды государственных доходов принято объединять в одну группу налогов: налоги на переход права собственности на состояние (wealth transfer taxes).

В США, Великобритании, Германии оба вида налога существуют раздельно, причем налогообложение имущества, перешедшего в результате наследования и дарения, осуществляется главным образом на центральном (федеральном) уровне. Исключение из правила составляет Швейцария, где налоги с наследств и дарений взимаются на уровне кантонов, что, несомненно, приводит к появлению особенностей такого налогообложения на уровне каждого из кантонов. Весьма парадоксальная ситуация сложилась в Канаде, где действующим законодательством не предусмотрены ни налог с дохода, составляющего предмет накоплений, ни налог на собственный капитал. В силу этого ни на уровне правительства, ни соответственно на уровне администраций провинций специальные налоги на наследство и на дарение не взимаются. Налогообложение имущества, переходящего от одного собственника к другому как в пределах семьи, так и вне ее, осуществляется посредством применения налогов на доход.

Следует коснуться содержания трех основных элементов налога на наследство -- предмета (объекта) налогообложения, способа обложения налогом и ставки налогообложения. Ответ на вопрос, что же составляет предмет налогообложения по существу, уже приведен выше: это материальные и нематериальные вещи, хотя перечень таких вещей отличается известным разнообразием. Так, в США, Германии, Великобритании это недвижимость, личная собственность, физически расположенная на территории этих стран, валюта и неосязаемая личная собственность, которая включает в себя долю от доходов в акционерном капитале компании, участие в товариществе или доверительном фонде. В Германии к неосязаемой личной собственности также относятся вклады в страховые компании, денежные средства, хранимые на банковских счетах, а к личной собственности -- ценные бумаги.

В этой стране налог с наследства взимается только с тех вкладов и тех средств, что принадлежат физическим лицам.

Различают две формы взимания налога с наследств и дарений. Так, одним государствам свойственно взимать налог с наследств и дарений со всего объема стоимости наследуемого или предоставляемого в качестве дара имущества (estate-type). Отчасти этот тип налогообложения нашел применение в Великобритании, Северной Ирландии и США. В этих государствах в целях расчета налога на первой стадии устанавливают налог с суммарной стоимости имущества умершего. Далее рассчитывают предварительный налог с оценочной стоимости налогооблагаемого имущества и суммарной стоимости налогооблагаемого дарения, не включенного в общую стоимость собственности. Для исчисления налога на дарение предварительно необходимо определить размер налогового платежа с общей суммы всех дарений, произведенных в текущем и в предшествующих годах, далее из этой величины вычесть налоги, связанные с более ранними дарениями.

В иных странах налогом облагается только доля каждого получателя имущества (inheritance-type). Непосредственно размеры налоговых платежей с имущественных и земельных долей, переходящих в порядке наследования или дарения, исчисляются исходя из их стоимости. Необходимым условием налогообложения доли наследуемого или переходящего в порядке дарения имущества является документальное подтверждение наличия долевой собственности наследодателя или дарителя.

Ставки обложения налогом наследств и дарений устанавливаются с учетом принадлежности (по степени родства) индивида-наследника и получателя дарений к тому или иному налоговому классу. Каждому классу свойственен свой размер налоговых ставок, повышающихся при уменьшении степени родства. От налогового класса зависит и размер налогооблагаемого имущества. Интересен в этом отношении опыт Германии, в которой существуют четыре группы плательщиков налога на наследство и на дарение. Величина ставки налогообложения зависит от размера оценочной стоимости имущества и может меняться от 3 до 30процентов при предельном размере в 70 процентов.

Однако не все государства прибегают именно к такому методу расчета налога. Так, в ЮАР ставка налога на наследство и дарение не зависит от принадлежности лица к кругу наследников или индивидов, имеющих право на получение дарственной, и едина для всех, кто постоянно проживает на территории ЮАР (ее величина--25% с суммарной оценочной стоимости имущества). Налог с наследств и дарений в ЮАР уплачивают не только физические лица, но и правосубъектные образования, обладающие статусом юридического лица (компании).

Как показывает международный опыт, налогам на наследство и на дарение свойственны высокие уровни предельных налоговых ставок. Однако наблюдается любопытная деталь: в общей сумме поступлений в бюджет государства доля от налогообложения наследств и дарений невелика (менее 1%). Это объясняется тем, что практически во всех странах действуют системы разрешенных вычетов из суммы наследования, подлежащей налогообложению. Так, в облагаемую сумму не включаются возмещения по страхованию. В ряде стран, в частности в Германии, значительная часть стоимости земельной собственности и жилых домов подлежит вычету. Нельзя не учитывать и фактор льготного налогообложения (имущество благотворительных фондов).

Налогообложение наследуемого имущества все же остается выгодным государству, поскольку по существу предоставляет ему право участвовать в разделе имущества и таким образом нередко приобретать весьма значительные его части.

Нельзя пройти мимо такой проблемы, как устранение избыточного налогового бремени. Именно здесь необходимо упомянуть о специальных международных актах -- двусторонних соглашениях об устранении двойного налогообложения в отношении наследования недвижимости, дарений и иных форм перехода собственности. Эти соглашения содержат указания, какими именно методами государству следует руководствоваться при определении своей налоговой юрисдикции.

В заключение укажем, что практика совершенствования международных соглашений по наследованию уже сейчас позволяет выявить некоторые тенденции их развития. Одна из них состоит в том, что регламентация правоотношений в сфере наследования в основном будет осуществляться посредством многостороннего регулирования вопросов наследования. Очевидным стимулом к этому является непрерывное углубление разнообразных форм сотрудничества между странами и народами. Многосторонние соглашения позволят создать прочную основу для подготовки двусторонних договоров по наследованию и, следовательно, большей детализации тех норм, которые регламентируют разрешение спорных вопросов наследования.

12. Авторское и патентное право в международном частном праве

Дать студентам общие понятия об авторском и патентном праве в международном частном праве. Раскрыть содержание норм, на основе которых строятся правоотношения, возникающие в данной отрасли

12.1 Понятие, объекты авторского права в международном частном праве

Авторское право можно определить как совокупность правовых норм, регулирующих порядок использования произведений литературы, науки и искусства.

Объекты авторского права:

· литературные произведения (включая компьютерные программы и базы данных);

· драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

· хореографические произведения и пантомимы;

· музыкальные произведения;

· аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видео произведения);

· произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, произведения изобразительного искусства;

· произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

· произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

· фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

· географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

· производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки);

· сборники (энциклопедии, антологии) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда.

К объектам авторского права относятся «смежные права» -- права артистов-исполнителей, производителей фонограмм, вещательных организаций. Перечень объектов авторского права имеет открытый характер.

Авторское право, возникшее на территории одного государства в соответствии с его законодательством, отличается территориальным характером. Право действует только в пределах данного государства и не действует за пределами его юрисдикции. В этом с точки зрения Международного частного права заключается основное отличие авторского права от других видов гражданских прав. Например, если литературное произведение, изданное в одном государстве, переиздается в другом без согласия автора, автор не вправе заявлять претензии по поводу нарушения своего субъективного права. Переиздание произведения за границей не нарушает субъективных прав автора, поскольку эти права имеют территориальные рамки.

Чтобы субъективные авторские права, возникшие по закону одного государства, получили признание и защиту на территории других государств, необходимо заключение международного соглашения о взаимном признании и защите авторских прав.

Такие соглашения являются основой для признания иностранного авторского права.

При этом нужно иметь в виду, что такие соглашения обеспечивают признание и защиту субъективных авторских прав, возникших на основе иностранного закона, но не их наличие на территории данного государства. Для того чтобы автор мог претендовать па наличие у него авторского права за границей, его произведение должно быть опубликовано (обнародовано) в соответствующем государстве. Субъективные авторские права на территории любого государства возникают на основе местного законодательства.

Особенность авторских прав -- их деление на «исключительные» и «неисключительные». Исключительные права имеют как личный неимущественный, так и имущественный характер. Особый интерес представляют исключительные личные неимущественные авторские права

· право признаваться автором произведения (право авторства);

· право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо анонимно (право на имя);

· право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование);

· право на отзыв произведения;

· право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

Исключительные личные неимущественные права принадлежат автору независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование произведения.

Исключительные имущественные права -- это права автора на осуществление или разрешение действий по использованию произведения в любой форме и любым способом. А именно право: на воспроизведение, на распространение, на импорт, на публичный показ, на публичное исполнение, на передачу в эфир, на сообщение для; всеобщего сведения по кабелю, на перевод, на переработку, на доведение до всеобщего сведения. Имущественные права могут передаваться третьим лицам по авторскому договору, предмет которого -- совокупность имущественных прав на произведение.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и в течение определенного национальным законодательством срока после его смерти.

По истечении этого срока произведения переходят в общественное достояние. Право авторства, право на имя, право на защиту репутации автора охраняются бессрочно.

Смежные права близки авторскому праву, являются производными от него, но не тождественны авторскому праву. К ним относятся: права исполнителей; права производителей фонограмм; права организаций эфирного и кабельного вещания.

Авторское право распространяется на любые компьютерные программы и базы данных, выпущенные и не выпущенные в свет, представленные в объективной форме независимо от их материального носителя и являющиеся результатом творческой деятельности автора. Это объекты авторского права, но их охрана в основном осуществляется в рамках патентного законодательства, т.е. имеет факто регистрационный характер.

Территориальный характер авторских прав предопределяет национальность произведения, которая не зависит от национальности автора, а определяется местом создания произведения. По общему правилу иностранцы в сфере авторского права пользуются национальным режимом -- если произведение автора-иностранца было обнародовано на территории данного государства, за таким автором обычно признаются все права, которые вытекают из местного законодательства.

Предоставление национального режима непосредственно связано с международно-правовыми соглашениями данного государства: «Авторские права и права на промышленную собственность иностранных физических и юридических лиц пользуются на территории Румынии защитой в соответствии с румынским правом и международными соглашениями, участницей которых является Румыния» (ст. 63 Закона о МЧП Румынии).

Господствующий принцип авторского права -- охрана произведений вне зависимости от соблюдения формальностей. В законодательстве подавляющего большинства государств закрепляется, что авторское право возникает в силу факта создания произведения в объективной форме. В отдельных странах для признания произведения охраняемым необходимы его регистрация, нотариальное удостоверение, оговорка о сохранении авторского права или соблюдение иных обязательных процедур (Испания, Аргентина, Боливия, Колумбия).

12.2 Международная охрана авторских и смежных прав

Унификация авторского права началась в XIX в. Государства-участники основали Бернский союз для охраны прав авторов на литературные и художественные произведения (его административные функции выполняет ВОИС-всемирная организация интеллектуальной собственности). Основа Конвенции -- материально-правовые нормы об охраняемых произведениях и их авторах. Коллизионное регулирование предполагает применение права страны, где испрашивается охрана авторских прав, или закона суда.

При определении субъектов охраны в Бернской конвенции используется территориальный принцип охраны - предпочтение имеет страна происхождения произведения (страна первого опубликования). Решающим признаком является национальность произведения, однако в отдельных случаях учитывается и национальность автора. Авторы из стран -- членов Союза пользуются в других странах Союза (кроме страны происхождения произведения) в отношении своих произведений правами, которыми в этих странах. Пользуются их собственные граждане, а также правами, специально оговоренными в Конвенции. Такая же охрана предоставляется авто-Рам -- гражданам государств, не входящих в Союз, если их произведения опубликованы в одной из стран Союза. Охрана неопубликованных произведений предоставляется только гражданам государств -- членов Союза. Максимальный срок охраны авторских прав -- все время жизни автора и 50 лет после его смерти. Возможно увеличение сроков охраны в соответствии с национальным законодательством. В случае возникновения спора о сроках охраны применяется право государства первой публикации произведения.

Конвенция предусматривает две группы авторских прав:

· личные имущественные и неимущественные права, установленные национальным законодательством государства, в котором испрашивается охрана;

· специальные права; исключительное право автора на перевод своего произведения, на его воспроизведение и публичное исполнение, передачу по телевидению и радио, переделку, магнитную запись.

Особенности Бернской конвенции заключаются в ограниченном свободном использовании произведений, наличии формальностей по регистрации произведений, а также в том, что согласно Конвенции каждое государство само определяет применение на своей территории этого начала. Объекты охраны -- права автора на все произведения в области литературы, науки и искусства, выраженные любым способом и в любой форме. Конвенция устанавливает примерный перечень видов таких произведений.

Бернская конвенция -- высокий международный стандарт охраны авторских прав. Для развивающихся государств присоединение к Конвенции невыгодно, поскольку для них практически недостижим такой уровень охраны авторских прав. В настоящее время развивающиеся государства настаивают на ревизии норм Бернской конвенции, отмене исключительных прав автора на перевод и безгонорарном опубликовании в этих государствах лучших произведений литературы и науки.

В Преамбуле Всемирной конвенции об авторском праве (г. Женева, 6 сентября 1952 г.) подчеркивается, что ее цель -- дополнить действующие нормы международного авторского права, но не заменить или нарушить их. Всемирная конвенция содержит большое количество отсылок к национальному законодательству, меньший объем материально-правовых предписаний, чем Бернская.

Всемирная конвенция устанавливает льготы для развивающихся государств -- выдача принудительных лицензий на перевод произведений в целях развития национальной науки, культуры и образования; право свободного перевода произведения по истечении 10 лет после его опубликования; свобода радио- и телепередач и свободное использование опубликованных произведений в учебных и научных целях.

Нормы Конвенции не имеют обратной силы. Срок охраны авторских прав определяется законом государства, в котором и спрашивается защита, но не короче жизни автора плюс 25 лет после его смерти установлен принцип сравнения сроков.

Всемирная конвенция вводит понятие «выпуск произведения в свет» как его воспроизведение в какой-либо материальной форме на предоставление неопределенному кругу лиц возможности ознакомления с этим произведением.

Введен специальный знак охраны авторских прав в виде символа, указания обладателей авторского права, года первого выпуска произведения. Если по внутреннему законодательству государства-участника соблюдение формальностей является обязательным, то формальности считаются соблюденными в отношении произведений граждан других государств-участников либо произведений, впервые выпущенных в свет вне территории данного государства, при условии, что все экземпляры таких произведений, начиная с первого выпуска в свет, будут иметь знак охраны авторского права. Данный знак должен быть размещен «таким способом и на таком месте, которые ясно показывали бы, что авторское право сохраняется» (п. 1 ст. 3).

Всемирная конвенция исходит из принципа национального режима выпущенные в свет произведения граждан любого государства-участника, как и произведения, впервые опубликованные на территории такого государства, пользуются в каждом другом государстве-участнике охраной, которую такое государство предоставляет произведениям своих граждан, впервые опубликованным на его территории;

· не выпущенные в свет произведения граждан каждого государства-участника пользуются в каждом другом государстве-участнике охраной, которую такое государство предоставляет не выпущенным в свет произведениям своих граждан;

· любое государство-участник может в порядке своего внутреннего законодательства приравнять к своим гражданам лиц без гражданства, постоянно проживающих на его территории.

Принцип национального режима в соответствии со ст.2 Всемирной конвенции означает, что охраняемые произведения пользуются на территории другого государства-участника той охраной, которая предоставляется государством произведениям своих авторов, впервые выпущенным в свет на собственной территории или не выпущенным в свет произведениям своих авторов . Бернской конвенцией (п.1 ст.5)

Также закрепляется принцип национального режима , но уточняется при этом , что авторы пользуются в странах Союза «правами, которые предоставляются в настоящее время или будут предоставлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран своими гражданам ».При этом обе конвенции добавляют , что авторы обладают также правами, особо предоставляемыми соответственно каждой конвенцией. Таким образом Бернская и Венская конвенции закрепляют не только национальный режим охраны, т.е полностью уравнивают в правах иностранных авторов с авторами государства-участника, но и предоставляют им все права, которые предусмотрены в конвенции. В результате автор произведения, выпущенного за рубежом, может иметь даже более высокий уровень охраны его прав, чем произведения выпущенного на собственной территории страны- участницы. Такая ситуация возникает когда национальным законодательством не предусмотрено какое-либо из прав, упомянутых в конвенциях. Названное дополнение к национальному режиму особо значимо для государств-участников Бернской конвенции, поскольку она содержит материально-правовые нормы, предусматривающие наиболее широкий перечень авторских прав)

В доктрине высказывается мнение, что Всемирная конвенция об авторском праве в значительной степени потеряла свое значение, поскольку практически все государства-участники подписали Бернскую конвенцию.

В 1996 г. Женевская дипломатическая конференция приняла новый универсальный договор -- Договор ВОИС по авторскому праву (г. Женева, 20 декабря 1996 г.), который установил принципиально иной, более высокий уровень охраны объектов авторского права: правовая охрана авторских прав связана со стимулированием литературного и художественного творчества. Охрана распространяется не только на форму выражения произведения, но и на идеи и процессы. Объекты охраны -- компьютерные программы, компиляции данных или другой информации как результат интеллектуальной деятельности, «информация об управлении правами», приложенная к произведению.

Выделение из авторского права смежных (аналогичных, родственных) прав и установление их самостоятельной защиты связано с распространением «интеллектуального пиратства» (вторичное использование произведения без согласия автора и исполнителя, незаконное копирование и реализация фонограмм).

Основные формы охраны смежных прав -- право их субъектов разрешать или запрещать вторичное воспроизведение результатов их творческой деятельности.

Международная конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций (г. Рим, 26 октября 1961 г.) обеспечивает охрану прав исполнителей на их исполнение, фонограммы производителей фонограмм и передачи вещательных организаций. Она основана на принципе национального режима, который предоставляется по законодательству страны, где испрашивается охрана, Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (г. Женева, 29 октября 1971 г.) обновила и дополнила Римскую конвенцию путем предоставления производителям фонограмм особого режима, охраны в рамках антимонопольного законодательства и уголовно-правовой защиты. Критерий выбора применимого права -- законодательство государства гражданства производителя фонограмм.

Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам (г. Женева, 20 декабря 1996 г.) не влияет на обязательства государств по другим конвенциям об охране смежных прав, не затрагивает права авторов и распространяется только на исполнителей и производителей фонограмм. Он основан на принципе национального режима охраны: каждое государство-участник предоставляет гражданам других государств такой же режим, какой они предоставляют своим собственным гражданам в отношении перечисленных в Договоре исключительных прав исполнителей и производителей фонограмм.

Вопрос 2.Специфика права промышленной собственности в международном частном праве (патентное право)

Для обозначения этой отрасли международного частного права употребляется различная терминология -- изобретательское, патентное, лицензионное право, право промышленной собственности. (т.е.право промышленной собственности это и есть патентное право) Представляется, что термин «право промышленной собственности» можно использовать как родовое понятие, введенное Парижской конвенцией 1883 г. (ц. 3 ст. 1): «Промышленная собственность понимается в самом широком смысле и распространяется не только на промышленность и торговлю в собственном смысле слова, но также и на области сельскохозяйственного производства и добывающей промышленности и на все продукты промышленного или природного происхождения, как, например: вино, зерно, табачный лист, фрукты, скот, ископаемые, минеральные воды, пиво, цветы, мука».

Объекты права промышленной собственности -- научные открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания, коммерческие обозначения, пресечение недобросовестной конкуренции, полезные модели, наименования мест происхождения товаров, торговые и производственные секреты (ноу-хау). Все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности. Пограничное место занимают компьютерные программы, базы данных и топологии интегральных микросхем, которые считаются объектами авторского права, но охраняются в рамках патентного ведомства.

Право промышленной собственности охраняет идею, замысел изобретения, товарного знака независимо от формы реализации этих идей. Особенность права промышленной собственности -- специфические формы охраны путем выдачи государственных охранных документов.

Территориальный характер права промышленной собственности проявляется более отчетливо, чем в авторском праве. Субъективное право на промышленную собственность возникает по волеизъявлению государства, направленному на охрану прав изобретателя посредством выдачи охранного документа (патент, авторское свидетельство, регистрация товарного знака). Выдача охранного документа представляет собой акт государственной власти и создает субъективные права, действующие на территории данного государства. В других государствах эти права законом не охраняются, изобретение может свободно использоваться другими лицами.

К объектам права промышленной собственности предъявляются различные требования: новизны, полезности (в некоторых странах), приоритета, патентной чистоты. Предложенное решение должно быть новым, неизвестным в мире (мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна). Патентная чистота -- это проверка изделия в случае экспорта объектов промышленной собственности (не подпадают ли данные объекты под действие других патентов, выданных третьим лицам).

Большинство государств предоставляет иностранцам национальный режим в сфере охраны прав на промышленную собственность. Однако принцип национального режима применяется далеко не во всех странах. Например, в патентном законодательстве Италии для национальных изобретателей установлены более длительные сроки охраны изобретений и льготный режим патентования.

В рамках патентного права охраняются изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Изобретение -- это отвечающее критериям патентоспособности техническое решение либо применение уже известных устройств по новому назначению. Патент устанавливает юридическую монополию на изобретение и обеспечивает его обладателю исключительные права на использование изобретения. Охрана промышленных образцов также осуществляется при помощи выдачи патента на промышленный образец, аналогичного патенту на изобретение. Промышленный образец -- это художественно-конструкторское решение, определяющее внешний вид изделия.

Объекты средств индивидуализации юридического лица и продукции:

· средства индивидуализации продукции (товарные знаки, знаки обслуживания, указания происхождения, наименования места происхождения товаров);

· средства индивидуализации юридических лиц (фирменные наименования).

Товарный знак и знак обслуживания -- это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, работ или услуг. Отличие знака обслуживания от товарного знака -- вместо товаров индивидуализирует услуги.

Товарный знак служит средством индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции. Основание правовой охраны товарного знака -- свидетельство, выдаваемое патентным ведомством. Свидетельство подтверждает приоритет знака и исключительные права его обладателя. Приоритет товарного знака устанавливается по дате подачи первой заявки в патентное ведомство любого государства -- участника Парижского союза. Классификация товарных знаков:

· по форме выражения -- словесные, изобразительные, объемные, звуковые, световые, обонятельные, комбинированные;

· по числу субъектов -- индивидуальные и коллективные;

· по степени известности -- общеизвестные и обычные.

Наименование места происхождения товара -- это обозначение, содержащее наименование какого-либо географического объекта и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого определяются характерными для данного географического объекта признаками.

Основание правовой охраны наименования места происхождения товара -- его регистрация в патентном ведомстве.

Фирменное наименование представляет собой средство индивидуализации юридических лиц. Структура фирменного наименования:

· организационно-правовая форма юридического лица;

· собственно наименование.

Фирменное наименование должно быть новым и отличным от других, для того чтобы исключить смешение его правообладателя в хозяйственном обороте с иными организациями, осуществляющими аналогичную деятельность.

12.3 Международно-правовое регулирование права промышленной деятельности

Основной способ преодоления территориального характера права промышленной собственности и его охраны за пределами государства возникновения -- заключение международных соглашений. В унификации права промышленной собственности большую роль играют международные организации: Парижский союз, ВОИС, Международный центр патентной документации.

Территориальный характер порождает дополнительную особенность в трансграничной охране объектов промышленной собственности по сравнению с охраной авторских права. Например, разработка, запатентованная в государстве А, не может быть позднее запатентована в государстве В из-за отсутствия новизны; причем не имеет значения, кто собирается запатентовать разработку в государстве В--ее создатель или третье лицо. Дело в том, что по внутреннему законодательству большинства государств требуется мировая новизна. Вместе с тем информация о данной разработке может быть свободно получена из официальных публикаций патентного ведомства государства А. Как следствие, любое лицо в любом другом государстве может использовать разработку без согласия патентообладателя и без выплаты ему вознаграждения, так как патент одного государства не действует на территории другого, а в другом государстве патент уже не может бытьполучен из-за утери новизны.

Следовательно, для обеспечения охраны сразу в нескольких странах необходимо подать заявки в них практически в один день, что почти нереально. Единственным же приемлемым способом обеспечить охрану за рубежом оказывается участие государства в международных договорах по охране промышленной собственности.

Что касается товарных знаков, то следствием территориальности их охраны является

наличие зарегистрированных в разных государствах и разными правообладателями одинаковых или сходных до степени смешения знаков, используемых в отношении аналогичных товаров или услуг. В условиях глобализации и формирования единых региональных и мировых рынков такая ситуация создает значительную угрозу для международного экономического оборота, особенно для экспортно-импортных операций.)

Первый универсальный договор Парижская конвенция 1883 г. Государства -- участники Конвенции образовали Парижский союз для защиты промышленной собственности. Цель Парижской Конвенции -- создание правовых условий для охраны исключительных прав в сфере промышленной собственности.

Субъекты охраны -- граждане и фирмы из государств -- членов Парижского союза. Основной принцип -- предоставление национального режима.

Парижская конвенция применяется к промышленной собственности в широком смысле, включая изобретения, знаки, промышленные образцы, полезные модели, фирменные наименования, географические указания (указания источника и наименования источника происхождения) и пресечение недобросовестной конкуренции.

Конвенция определяет промышленную собственность как часть интеллектуальной собственности. Подчеркивается своеобразие промышленной собственности: ее объекты -- это бестелесные вещи, поэтому на первом месте стоит охрана идеи независимо от формы ее реализации. Парижская конвенция закрепляет принципы национального режима, патентной чистоты и конвенционного приоритета.

Институт конвенционного приоритета -- одна из основных идей Парижской конвенции. Конвенционный приоритет означает, что лицо, подавшее заявку на товарный знак в одном из государств-- участников Союза, в течение шести месяцев со дня подачи первой заявки пользуется для подачи заявки в других государствах -- участниках Союза правом приоритета. В этих странах приоритет и новизна будут определяться не на день фактической подачи заявки в местное патентное ведомство, а на день подачи первой заявки. Конвенции? конвенционный приоритет при патентовании промышленных образцов и регистрации товарных знаков действует в течение шести месяцев.

Конвенция установила временную охрану некоторых объектов промышленной собственности на международных выставках. Нормы об экспонировании изобретений на международных выставках в странах-участницах закрепляют правило: экспонирование изобретения на выставке не препятствует его патентованию в этой стране (срок конвенционного приоритета исчисляется с момента помещения изделия на выставке).

Договор о патентной кооперации (г. Вашингтон, 19 июня 1970 г.) устанавливает порядок составления и подачи международной заявки на получение охранного документа. Договор предоставляет возможность испрашивать патентную охрану на изобретение одновременно в каждой стране путем подачи одной «международной» заявки. Заявка может быть подана любым лицом, которое является гражданином или проживает на территории договаривающегося государства.

В соответствии с Мюнхенской конвенцией о выдаче европейских патентов (1973 г.) (участники -- государства -- члены ЕС) создай³ Европейская патентная организация и установлен единый европейский патент, действующий во всех странах -- участницах Конвенции. Любое лицо имеет возможность получить патент на изобретение, действующий в тех странах-участницах, в которых заявитель пожелает. «Европейский патент», по существу, представляет собой «букет» национальных патентов.

Мадридская система международной регистрации знаков установлена Мадридской конвенцией о международной регистрации знаков (1891 г.) и Протоколом к ней (1989 г.). Данная Конвенция - основной международный договор, преодолевающий территориальный характер охраны товарных знаков. Она предусматривает охрану знаков во всех государствах-участниках без их регистрации в каждом государстве и содержит Международную классификацию товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ).

Ниццкое соглашение о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (г. Ницца, 15 июня 1957 г.) учреждает классификацию товаров и услуг в целях регистрации товарных знаков и знаков обслуживания. Венское соглашение, учреждающее Международную классификацию изобразительных элементов знаков (1973 г.), закрепляет систему классификации знаков, которые состоят из изобразительных элементов или содержат их. Локарн-ское соглашение об учреждении Международной классификации промышленных образцов (1968 г.) устанавливает классификацию промышленных образцов.

Лиссабонское соглашение об охране наименований мест происхождения и их международной регистрации (1958 г.) направлено па обеспечение охраны наименований мест происхождения. Система международного депонирования промышленных образцов регулируется Гаагским соглашением о международном депонировании промышленных образцов (г. Гаага, 6 ноября 1925 г.).

Договор о патентном праве (г. Женева, 1 июня 2000 г.) направлен на гармонизацию и упрощение формальных процедур в отношении национальных и региональных патентных заявок и патентов. предусматривает максимальный набор требований, которые может применять ведомство договаривающейся стороны: ведомство может устанавливать какие-либо иные формальные требования в отношении вопросов, регулируемых Договором.

12.4 Коллизионное регулирование прав интеллектуальной собственности

Коллизионные нормы в сфере права интеллектуальной собственности впервые были сформулированы в международных договорах Бернской конвенции 1886 г,). В ст. 5.2 «Выбор права» установлено: Помимо установленных настоящей Конвенцией положений, объем охраны, равно как и средства защиты, обеспечиваемые автору для ограждения его прав, регулируется исключительно законодательством страны, в которой истребуется охрана». Такая же норма закреплена в Договоре ВОИС об авторском праве 1996 г.

Предложенная формулировка порождает проблему толкования понятия «страна, в которой истребуется охрана. Данный термин может относиться и к государству, суд которого рассматривает дело, и к государству, в котором правообладатель желает получить защиту, и к государству, на территории которого были нарушены авторские права. Норма Конвенции не определяет юрисдикцию, не указывает, что страна, предоставляющая охрану, -- это страна, на территории которой «испрашивается» защита. Принцип выбора права в ст. 5.2 Бернской конвенции является производным от принципа территориальности права интеллектуальной собственности. Одновременно этот принцип не обязательно должен требовать в итоге применения принципа государства, истребующего охрану

Независимо от того, суд какой страны рассматривает дело, отсылка к праву страны, «где испрашивается защита», может привести к применению права иностранного государства. Это демонстрирует судебная практика США и Великобритании.

Норма ст. 5.2 Бернской конвенции имеет общий характер. В Конвенции содержатся специальные положения, предусматривающие применение права страны, в которой испрашивается охрана, к отдельным ситуациям (п. 2а ст. 14 -- право страны, в которой истребуется охрана, применяется при определении лиц -- владельцев авторских прав на кинематографическое произведение).

Коллизионное регулирование отношений в сфере промышленной собственности в принципе идентично коллизионному регулированию в авторском праве. Исходное начало -- применение права государства, где испрашивается охрана. Возможно применение закона суда. В судебной практике распространено применение отсылок первой и второй степеней.

Современные национальные кодификации в основном регламентируются отдельные аспекты права интеллектуальной собственности.

Коллизионное регулирование этого института в целом осуществлялось всего в нескольких юрисдикциях.

В соответствии с положениями гл. III «Права на произведения умственного труда» Указа о Международном частном праве Венгрии авторские права регулируются правом государства, на территории которого заявлено требование об охране произведения. Изобретателю и его правопреемнику обеспечивается охрана изобретения по праву того государства и в том государстве, в котором был выдан патент или где была подана заявка на него.

Законодатель Португалии устанавливает, что права автора регулируются законом места первого опубликования произведения. Если произведение не опубликовано, применяется личный закон автора. Промышленная собственность регулируется законом страны ее создания (ст. 48 ГК Португалии).

Закон о МЧП Украины предусматривает, что к правоотношениям в сфере защиты прав интеллектуальной собственности применяется право государства, в котором требуется защита этих прав (ст. 37). «К сделкам, предметом которых является право интеллектуальной собственности, применяется право, определяемое согласно соответствующим правилам настоящего Закона» (ст. 36).

В Румынии нормы права интеллектуальной собственности помещены в разд. 5 «Бестелесное имущество» Закона о Международном частном праве.

Возникновение, содержание и прекращение авторских прав подчиняются закону того государства, в котором произведение было впервые публично обнародовано. Произведения интеллектуальной деятельности, которые не были обнародованы, регулируются личным законом автора (ст. 60). Возникновение, содержание и прекращение права на промышленную собственность регулируются законом того государства, где ее объект был передан на хранение, или была произведена ее регистрация, или было подано заявление о передаче на хранение или о регистрации (ст. 61). Получение материального и морального возмещения регулируется законом того государства, в котором авторское право или право на промышленную собственность было нарушено (ст. 62).

Закон о Международном частном праве Швейцарии регламентирует не только вопросы применимого права, но и вопросы юрисдикции. Иски о правах интеллектуальной собственности рассматриваются швейцарским судом по месту жительства ответчика или по месту истребования охраны. Исключение составляют иски о действительности и регистрации прав интеллектуальной собственности за границей. Если ответчик не имеет места жительства в Швейцарии, иски о действительности регистрации на территории Швейцарии прав интеллектуальной собственности подаются в швейцарский суд по зарегистрированному месту нахождения торгового промысла представителя, а при его отсутствии -- в суд по месту нахождения регистрирующего органа (ст. 109). К правам интеллектуальной собственности применяется право государства, на территории которого испрашивается охрана. По требованиям из причинения вреда стороны могут в любое время после наступления вредоносного события договориться о применении права страны суда. К договорам в сфере интеллектуальной собственности применяются положения Закона о Международном частном праве, регулирующие договорные отношения (ст. 110).

Швейцарский законодатель в качестве исходного коллизионного начала определил право того государства, где испрашивается охрана прав интеллектуальной собственности. Субсидиарно применяются коллизионные привязки обязательственного права и закон суда (в соответствии с общей концепцией деликтных обязательств). Толкование ст. 111 позволяет утверждать, что «государство, на территории которого испрашивается охрана» и «страна суда» -- не тождественные понятия.

В большинстве государств коллизионное регулирование вопросов права интеллектуальной собственности включено в раздел «Права на нематериальное имущество»: «Права на нематериальные блага регулируются правом государства использования данных прав» (ст. 54 Закона о реформе МЧП Италии). Возникновение, содержание и погашение прав на нематериальное имущество определяются согласно праву того государства, в котором имеет место действие по их использованию или нарушению. В рамках МЧП прежде всего регулируются договорные отношения в сфере интеллектуальной собственности: «Договоры об авторских правах регулируются согласно применимому к обязательственным отношениям праву... выбор права всегда следует принимать во внимание. Договоры о коллективном соблюдении авторского права в Лихтенштейне подпадают всегда под лихтенштейнское право» (ст. 47, 38а Закона о МЧП Лихтенштейна).

К обязательствам из договора об уступке авторских прав применяется право государства, в котором в момент заключения договора имел место нахождения или место жительства приобретателе этих прав (ст. 27.1.4 Закона о МЧП Польши). В отсутствие прав избранного сторонами, «договоры, касающиеся интеллектуально» собственности, регулируются правом государства обычного местопребывания того, кто передает или уступает право на интеллектуальную собственность» (ст. 69 Кодекса Туниса)

В доктрине высказывается точка зрения, что любые правоотношения (в том числе связанные с интеллектуальной собственностью) должны регулироваться правом, наиболее тесно связанным с отношением (П.Д. Барановский):

· правом места первого обнародования произведения или регистрации объекта промышленной собственности;

· личным законом правообладателя;

· личным законом нарушителя;

· правом места причинения ущерба;

· законом страны суда, если охрана нарушенного права должна иметь место в этом государстве;

· автономией воли сторон -- для договорных отношений в сфере прав интеллектуальной собственности.

12.5 Международно-правовая охрана прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы

Парижская конвенция по охране промышленной собственности1883 г., не создает единого патента для государств-участников и не унифицирует процедуру получения патентов. Кроме правил о национальном режиме, конвенционном приоритете и независимости патентов в Конвенции содержится и ряд унифицированных материально-правовых норм, относящихся к изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам (далее -- изобретения), охраняемым, как правило, на основе патентов.

Институт конвенционного приоритета - одна из основных идей Парижской конвенции. Введение правила о конвенционном приоритете обусловлено тем что, патент выдается тому, кто первым подал заявку на изобретение. Одновременно патентование изобретения в нескольких странах практически невозможно, поскольку изобретение, запатентованное в одной стране, уже не является новым в другой. Для заявителей из стран Парижского союза установлено исключение - лицо, подавшее заявку в одной стране , в течение года со дня подачи первой заявки пользуется правом приоритета при подачи такой же заявки в других странах .В этих странах приоритет и новизна будут определяться не на день фактической подачи заявки в местное патентное ведомство, а на день подачи первой заявки. Конвенционный приоритет при патентовании промышленных образцов и регистрации товарных знаков действует в течение 6 месяцев)

Во-первых, ст. 4 устанавливает личное неимущественное право изобретателя быть названным в качестве такового в патенте(право на имя).

Во-вторых, закреплено правило о патентоспособности объектов, ограниченных в обороте на территории государства-участника. В выдаче патента не может быть отказано, и патент не может быть признан недействительным только на основании того, что запатентованный или изготовленный запатентованным способом продукт ограничен в обороте на территории государства-участника

...