Договор о франшизе: понятие, основные характеристики

В 1988 году Комиссией ЕС был принят Регламент № 4887/88, которым кодифицировано основанное на решениях Европейского суда прецедентное право в области регулирования франчайзинговых соглашений. Ряд его принципиальных положений вместе с заменившим его впоследствии Регламентом Комиссии ЕС № 2790/1999 от 22 декабря 1999 года составили основу права ЕС в отношении франчайзинга. В Регламенте № 4887/88 впервые в праве ЕС дано определение договора о франшизе. Под франшизой (ст. 1.3а Регламента) понимается совокупность прав промышленной или интеллектуальной собственности, касающихся товарных знаков, фирменных наименований, вывесок магазинов, полезных моделей, дизайна, авторских и патентных прав, ноу-хау, используемых при перепродаже товаров или оказании услуг конечным потребителям. Соглашение о франшизе (ст. 1.36) представляет договор, посредством которого одно лицо (франчайзер) предоставляет другому лицу (франчайзи) в обмен на прямую или непрямую денежную компенсацию право использовать франшизу для продвижения на рынке определенных видов товаров и/или услуг. Договор содержит как минимум следующие обязательства: единообразное использование наименования или вывески на помещениях и/или транспортных средствах, поименованных в соглашении; передачу франчайзером франчайзи ноу-хау; оказание им франчайзи коммерческой или технической помощи в течение срока действия соглашения. Согласно Регламенту № 4887/88 правоотношение признается соглашением о франшизе при наличии двух условий: реальной передачи ноу-хау и оказания содействия в течение длительного времени. Если же агент продает товар или действует как посредник от имени только одного принципала и не несет серьезных финансовых рисков по сделке, то ст. 85(1) не применима. Однако дистрибьюторские договоры об исключительном праве продажи, когда дистрибьютор действует от своего имени, подпадают под действие ст. 85(1) Договора о создании ЕС. Таким образом, один из основных принципов, закрепленных в Регламенте, состоит в определении, соответствует ли тип системы сбыта предписаниям договора, и ответ на данный вопрос зависит от цели договора и системы сбыта. При соответствии типа и системы сбыта праву ЕС признаются соответствующими ему и все необходимые для работы системы условия; основанием для такого признания являются предписания либо ст. 85(1), либо ст. 85(3) Договора о ЕС. Например, условия о неконкуренции по окончании срока действия соглашения о франшизе не считаются нарушающими ст. 85(1), поскольку они необходимы для защиты ноу-хау франчайзера, использование которого является одной из целей указанного соглашения. 22 декабря 1999 года Комиссией ЕС был принят Регламент № 2790/ 1999, который создал единообразное правовое регулирование вертикальных отношений, возникающих при реализации двух близких по экономической сущности коммерческих отношений: дистрибьюторских отношений и франчайзинга. Основной целью Регламента является недопущение устранения конкуренции между соответствующими хозяйствующими субъектами при выступлении их на рынках стран ЕС. Он предусматривает правовое регулирование категорийных изъятий в отношении следующих видов вертикальных соглашений: направленных на реализацию товаров или услуг соглашений между не конкурирующими между собой хозяйствующими субъектами; соглашений между конкурирующими хозяйствующими субъектами; соглашений, содержащих дополнительные условия о предоставлении или использовании прав интеллектуальной собственности. Кроме того, действие Регламента распространяется также на согласованную практику ведения коммерческих операций. Основным критерием для предоставления вертикальным соглашениям категорийных изъятий является состояние рынка купли-продажи конкретного товара. Категорийные изъятия предоставляются тем вертикальным соглашениям, которые соответствуют требованиям Регламента и направлены на совершенствование эффективности цепи производства и сбыта через обеспечение наилучшей координации взаимодействия хозяйствующих субъектов, в частности путем снижения себестоимости сделок и расходов на продвижение товаров и оптимизации коммерческих и инвестиционных возможностей сторон. Международная унификация правового регулирования франчайзинга осуществляется Международным институтом частного права (УНИДРУА). Применительно к договорным отношениям сторон были унифицированы взаимоотношения по мастер-соглашению о франшизе, включающему соглашение между франчайзером и его контрагентом, которого он наделяет правом заключать субсоглашения о франчайзинге. Результатом такой унификации явилась разработка Руководства по организации международной сети франчайзинга 1998 года, которое представляет, с одной стороны, обобщение договорной практики, а с другой стороны, содержит рекомендации по использованию сторонами этого сложного вида отношений по франшизе. По правовой природе данный документ имеет рекомендательный характер, но в силу авторитета УНИДРУА, глубины проработки вопросов он пользуется большим авторитетом в деловых кругах. Руководство раскрывает основные элементы договорных отношений, опосредующие франчайзинг, выделяются особенности и принципы реализации отдельных прав и обязанностей. Использование Руководства УНИДРУА по международным мастер-соглашениям о франшизе позволяет предприятиям использовать рекомендации данной авторитетной международной межправительственной организации, в которых отражены подходы законодательства различных стран и особенности договорной практики, обобщенные в ходе подготовки Руководства. Применительно к преддоговорному взаимодействию будущих сторон договора о франшизе результатом такой унификации явилась разработка Модельного закона о раскрытии информации, который был принят в 2002 году. Модельный закон охватывает лишь преддоговорное раскрытие информации и не затрагивает договорные отношения сторон. Модельный закон предназначен для применения и к внутреннему, и к международному франчайзингу, к различным видам соглашений в виде единичного договора о франшизе, мастер-соглашения о франшизе и соглашения о развитии, а также к новым формам франчайзинга, которые могут появиться в будущем. Типовой контракт Международной торговой палаты о международном франчайзинге предназначен для международных операций, направленных на продвижение товаров и услуг с помощью исключительного соглашения о франшизе (которое именуется в Типовом контракте дистрибьюторским соглашением о франшизе - distribution franchise agreement). Согласно Типовому контракту франчайзинг определяется как договор, по которому франчайзер предоставляет франчайзи в обмен на прямую или косвенную финансовую компенсацию право на использование на согласованной договорной территории комплекса прав промышленной или интеллектуальной собственности, относящихся, главным образом, к ноу-хау и коммерческим символам, а также на получение коммерческого или технического содействия в течение срока действия контракта.

Заключение

Франчайзинг - это широко распространенный в мире способ реализации товаров и услуг с использованием товарного знака и технологии, владельцем которых является франчайзер. Именно он передает другой стороне, предприятию оператору, так называемую франшизу, т.е. право пользоваться его брендом, ноу-хау - словом, готовым бизнесом.

Необходимо отличать франчайзинговые предприятия от известных компаний, имеющих сеть магазинов. Например, магазины крупнейшей в мире розничной торговой сети Wal-Mart принадлежат одной материнской компании и таким образом, не имеют ничего общего с системой франчайзинга. То же и с кофейнями Starbucks - они открыты во многих странах, но не посредством франчайзинговых соглашений, а путем создания совместных предприятий или партнеров.

Лидерами на рынке франшиз являются такие известные компании как Coca-Cola, General Motors, Re-Max, McDonalds, ЛУКОЙЛ и другие. Международная Ассоциация Франчайзинга выделяет около 70 отраслей хозяйства, в которых можно использовать методы франчайзинга. По заключениям экспертов, в ближайшее десятилетие более 50% субъектов малого бизнеса будут франчайзинговыми предприятиями. В США, где франчайзинг переживает настоящий бум, объем продаж по системе франчайзинга составляет порядка одного триллиона долларов при этом 40% розничных продаж приходится на франчайзинг.

Во многих государствах мира создаются франчайзинговые ассоциации в целях защиты интересов своих членов, обеспечения условий, способствующих развитию франчайзинга. Наиболее известными ассоциациями являются Международная ассоциация франчайзинга, Британская ассоциация франчайзинга, Европейская франчайзинговая федерация и др. Эти организации разрабатывают для своих членов нормативные акты, которые регламентируют права и обязанности франчайзеров и франчайзи, разрабатывают типовые формы франчайзинговых договоров.

Международная ассоциация франчайзинга дает франчайзингу следующее определение. Франчайзинг (franchise operation) - это контрактные взаимоотношения между франчайзером и предприятием-оператором, в рамках которых франчайзер предлагает или обязуется поддерживать такие области функцинирования предприятии, как ноу-хау и обучение; при этом оператор ведет дело, используя общую торговую марку и технологию, владельцем которых является франчайзер, он же и контролирует их, и при этом оператор инвестирует существенную долю предприятия за счет собственных средств.

И наконец, франчайзинг можно рассматривать как разновидность лицензионных договоров. Хотя, по мнению авторов, корректнее рассматривать не договор франчайзинга как разновидность лицензионных договоров, а лицензионный договор как составную часть комплексного договора франчайзинга. Так, если по лицензионному договору лицензиату предоставляется право использования отдельных объектов интеллектуальной собственности, то по франчайзинговому договору существует возможность передачи права на использование нескольких объектов одновременно. Более того, договор франчайзинга предполагает помощь покупателю франшизы со стороны франчайзера, контроль качества, совместную рекламу, маркетинговые исследования и многие другие права и обязанности, которые выходят за рамки традиционных лицензионных договоров.

Одной из характерных черт франчайзинговых отношений является их относительная устойчивость и длительность во времени. Франчайзинг оказался уникальным правовым средством, которое обеспечило сочетание единой коммерческой политики крупных компаний с инициативой и предприимчивостью собственников розничных предприятий. И те, и другие оказались заинтересованы в новой форме сотрудничества. Крупные компании получили возможность распространить свое влияние на розничную сеть, расширить сбыт, улучшить рекламу, наконец, просто получить вознаграждение, и в то же время избежать ненужных потерь в связи с не подконтрольностью им розницы. Мелкие же торговцы, сохранив свою имущественную самостоятельность, получили преимущества участия в крупной торговой сети, снизили свои риски, увеличили объем продаж, а, в конечном счете, улучшили условия использования принадлежащего им имущества.

По мнению некоторых экспертов, с правой точки зрения франшиза в достаточной степени регулируется договорным правом, поэтому для ее функционирования и развития не нужны ни особые законы, ни специальные регулирующие структуры. С этим утверждением согласиться трудно, так как вопрос о необходимости специального правового регулирования франчайзинга является дискуссионным. Справедливо утверждение о том, что "франчайзинг появляется там, где созрели для этого экономические условия. Существовать же он может, в принципе, в любых правовых формах. Отсутствие прямых законов может лишь создавать некоторые сложности для франчайзинга, но не в силах остановить его развитие". Различными путями пошла и законодательная практика. Специальное законодательство существует в США, Франции, Италии, Испании, Канаде, Бразилии, Румынии, Индонезии, Малайзии, Китае, Японии, Корее и в некоторых других государствах. В рамках Европейского Союза специально регулируется бытовой и промышленный франчайзинг.

Литература

1. Гражданское и торговое право зарубежных стран. (Учебное пособие) Пятин С.Ю. 2012г

2. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие. Зенин И.А. М.: Высшее образование, 2014.

3. Вилкова Н.Г. Юридические способы продвижения товаров в международном коммерческом обороте. Учебное пособие ВАВТ. - М., 2013.

4. Гражданское и торговое право зарубежных государств: учебник / Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. - 4-е изд., перераб. и доп. В 2-х т. - Т.П. - М.: Междунар. отношения, 2009. - 640 с.

5. Мендельсон М. Руководство по франчайзингу. - М., 2005.

6. Типовой договор МТП случайного посредничества. - М., 2012.

7. Типовой контракт МТП международного франчайзинга. - М., 2012.

8. Шпаковский А.Н. Понятие и правовая природа соглашений о предоставлении исключительных и преимущественных прав продажи. Правовые аспекты осуществления внешнеэкономических связей. Сборник научных трудов. - М., 2013.

Размещено на Allbest.ru