Договор финансирования под уступку права требования (факторинг): государственный и международный правовой опыт

Размещено на http://www.allbest.ru/

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации»

Кировский филиал

Юридический факультет

КУРСОВАЯ РАБОТА

на тему «Договор финансирования под уступку права требования (факторинг): государственный и международный правовой опыт»

по предмету "Гражданское право"

Выполнил: студент 3 курса

юридического факультета

Заев А.С.

Киров 2015



Содержание

Введение

1. Правовая конструкция договора финансирования под уступку права требования. Гражданско-правовые основы факторинга

2. Национальное право и международное регулирование в плоскости определения сущности и особенностей договора финансирования под уступку права требования

2.1 Предпосылки стимулирования развития правового регулирования факторинга в отечественном законодательстве. Международные правовые акты в сфере регулирования факторинга

2.2 Оттавская конвенция о международном факторинге

2.3 Факторинг и иные формы финансирования бизнеса: общее и особенное

3.Совершенствование норм об уступке требования и факторинге в гражданском законодательстве России

Заключение

Список литературы

Приложение 1



Введение

договор финансирование факторинг

В настоящее время многие российские предприятия сталкиваются с такими проблемами, как недостаточная капиталовооруженность предприятий, рост рисков кредитования, высокой дебиторской задолженности, рост неплатежей, указаниями иностранных клиентов о покупке товара по открытым счетам.

Справиться с этими трудностями можно прибегнув к одному из самых перспективных видов банковских услуг, наиболее приспособленному к современным процессам развития экономики, который носит название факторинг.

В мировой практике договор факторинга применяется давно и довольно активно. Одной из распространенных в коммерческой практике форм использования имущественных активов в виде прав требования являются сделки финансирования под уступку денежного требования. Смысл данной сделки состоит в том, что одна сторона получает от финансового агента денежные средства, передавая последнему свои денежные права требования в отношении третьих лиц.

Экономический интерес уступающей требования стороны, как правило, состоит в незамедлительном получении денег, снижении расходов на обслуживание дебиторской задолженности и частичном или полном освобождении от риска неплатежеспособности должника. Ставки товаров, имеют возможность использовать это имущество для целей обеспечения, что позволяет значительно удешевить кредит.

Финансирующая сторона (фактор) получает вознаграждение за оказанные услуги и в ряде случаев извлекает дополнительный доход в виде разницы между выплаченными кредитору и полученными от должника суммами.

Сейчас эти операции являются неотъемлемой и широко распространённой частью современной развитой банковской системы. Банк, принявший на себя функции по организации факторинговых отношений, увеличивает спектр услуг, оказываемых клиентам, а также получает дополнительный источник доходов и расширяет свою ресурсную базу.

Помимо этого факторинговые услуги ускоряют получение большой части долгов, способствуют более полному погашению дебиторской задолженности, снижают расходы, связанные с осуществлением расходов по обслуживанию расчётов с покупателями, а также обеспечивают своевременность поступления денег поставщикам при наличии временных финансовых трудностей у плательщиков.

Участие Российской Федерации в "Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям" (заключена в г. Оттаве 28.05.1988) Федеральный закон от 05.05.2014 N 86-ФЗ"О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям". "Собрание законодательства РФ", 12.05.2014, N 19, ст. 2291 выводит правовое регулирование факторинговых отношений на международный уровень.

Таким образом, тема курсовой работы особенно актуальна на современном этапе.

Цель написания работы - выявить теоретические аспекты сущности факторинга, раскрыть особенности факторинговых операций в коммерческих банках.

Для раскрытия цели необходимо решить следующие задачи:

1) выявить и отразить в работе основные понятия и виды факторинга;

2) определить сущность деятельности по договору финансирования под уступку права требования как альтернативного института финансирования физических лиц;

2) проанализировать особенности факторинговых услуг в свете зарубежного и национального права;

3) оценить перспективы факторинговых операций в России.

Для написания курсовой работы использовались законодательные и нормативные акты, труды, посвящённые экономической и правовой теории функционирования договора факторинга, иные периодические издания.



1. Правовая конструкция договора финансирования под уступку права требования. Гражданско-правовые основы факторинга

Договор финансирования под уступку права требования является частным случаем договора уступки требования, предусмотренным положениями гражданского кодекса Российской Федерации.

В России правовое закрепление отношения по договору финансирования под уступку денежного требования нашли в гл. 43 части второй ГК РФ, введённой в действие с 1 марта 1996 г. На сегодняшний момент Россия является участницей Конвенции УНИДРУА о международном факторинге.

Сравнительно-правовой анализ положений ГК РФ и правил Конвенции УНИДРУА о международном факторинге позволяет сделать вывод о том, что большинство правил Конвенции нашло своё отражение в нормах ГК. И хотя договор именуется не «факторинг», а «финансирование под уступку денежного требования», подавляющее большинство российских цивилистов и экономистов отождествляет данные понятия.

Из положений статьи 824 Гражданского кодекса:

«По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом.

2. Обязательства финансового агента по договору финансирования под уступку денежного требования могут включать ведение для клиента бухгалтерского учёта, а также предоставление клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки».

Из анализа норм гражданского права следует, что договор финансирования под уступку финансового требования является разновидность торгово-комиссионных операций, при которой банк или специализированная факторинговая организация покупает денежные требования поставщика к покупателю и реализует инкассирование его дебиторской задолженности.

По своей юридической природе данный договор является возмездным и двусторонним.

Сделка уступки права (требования) имеет своим результатом замену кредитора в обязательстве и представляет собой действие первоначального кредитора по отказу от своего субъективного права в отношении должника в пользу нового кредитора. Нормы гл. 24 ГК РФ регулируют отношения, возникающие как между прежним и новым кредитором, так и между этими лицами и должником при использовании обязательственного права требования в качестве передаваемого объекта.

Договор факторинга представляет собой обязательственное правоотношение, возникающее между финансовым агентом (фактором) и продавцом (поставщиком) товаров или услугодателем (клиентом), по которому фактор покупает у клиента права требования к его контрагентам по договорам об уплате задолженности за поставленные (переданные) товары или оказанные услуги, тем самым финансируя деятельность клиента.

Договор факторинга может включать обязанности фактора по оказанию клиенту дополнительных финансовых услуг по обслуживанию соответствующей дебиторской задолженности, а именно, ведение бухгалтерского учета, предъявление счетов к платежу (инкассирование задолженности) и т.п. Как правило, фактор, приобретающий у клиента дебиторскую задолженность, сам заинтересован в принятии на себя соответствующих обязанностей, позволяющих ему осуществлять контроль за деятельностью клиента (в части соответствующей дебиторской задолженности) и следить за платежеспособностью его должников.

Клиент по договору факторинга должен определенным образом гарантировать своему финансовому агенту существование предаваемой последнему дебиторской задолженности и действительность соответствующих прав требования. В этих целях, в частности, клиент должен представлять фактору доказательства отгрузки товаров контрагентам (оказания им услуг), сообщать ему сведения о возможных возражениях должников, которые могут быть противопоставлены требованиям о взыскании с них задолженности, информировать его о любых иных обстоятельствах, способствующих (препятствующих) получению долга.

Отношения между фактором и клиентом носят возмездный характер, финансовому агенту должна быть обеспечена возможность получения вознаграждения за услуги по финансированию деятельности клиента. Размер оплаты определяется договором с учетом целого ряда условий, в частности рисков, которые принимает на себя фактор в зависимости от характера деятельности клиента и его должников. Вознаграждение финансового агента складывается, как правило, из комиссии за обслуживание дебиторской задолженности (размер которой определяется на основе суммы переданных долгов) и кредитного процента по авансовым платежам, осуществляемым финансовым агентом.

В сфере правового регулирования договора факторинга особое место занимают правила, определяющие для договора факторинга юридические последствия наличия в договорах клиента с его должниками различных запретов и ограничений на уступку требований. При таких условиях уступка клиентом дебиторской задолженности фактору представляет собой нарушение условий договоров с его контрагентами и должна влечь применение к клиенту предусмотренных законом и договором мер ответственности. Однако данное обстоятельство не должно затрагивать судьбу договора факторинга и делать недействительной соответствующую уступку прав требования фактору.

В соответствии со ст. 825 ГК РФ в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать банки, иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого вида.

В настоящее время факторинг является средством повышения ликвидности активов и оборачиваемости средств предприятий, в первую очередь малых и средних. Эти предприятия, способствуя стабилизации потребительского рынка и рынка рабочей силы, ускорению разработок и внедрению в производство технических инноваций, оживлению экспортной деятельности, традиционно испытывают трудности с источниками кредитования. Представляется, что это вызвано следующими причинами:

- во-первых, недоступностью для них обычных рынков капитала и денежного рынка, вследствие чего возрастает их потребность в краткосрочном и банковском кредите, привлекаемых для пополнения оборотного капитала. Выпуск ценных бумаг на небольшие суммы является для таких предприятий достаточно дорогостоящим мероприятием, а рынок подобных бумаг значительно более узок по сравнению с финансовыми инструментами более крупных бумаг;

- во-вторых, дискриминацией при предоставлении им банковского кредита - от них требуют больших гарантий. В силу того, что данная категория заемщиков имеет сомнительную кредитоспособность, кредитным учреждениям невыгодно полностью удовлетворять потребности малых предприятий в кредитах, особенно на небольшие суммы и на рискованные мероприятия;

- в-третьих, высокой стоимостью заимствований для малых предприятий;

- в-четвертых, финансовыми трудностями при экспорте продукции, среди которых: кредитование и отсрочка платежа; оформление специальных документов на экспорт продукции; отсутствие необходимой информации об иностранных рынках; необходимость соответствия товара требованиям, отличным от внутренних; отсутствие представительства за рубежом; повышение издержек и снижение прибыльности.

Базовая схема факторинга довольно проста. В ней участвуют три стороны: поставщик, его покупатели и факторинговая компания (банк - фактор), оказывающая услуги поставщику. Между поставщиком и фактором подписывается договор факторингового обслуживания.

Аккумулирование факторингом ряда функций является важным преимуществом перед другими формами финансирования, особенно большое значение это имеет для предприятий малого и среднего бизнеса, которые не обладают достаточным объёмом трудовых и финансовых ресурсов.

Финансовый механизм факторинга предоставляет поставщикам принципиально иные возможности для своего развития, чем те возможности, которые имеет поставщик, самостоятельно обслуживающий товарный кредит.

Финансирование при факторинге, в отличие от собственных средств и кредита, не ограничено никакими суммами. Прямая выгода для компании от применения факторинга заключается в следующем:

- получить дополнительную прибыль за счет возможного увеличения объемов экспортной выручки в результате экономии оборотных средств;

- уменьшить затраты, связанные с получением банковского кредита (проценты, расходы по оформлению, затраты на экстренную мобилизацию денежных средств при наступлении срока погашения кредита

или выплаты процентов, включая упущенную выгоду, связанную с выводом денег из оборота);

- повысить конкурентоспособность выпущенной продукции на зарубежных рынках, т.к. экспортер реализует свои товары за границей почти на таких же условиях, как и местные производители, ведь дела с клиентами ведутся на их территории и согласно местным условиям и т.д.

Отношения поставщика с покупателями оформляются договорами поставки или купли-продажи, отгрузка проводится на условиях отсрочки платежа. В момент перехода товара в собственность покупателю возникает денежное требование, которое передается фактору (в нашем случае банку). Имея его на руках, последний переводит на расчетный счет поставщика до 90% (в зависимости от условий договора) суммы накладной сразу после отгрузки.

По истечении отсрочки, указанной в договоре, покупатель вносит средства на специальный счет фактора. Удержав то, что ему причитается (выплаченную сумму и комиссию), посредник остаток платежа переводит поставщику и, тем самым, завершает расчеты.

В рамках факторинга, наряду с финансированием, Банк осуществляет управление дебиторской задолженностью поставщика, освобождая последнего от массы аналитической и практической работы. Получая от банка исчерпывающую информацию, достаточную для принятия квалифицированных управленческих решений, сотрудники компании-поставщика могут сконцентрировать свои усилия на развитии производства, сбыта, изучении рынков, решении хозяйственных, организационных и других вопросов.

Факторинг бывает внутренний и международный. При внутреннем факторинге услуги оказываются российскому поставщику, отгружающему продукцию или оказывающему услуги российским же потребителям.

Международный факторинг также подразделяется на экспортный и импортный. Экспортный факторинг - это факторинговые услуги российскому экспортеру.

Эффективность факторинга как средства финансирования малого бизнеса определяется тем, что фирма не только приобретает хорошую репутацию, но и может рассчитывать на скидку за немедленную оплату обычно в размере 2 - 3% суммы платежа. Факторинг с его широким и гибким набором услуг является одной из самых привлекательных форм кредитования как внутренней, так и экспортной деятельности малых и средних предприятий, облегчая их вхождение в конкурентную ситуацию с минимальным первоначальным капиталом. Курбатов С. Ю. Экономическая сущность факторинга // Современные тенденции в экономике и управлении: новый взгляд . 2012. №13-1.

Тем не менее, факторинг привлекателен для большинства корпораций, независимо от масштабов их бизнеса. Малым компаниям он позволяет получать финансирование без залога. Средние предприятия в факторинге привлекает страхование рисков и административное управление дебиторской задолженностью. Крупным предприятиям факторинг позволяет изменить баланс - уменьшить дебиторскую задолженность без увеличения кредиторской. Это особенно важно, если предприятие планирует привлечь инвесторов. Кроме того, для крупных предприятий всегда актуален вопрос избавления от дебиторской задолженности.



2. Национальное право и международное регулирование в плоскости определения сущности и особенностей договора финансирования под уступку права требования

2.1 Предпосылки стимулирования развития правового регулирования факторинга в отечественном законодательстве. Международные правовые акты в сфере регулирования факторинга

Рынок услуг в области факторинга в России относительно неразвит и для того, чтобы дать возможность увидеть четкую картину и выбрать правильный путь развития законодательного регулирования этого вида бизнеса, нашему государству необходимо изучить и проанализировать опыт европейских стран в этой части. Основных пути развития два: жесткое законодательное регулирование или более мягкий путь саморегулирования данного типа финансовой деятельности.

Процесс совершенствования гражданского законодательства в России соответствует аналогичным процессам в Европе. Становлению факторинга, как и ряда других правовых институтов, государственное право обязано опыту международного права и ряду ориентированных на то положений национального права зарубежных стран.

Формирование факторинга как способа позитивного корректирования дебиторской задолженности в области трансграничной уступки прав требования, Международным институтом по унификации частного права (УНИДРУА) было принято решение о разработке единообразного свода правил в области международного факторинга. Впоследствии в тесном сотрудничестве с экспертами ряда государств такой свод был подготовлен для принятия в форме конвенции.

В отечественной правовой литературе термины "факторинг" и "финансирование под уступку денежного требования" зачастую используются как синонимы. В то же время в международной практике факторинг понимается как частный случай финансирования под уступку денежного требования наряду с такими основанными на цессии договорными отношениями, как форфейтинг, проектное финансирование, рефинансирование и секьюритизация.

Отношения, связанные с заключением и исполнением международных факторинговых контрактов, регулируются Оттавской конвенцией УНИДРУА о международном факторинге, подписанной в Оттаве 28 мая 1988 года и вступившей в силу 1 мая 1995 года.

До момента ратификации конвенции УНИДРУА «О международном факторинге» в Российской Федерации вопросы факторинга регулировались следующими нормативными документами:

-Гражданский Кодекс РФ (ч. 2, глава 43, ст. 824-833);

-Налоговый Кодекс РФ (глава 25, ст. 265, 269, 271);

-Федеральный закон от 4 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности».

До недавнего времени в России не было четкого законодательного регулирования факторинговых отношений, за исключением гл.43 ГК РФ. Каждая факторинговая организация была вынуждена разрабатывать собственный регламент осуществления факторингового обслуживания. Однако 16 мая 2014г. вступил в силу Федеральный Закон № 86-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям».

Принятие данного закона позволило решить некоторые проблемы, а именно: ограничение использования международного факторинга, в силу того, что согласно Закону о валютном регулировании к разрешенным операциям не относятся те, которые совершаются между факторинговыми компаниями и их клиентами резидентами-экспортерами. Применение договора факторинга во взаимоотношениях резидента-экспортера уполномоченным банком или компанией для финансирования потребностей резидента-экспортера в оборотном капитале сталкивалось также с невозможностью реализовать такой договор на практике. Дело в том, что денежные средства перечислялись от резидентов (факторов) в рамках договора факторинга и не засчитывались такому резиденту-экспортеру в качестве валютной выручки от экспорта.

По данным информационного обзора Ассоциации Факторинговых Компаний (АФК) Оборот российского факторинга за 9 месяцев 2014 года вырос на 11% по сравнению с аналогичным периодом прошлого года. В январе-сентябре 2014 года оборот российского факторинга увеличился на 146 млрд. рублей по сравнению с январем-сентябрем 2013 года (+11%), оборот рынка в 3 квартале 2014 года составил около 471 млрд. рублей, увеличившись на 5% по сравнению с предыдущим кварталом 2014 года. Среди компаний и банков, имеющих наибольший оборот по факторинговым операциям можно составить рейтинг [таблица, см. приложение 1].

Цессия как классический институт перемены кредитора, особенно в части сингулярного правопреемства, происходящего в результате волевых юридических действий субъектов гражданского права, в последние десятилетия стал в нашей стране весьма востребован. Его применение заметно в целом ряде важных экономических областей: в жилищном строительстве, в сфере обеспечения возврата кредитов, в профессиональной деятельности по взысканию долгов с целью нейтрализации неплатежей, при компенсации отсутствия свободных денежных средств путем продажи отсроченных требований и пр. С другой стороны, очевидно стремление ряда хозяйствующих субъектов использовать эти правовые конструкции в негативных целях: для сокрытия движения своих денежных средств, уклонения от уплаты налогов, скупки чужих долгов для достижения контроля над конкретными предприятиями и их группами, увода активов в преддверии банкротства и т.п. Таким образом, распространенность практического применения цессии очевидна. Рыжковская Е.А., Шаблова Е.Г. Совершенствование норм об уступке требования и факторинге в гражданском законодательстве России // Право и экономика. 2015. N 11. С. 48 - 55.

Подобно всем иным современным законодательствам, законодательство России содержит юридические конструкции, позволяющие обеспечивать такую насущную потребность современной экономики, как циркуляция требований. Они объединены в первом параграфе главы 24 общей части обязательственного права Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту - ГК РФ). Судьи и современные ученые долгое время обращали внимание на приобретение особой актуальности уступки требования для судебной практики, подчеркивали спорность, противоречивость и необходимость обобщения практики применения последней с целью ее приведения к единообразию. После принятия части первой ГК РФ судебная практика по соответствующей категории споров длительное время, вплоть до издания 30.10.2007 Президиумом ВАС РФ информационного письма N 120, рекомендовавшего Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 ГК РФ, формировалась путем принятия ВАС РФ постановлений по конкретным делам. Указанный Обзор разъяснил многие, но далеко не все проблемы в этой сфере. Несовершенство норм о цессии в базовой отрасли частноправовой сферы создавало сложности в других правовых отраслях, в частности, приводило к затруднению налогообложения, бухгалтерского учета соответствующих операций, обращения взыскания на права (требования) организаций-должников в рамках исполнительного производства. Представляется, что преобразование действующих российских законоположений о цессии, формирование единого подхода в судебной практике к этому институту должно способствовать уверенности хозяйствующих субъектов в защите их гражданских прав и в конечном итоге нормальному развитию экономических отношений.

Тесно связаны с общими нормами о цессии положения о финансировании под уступку денежного требования (факторинге). В рамках факторинга передаются именно денежные требования. Ещё одна особенность финансирования под уступку денежного требования - возможность по этому договору оказывать иные финансовые услуги, связанные с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, и возможность ведения бухгалтерского учета для клиента. Оказание таких услуг требует специализированного программного обеспечения, позволяющего вести детальный учет состояния дебиторской задолженности. Финансовые агенты могут оказывать подобные услуги настолько качественно, что для определенных клиентов это оказывается даже нужнее собственно финансирования.

Анализ положений ранее упомянутой Концепции и практики применения норм о факторинге позволяет выделить следующие проблемы правового регулирования отношений по финансированию под уступку денежного требования и основные направления совершенствования соответствующего законодательства. В настоящее время возникают затруднения при определении круга тех отношений, на которые распространяются нормы главы 43 ГК РФ. Это обусловлено, в частности, отсутствием в ней всех признаков, позволяющих разграничить договор факторинга и другие виды договоров, в рамках исполнения которых передаются права требования. Кроме того, в главе 43 практически нет норм, регулирующих взаимоотношения финансового агента и клиента (например, о порядке передачи клиентом права требования;

- об оплате услуг финансового агента;

- о выплате клиентом процентов за пользование предоставленным финансированием; об ответственности финансового агента и др.).

Требуется и регламентация взаимных прав и обязанностей финансового агента и клиента. В соответствии с п. 1 ст. 827 ГК РФ существует возможность освободить клиента от ответственности перед финансовым агентом за действительность переданного требования. Однако п. 2 этой же статьи императивно определяет понятие действительного требования как ситуацию, когда клиент обладает правом на его передачу, и в момент уступки ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять. Таким образом, риск скрытых (то есть неизвестных клиенту) возражений должника законодатель возлагает на финансового агента (цессионария), и возможность распределить его иначе сейчас отсутствует. В то же время более разумным является возложение таких рисков на клиента (цедента) хотя бы по общему правилу, так как именно клиент реально может такие возражения должника предотвратить. Следует также дополнить российские нормы о факторинге возможностью отказа должника от возражений как инструментом, способствующим оценке фактором рисков при приобретении прав требований. Обычно такой отказ осуществляется должником за вознаграждение или при наличии определенных уступок со стороны клиента. Требуют своего разрешения вопросы коллизии (приоритета) прав финансового агента, клиента и иных лиц в отношении получения с должника денежных средств и иного имущества, передаваемого в погашение долга кредиторов должника и клиента в деле о банкротстве, кредиторов клиента, по требованиям которых обращается взыскание на его имущество и т.д.). Сегодня в деловом обороте России имеет место уступка части денежных требований, а также совокупности денежных требований (оптовая уступка). Поэтому в главе 43 ГК РФ должны быть урегулированы возможность частичной уступки, уступки прав по будущим обязательствам, оптовой уступки и др., в той мере, в которой эти вопросы не решены в общей части ГК. В отношении оптовой уступки целесообразно определить вопросы надлежащей идентификации в договоре передаваемых требований, например, путем указания на должника, основания возникновения этих требований или иные критерии. Необходимо установить требования к форме и содержанию уведомления об уступке денежного требования клиента. Не вызывает сомнений, что совершенствование норм о факторинге в вышеупомянутых направлениях будет иметь положительное воздействие на экономические отношения в этой сфере финансовых услуг.

2.2 Оттавская конвенция о международном факторинге

Для целей Оттавской конвенции, согласно п. 2 ст. 3, под факторинговым контрактом понимается контракт, заключенный между одной стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым агентом), в соответствии с которым:

a) поставщик должен или может уступать финансовому агенту денежные требования, вытекающие из договоров купли-продажи товаров, заключаемых между поставщиком и его покупателями (должниками), за исключением контрактов, которые относятся к товарам, приобретаемым преимущественно для личного, семейного и домашнего использования;

b) финансовый агент выполняет, по меньшей мере, две из следующих функций:

· финансирование поставщика, включая заем и предварительный платеж;

· ведение учета (бухгалтерских книг) по причитающимся суммам;

· предъявление к оплате денежных требований;

· защита от неплатежеспособности должников;

c) должники должны быть уведомлены о состоявшейся уступке требования.

В п. 3 ст. 1 уточняется, что понятия «товар» и «продажа товара» для целей данной Конвенции включают также услуги и их предоставление.

В Оттавской конвенции содержится целый ряд правил, обеспечивающих широкие возможности уступки поставщиком денежных требований финансовому агенту. Так, например, согласно ст. 5, финансовому агенту могут уступаться не только существующие требования, но и будущие. Кроме того, уступаемые денежные требования не обязательно должны указываться конкретно в факторинговом контракте. Достаточной является возможность определенным образом идентифицировать передаваемые требования в момент заключения факторингового контракта или в момент, когда требования фактически возникнут, как относящиеся к данному контракту. Далее, согласно ст. 6 уступка денежного требования поставщиком финансовому агенту будет действительной, даже если между поставщиком и должником существует соглашение о ее запрете (что, однако, не исключает ответственности поставщика перед должником за такое нарушение условия договора).

По общему правилу, согласно ст. 10 Оттавской конвенции, неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком своих обязательств перед должником, вытекающих из договора купли-продажи товаров, не дают должнику права требовать возврата сумм, уплаченных им финансовому агенту, если должник вправе получить эти суммы с поставщика. Тем не менее, в двух случаях (в порядке исключения) должник вправе потребовать именно от финансового агента возвращения уплаченной ему суммы, а именно, когда финансовый агент:

А) не исполнил свое обязательство перед поставщиком по совершению платежа, связанного с уступкой требования;

В) произвел такой платеж, зная о неисполнении или ненадлежащем исполнении поставщиком своих обязательств перед должником.

И в Конвенции, и в ГК РФ предметом договора факторинга является денежное требование, существующее к моменту заключения договора о факторинге или которое может возникнуть в будущем. Это требование не обязано быть определённым конкретно, но должно обладать свойством потенциальной определимости, то есть быть таким, чтобы его можно было выделить из ряда других требований данного клиента в момент

заключения договора, а будущее требование (это устанавливается ГК РФ) - не позднее чем в момент его возникновения.

Конвенция выделяет следующие функции финансового агента: ведение бухгалтерского учета по причитающимся суммам, защита от неплатежеспособности должников, финансирование поставщика, включая кредит и аванс, предъявление к оплате денежных требований. В ГК РФ обязанности сформулированы иначе: он передает или обязуется передать клиенту денежные средства в счет денежного требования или принимает денежное требование в целях обеспечения исполнения обязательства перед ним; предоставление же клиенту иных финансовых услуг, включая ведение бухгалтерского учета, не является обязательным условием договора. Делаем вывод, что основная обязанность финансового агента как по Конвенции, так и по ГК РФ состоит в кредитовании своего клиента; возложение же в договоре на агента остальных функций зависит от характера взаимоотношений (являются ли они длящимися или ограничиваются однократной уступкой требования) и желания сторон.

В Конвенции положение об уведомлении должника о состоявшейся уступке требования является составной частью определения факторингового контракта и такое уведомление является обязанностью финансового агента или его клиента, а в Гражданском кодексе вопрос о необходимости уведомления должника оставлен за рамками регулирования, и внимание сосредоточено на обязанности должника произвести платеж финансовому агенту при условии получения письменного уведомления об уступке.



2.3 Факторинг и иные формы финансирования бизнеса: общее и особенное

Факторинг - как экономическая категория представляет собой разновидность торгово-комиссионных операций, при которой банк или специализированная факторинговая организация покупает денежные требования поставщика к покупателю и реализует инкассирование его дебиторской задолженности. Понимание экономической сущности факторинга связано с уяснением его места в системе иных форм финансирования бизнеса.

Операцией, сходной с прямым экспортным факторингом, является форфейтинг, под которым понимается кредитование экспортера путем покупки коммерческих векселей, акцептованных импортером без права регресса к продавцу. Покупатель и продавец обращаются в специализированный банк, называемый форфейтером, который платит экспортеру и берет товар со скидкой к номинальной стоимости. Когда наступает срок платежа, банк обращается с требованием о платеже к импортеру (или, если это необходимо, к гаранту, в качестве которого обычно выступает внешнеторговый банк соответствующей страны).

Важнейшая особенность форфейтинга заключается в том, что он исключает право регресса: экспортер отказывается от своих прав в обмен на платеж, а банк отказывается от права на регрессное требование к экспортеру в случае неплатежа. Фактически форфейтинг можно рассматривать как способ рефинансирования коммерческого кредита во внешней торговле. В определениях трактуется, что форфейтинг - это кратко- и среднесрочное финансирование, и это похоже на факторинг, но по существу своему факторинг - это финансирование на срок от 90 до 180 дней, а в некоторых случаях год, а форфейтинг от 1 года до 7 лет. Встречаются случаи и более долгосрочного финансирования.

Нередко факторинг отождествляют с банковским кредитом, что неверно. Необходимо сравнить факторинг и кредитование.

Критерии	Факторинг	Кредит
Субъекты	Банк или специализированная компания, поставщик, покупатель	Банк, клиент
Сроки предоставления финансирования	Срок фактической отсрочки платежа (90-180 календарных дней)	Фиксированный срок
Сроки погашения	День фактической оплаты дебитором поставленного товара	Заранее обусловленный день
Сроки выплаты	День поставки товара	Обусловленный кредитным договором день
Сроки обслуживания	Бессрочно	Погашение кредита не гарантирует получение нового
Способ погашения	Из денег, поступающих от дебиторов клиентов	Возвращается банку заемщиком
Обеспечение	Не требуется. Имеет значение только история работы клиента с его дебиторами	Выдается под залог и предусматривает обороты по расчетному счету, адекватные сумме займа
Размер	Не ограничен и может увеличиваться по мере роста объема продаж клиента	Выдается на заранее обусловленную сумму
Вознаграждение	Зависит от величины задолженности переданной финансовому агенту	Процентная ставка по кредиту
Оформление	Факторинговое финансирование выплачивается автоматически при предоставлении накладной и счета-фактуры	Необходимо оформление большого числа документов
Сопровождение	Информационное, бухгалтерское, консультационное, юридическое и иное обслуживание, управление дебиторской задолженностью	Обязательный переход заемщика на расчетно- кассовое обслуживание в банк

Данные таблицы показывает, что рассматриваемые финансовые продукты направлены на удовлетворение разных потребностей поставщиков различными способами. Общим является только суть операции - финансирование. Знание данных положений позволит более эффективно использовать предлагаемые рынком финансовых услуг инструменты, грамотно управлять финансами хозяйствующего субъекта. На современном этапе выделяют кредитование по контракту типа «френчайз» - форма взаимоотношений между большим и малым бизнесом, когда средняя по мощности фирма получает помощь от промышленной или торговой транснациональной компании в виде денежной ссуды, лизинга, факторинга. В настоящее время факторинг является средством повышения ликвидности активов и оборачиваемости средств предприятий, в первую очередь малых и средних. Эти предприятия, способствуя стабилизации потребительского рынка и рынка рабочей силы, ускорению разработок и внедрению в производство технических инноваций, оживлению экспортной деятельности, традиционно испытывают трудности с источниками кредитования. Представляется, что это вызвано следующими причинами:

- во-первых, недоступностью для них обычных рынков капитала и денежного рынка, вследствие чего возрастает их потребность в краткосрочном и банковском кредите, привлекаемых для пополнения оборотного капитала. Выпуск ценных бумаг на небольшие суммы является для таких предприятий достаточно дорогостоящим мероприятием, а рынок подобных бумаг значительно более узок по сравнению с финансовыми инструментами более крупных бумаг;

- во-вторых, дискриминацией при предоставлении им банковского кредита - от них требуют больших гарантий.

В силу того, что данная категория заемщиков имеет сомнительную кредитоспособность, кредитным учреждениям невыгодно полностью удовлетворять потребности малых предприятий в кредитах, особенно на небольшие суммы и на рискованные мероприятия;

-в-третьих, высокой стоимостью заимствований для малых предприятий.

-в-четвертых, финансовыми трудностями при экспорте продукции, среди которых: кредитование и отсрочка платежа; оформление специальных документов на экспорт продукции; отсутствие необходимой информации об иностранных рынках; необходимость соответствия товара требованиям, отличным от внутренних; отсутствие представительства за рубежом; повышение издержек и снижение прибыльности.

На активизацию деятельности банков в сфере кредитования малого бизнеса окажут влияние следующие факторы:

-высокий уровень конкуренции в сегментах обслуживания крупных корпоративных клиентов и потребительского кредитования , ведущий к снижению маржи при растущих рисках. Возрастание привлекательности этого направления связано с тем, что стоимость заимствований для средних и крупных предприятий гораздо ниже, чем для малых, а риски при этом в этих секторах отличаются в гораздо меньшей степени;

- стремление банков к диверсификации кредитного портфеля. Способствует этому большое количество небольших заемщиков;

- интерес со стороны государства к вопросу развития малого бизнеса. Но при этом многие финансовые институты, активно работающие с представителями малого бизнеса, зарегистрированными как юридические лица, отказываются кредитовать индивидуальных предпринимателей. В этой связи перспективно использование различных нетрадиционных видов финансово-кредитного обслуживания малых предприятий, в том числе лизинга и факторинга.

Эффективность факторинга как средства финансирования малого бизнеса определяется тем, что фирма не только приобретает хорошую репутацию, но и может рассчитывать на скидку за немедленную оплату обычно в размере 2 - 3% суммы платежа. Факторинг с его широким и гибким набором услуг является одной из самых привлекательных форм кредитования как внутренней, так и экспортной деятельности малых и средних предприятий, облегчая их вхождение в конкурентную ситуацию с минимальным первоначальным капиталом.



3. Совершенствование норм об уступке требования и факторинге в гражданском законодательстве России

С 01.07.2014 вступили в силу соответствующие изменения в главу 24 ГК РФ. Федеральный закон от 21.12.2013 N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации". Основные из них сводятся к следующему:

1) исключено положение о запрете перехода прав по регрессным требованиям;

2) прямо предусмотрена возможность уступить денежное требование в части, а не полном объеме.

Такое общее правило закреплено в ст. 384 ГК РФ. Исключения из него могут быть определены в законе. Для обязательств, исполнение по которым отлично от уплаты денежной суммы, право на получение исполнения можно передать в части при условии, что обязательство делимо и частичная уступка не делает исполнение значительно более обременительным для должника. Указанные изменения в основном отражают существующую судебную практику.

3) установлены особые правила для уведомления должника о переходе права требования.

Уведомить должника вправе как цедент, так и цессионарий. Но если о переходе права уведомил не цедент, должник может потребовать от цессионария доказательств перехода к нему права, чтобы снизить вероятность исполнения ненадлежащему лицу (п. 1 ст. 385 ГК РФ).

Должник, получивший уведомление об одном или нескольких последующих переходах права, может исполнить обязательство в соответствии с уведомлением о последнем из них. Тогда должник признается исполнившим обязательство надлежащему кредитору (п. 2 ст. 385 ГК РФ).

4) уступка требования, соответствующая закону, стала возможной, даже если она запрещена иным правовым актом или договором.

Ранее уступка требования не допускалась, если она противоречила закону, иным правовым актам или договору. Сейчас в соответствии с п. 1 ст. 388 ГК РФ уступка не допускается, только если она противоречит закону. Таким образом, как правило, если в соответствии с другими правовыми актами либо договором уступка требования ограничена или запрещена, но она не противоречит закону, то кредитор вправе ее произвести. Исключением является уступка права на получение не денежного исполнения: по соглашению между кредитором и должником она может быть запрещена или ограничена. В то же время с 01.06.2015 нарушение любого соглашения между кредитором и должником об ограничении или запрете уступки денежного требования (не только в сфере предпринимательской деятельности) не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения основного договора, но при этом не освобождает цедента от ответственности перед должником за такое нарушение. Данная новелла защищает интересы цессионария, который может не опасаться за юридическую действительность состоявшейся передачи права. Ранее судебная практика признавала недействительными сделки по передаче прав, уступка которых запрещена договором. Сегодня нарушение договорного запрета уступки является основанием для признания уступки недействительной при условии, что будет доказано, что вторая сторона сделки уступки знала или должна была знать о наличии такого запрета.

5) ранее возможность уступки будущего требования была установлена лишь применительно к договору финансирования под уступку денежного требования (п. 1 ст. 826 ГК РФ). С 01.06.2015 уступка будущего требования возможна по любой сделке вне связи ее с предпринимательской деятельностью.

При этом в договоре цессии требование должно быть определено способом, позволяющим его идентифицировать на момент его возникновения или перехода к цессионарию. По общему правилу будущие требования переходят к цессионарию с момента их возникновения. Однако стороны могут предусмотреть в соглашении, что будущие требования переходят позднее. Аналогичные выводы содержались в п. 4 информационного письма N 120.

6) предусмотрены общие требования к уступке. Запрещена передача по договорам цессии не существующих на момент уступки прав, которые не отвечают критериям, предусмотренным для уступки будущих требований.

Цедент также должен быть правомочен совершать уступку. Уступаемое требование ранее не должно быть передано цедентом другому лицу. Еще одним новшеством является обязанность цедента действовать добросовестно и не совершать действий, которые могут послужить основанием для возражений должника против уступленного требования. В законе или договоре могут быть предусмотрены иные требования к уступаемому праву (п. 2 ст. 390 ГК РФ). При нарушении требований к уступке новый кредитор (цессионарий) вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке и возмещения понесенных убытков (п. 3 ст. 390 ГК РФ). Новые правила ст.390 ГК РФ о соблюдении цедентом условий уступки и его ответственности перед цессионарием представляются позитивными, способствующими защите интересов цессионария, более четкими. Однако эти позитивные изменения диктуют также необходимость исследования вопросов баланса между поведением цедента и разумной проверкой приобретаемого требования цессионарием, его неизбежными рисками, особенно, в частности, при приобретении требований банкрота в конкурсном производстве; Рыжковская Е.А., Шаблова Е.Г. Совершенствование норм об уступке требования и факторинге в гражданском законодательстве России // Право и экономика. 2015. N 11. С. 48 - 55.

7) определен момент перехода уступленного требования к новому кредитору.

Это - момент заключения договора цессии, если законом или договором не предусмотрено иное. Данный вывод был сформулирован ранее судебной практикой. Также суды допускали возможность определить соглашением другой срок перехода требования.

8) предусмотрены последствия уступки одного права нескольким лицам.

Согласно п. 4 ст. 390 ГК РФ в этом случае право считается перешедшим к тому лицу, которому оно было передано раньше. Основным способом определения даты перехода права является чаще всего определение момента заключения договора цессии. Риск неблагоприятных последствий исполнения обязательства должником в пользу иного кредитора несет цедент либо цессионарий, который знал или должен был знать об уступке требования, состоявшейся ранее. Таким образом, при уступке права нескольким лицам цедент обязан возместить убытки тому цессионарию, который не получил исполнения;

9) по общему правилу теперь уступка требований к физическому лицу без его согласия влечет обязанность прежнего и нового кредиторов возместить ему связанные с уступкой расходы;

10) определено, что солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними.

Можно предположить, что для уступки требования от одного солидарного кредитора другому не нужно получать согласия остальных солидарных кредиторов;

11) установлена обязанность цедента передать цессионарию все ранее полученное от должника по уступленному требованию, если иное не предусмотрено договором.

Таким образом, многие из вышеуказанных изменений, внесенных в ГК РФ, являются в значительной степени закономерными и закрепляют регулирование отношений, уже признанных российской деловой и судебной практикой. В то же время отдельные новые правила являются для российского законодательства действительно новеллами, и в данный момент в их практическом применении сохраняется ряд неясностей, которые будут устраняться с развитием правоприменительной практики.



Заключение

Факторинг как экономическая категория представляет собой разновидность торгово-комиссионных операций, при которой банк или специализированная факторинговая компания покупает денежные требования поставщика к покупателю и осуществляет инкассирование его дебиторской задолженности (неоплаченные счета-фактуры клиента в процессе реализации им товаров и услуг) за определенное вознаграждение.

В факторинговых операциях участвуют три стороны: факторинговая компания, клиент и фирма. Функции факторинга: финансирование оборотного капитала; инкассация задолженности клиента; факторинг бер?т на себя риск неплатежа, выступая, в качестве страховщика финансовых рисков.

Говоря о проблемах российского факторинга на данный момент, можно выявить несколько аспектов: неприятие факторинга как формы финансирования, неадаптированность законодательства под требования факторинг, жесткие условия предоставления факторинга факторами и неразвитая система риск-менеджмента.

В целом, на современном этапе прослеживается явная направленность законодателя на обеспечение института факторинга наиболее полным и качественным правовым базисом в лице международных правовых актов, использовавшихся до этого за рубежом и представляющих ценность, в перспективе, как инструмент взаимовыгодного международного взаимодействия клиентов и факторов по договорам, единообразному пониманию правовых положений договора финансирования под уступку права требования.



Список литературы

1. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.01.2016). "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

2. "Конвенция УНИДРУА по международным факторинговым операциям" (Заключена в г. Оттаве 28.05.1988). "Бюллетень международных договоров", N 7, 2015.

3.Прокофьев Александр Сергеевич Факторинг: российское законодательство и конвенция УНИДРУА // Журнал российского права . 2012. №7.

4.Курбатов С. Ю. Экономическая сущность факторинга // Современные тенденции в экономике и управлении: новый взгляд . 2012. №13-1.

5.Солдатова А. О. От факторинга к форфейтингу - от общего к частному // Актуальные вопросы экономических наук . 2012. №26.

6.Галимова Т.А. Теоретические основы факторинга // Проблемы экономики и менеджмента . 2012. №5.

7.Андреева А.В., Смирнова Е.А., Пацук О.В. Перспективы развития факторинга в России // Актуальные вопросы экономических наук . 2015. №44.

...