Анализ основных теорий происхождения государства и права

Процесс формирования государств - это длительный, сложный процесс, который был обусловлен наличием множества причин и факторов, как внутреннего, так и внешнего характера. Можно выделить несколько предпосылок формирования государств:

- экономические предпосылки: совершенствование орудий труда, переход от присваивающей к производящей экономике, процесс разделения труда, рост производительности труда и появление избытков продуктов, возникновение частной собственности;

- социальные предпосылки: разложение первобытнообщинного рода, возникновение моногамной патриархальной семьи, появление общества, основанного не на кровном родстве, а экономических и производственных связей, социально-классовое расслоение общества;

- политические предпосылки: изменение сущности власти - отход от потестарного характера и разделение управленческих функций, возрастание роли народных собраний;

- демографические и военные предпосылки: великое переселение народов, миграция, сопротивление внешней угрозе.

В науке теории государства и права преобладает плюралистический подход теорий происхождения государств. Многообразие теорий обусловлено множеством факторов: сложностью, длительностью и многоаспектностью самого процесса происхождения государства, теории формировались в разные исторические периоды, обусловлены идеологическим влиянием, неизбежно преобладание субъективного подхода в оценки причин, зависят от уровня развития самой науки и научной методологии.

В теории государства и права нет единого мнения по вопросу о происхождении государства. Наличие множества теорий возникновения государства объясняется следующим:

- возникновение государства - длительный и сложный процесс, на который оказывало влияние множество факторов, как общих, так и различных для отдельных территорий;

- первоначальный процесс возникновения государства происходил несколько тысячелетий тому назад, что усложняет его детальное изучение;

- на авторов теорий происхождения государства оказывало влияние та эпоха и то мировоззрение, которое господствовало в обществе в период создания той или иной концепции;

- субъективный фактор - личные убеждения авторов теорий, особенности их профессиональной деятельности и т.д.

До конца 80-х годов XX века в советском государствоведении господствовала марксистская теория происхождения государства, согласно которой непосредственной причиной возникновения государства явился раскол общества на классы с неизменными противоречиями.

В настоящее время наиболее популярной является «кризисная» теория, обоснованная А.Б. Венгеровым. В ее основе лежат серьезные научные изыскания в области антропологии, этнографии, истории, политологии, юриспруденции.

Суть кризисной теории заключается в следующем. Государство возникает не вдруг, а как продукт эволюции общества. Толчком в развитии общества послужил экологический кризис планетарного масштаба, на который человечество отреагировало новым способом ведения хозяйства, а именно перешло от присваивающей экономики к производящей. Изменения в сфере экономики повлекли серьезные трансформации в социальной организации общества. Этот этап получил название «неолитическая революция».

Главным последствием неолитической революции явился рост богатства: земледелие и скотоводство позволяли получить избыток продукта (прибавочный продукт), которого не могло обеспечить присваивающее хозяйство. На этой основе возник регулярный обмен продуктами между племенами, способствовавший накоплению новых богатств, которые ранее, при натуральном хозяйстве, были недоступны. Излишек продуктов производства создавал также возможность привлечения дополнительной рабочей силы, требующейся для ухода за скотом и обработки полей.

Выделяют следующие закономерности возникновения государства:

- экономические: переход к производящей экономике, разделение труда, индивидуальных характер трудовой деятельности, появление прибавочного продукта и частной собственности;

- социальные: формирование патриархальной семьи, социальная дифференциация общества;

- идеологические: возникновение единобожия,

- демографические: рост населения,

- политические: создание системы учреждений и организаций, осуществляющих политическое руководство обществом, обособление слоя профессионалов-управленцев, наделенных особыми властными полномочиями.

2. Основные теории происхождения государства

Многие философы, политологи и юристы делали попытки описать процесс формирования государства, что представляет большую сложность по причине как недостатка документальных свидетельств, так и отсутствия единого однозначного определения государства. На данный момент существует множество концепций происхождения государства.

Такой плюрализм научных взглядов обусловлен историческими особенностями развития общества, своеобразием тех или иных регионов мира, идеологическими приверженностями авторов, задачами, которые они ставят перед собой, и другими причинами.

Наиболее древней является теологическая теория возникла XII-XIII вв. (Аврелий Августин, Фома Аквинский, Лебюфф, Эйве, Кост-Флорэ), связывающая происхождение государства и права с реализацией божественного замысла. Государство и все его институты всецело зависят от Божественного разума и божественной воли. Государство и право созданы Богом. Данная доктрина не позволяет ответить на вопросы, как совершенствовать форму государства, как улучшить государственное устройство. Ее сторонники апеллируют не к знаниям, а к вере. Они утверждают, что люди не способны постичь всей глубины божественного замысла, и поэтому они должны просто верить, что все на земле создано Богом.

Положительная сторона теории: Теория была обусловлена религиозным сознанием людей, доминировавшим в то время, а так же достигнутым в каждом историческом периоде уровнем знаний об обществе и о закономерностях его развития.

Отрицательная сторона теории: Данная доктрина умаляет влияние социально-экономических и иных отношений на государство и не позволяет определить, как совершенствовать форму государства, как улучшать государственное устройство. В более позднее время эту теорию стаж использовать для оправдания неограниченной власти монарха.

Теологическая теория основана на вере в божественное происхождение государства. Вопрос об истинности теологической теории решается вместе с вопросом о существовании Бога.

Представители патриархальной теории возникла XVII - XVIII веков (Аристотель, Н. Михайловский, Фильмер и др.) считали, что государство возникло в результате разрастания семьи, трансформации отцовской власти над семьей во власть над всем населением государства. Право и государство - результат исторического развития семьи. К сожалению, эта теория является антиисторической. В обществе вначале возникает род, а семья складывается гораздо позднее в силу упорядочения отношений полов и в связи с изменениями в производственной сфере. Семья возникает параллельно с возникновением государства. Государство и семья выполняют в обществе различные функции: если главной функцией семьи является воспроизводство рода и совместное потребление, то государственная власть призвана решать другие задачи.

Положительные стороны теории: Возникновение государства - естественный исторический процесс. Понятия «семья» и «государство» взаимосвязаны.

Отрицательные стороны теории: Наблюдается явное и очевидное несовпадение задач государственного управления (прежде всего, обороны и агрессии) и функций семьи (воспроизводство и совместное потребление). По функциям государство и семья также разнятся: основная функция государства - управление и легитимное подавление, а у семьи - взаимопомощь, воспроизводство.

Идея договорного начала в возникновении государства и права привела к возникновению договорной (естественно-правовой) теории возникла XVII--XVIII вв. происхождения государства и права (Гуго Гроций, Джон Локк, Томас Гоббс, Шарль-Луи, Монтескье, Дени Дидро, Жан-Жак Руссо, Радищев, Пестель и др.). Основная идея происхождения права и государства - общественный договор. Большинство ученых рассматривают эти теории в единстве.

Однако, если первая теория акцентирует свое внимание больше на праве, то договорная - на государстве, в связи с чем, в литературе естественно-правовую теорию еще называют теорией происхождения права, а договорную теорию - теорией происхождения государства. Основными идеями, которые легли в основу данных теорий, являются: наличие у каждого человека неотъемлемых, естественных прав, полученных от Бога или Природы; возникновения государства в результате заключения народом общественного договора, основанного на отказе людей в пользу государства от части своих прав для обеспечения нормальной жизни и личной безопасности. Народ выступает носителем верховной власти и выразителем общей воли, в государстве провозглашается верховенство закона, устанавливается взаимная ответственность государства и личности, гарантируется обеспечение прав и свобод личности.

Положительные стороны теории. В договорной теории государство возникает как продукт сознательного творчества народа, как результат договора. Теория опирается на историческую практику, а не на умозрительный характер. В истории человечества имели место договоры.

Отрицательные стороны теории. Договорная теория происхождения государства не является универсальной. Это только одна из сторон в процессе возникновения государства и договор существовал не у всех народов и не везде.

Диффузионная теория. Выдвинул её немецкий этнограф Фриц Гребер, как результат осмысления процессов образования государства (XIX-XX вв.). Согласно автору теории, государство возникает в результате передачи опыта управления большими отрядами человеческого сообщества от одних народов к другим или как результат распространения опыта государственно-правовой жизни на те места земного шара, где он ещё не использовался.

Процесс смешивания народов носит объективный характер. Распространение опыта управления людей с помощью государства- результат одной из сторон конвергенции, т.е. сближения народов и их взаимообогащения.

Положительные стороны. Во-первых, государственность - это труднопроходимая часть человеческого пути, где с большой вероятностью характерны ошибки. Очевидно, что народы, которые вступили на путь развития государственности, могут поделиться своим опытом, помогая, таким образом, другим странам, идущим сзади, преодолевать этот путь.

Во-вторых, сторонники диффузионной теории, объясняя процесс образования государства, относятся с уважением к народам, позже вступивших на путь государственности. Они смотрят при этом в ядро и понимают, что от народов, которые движутся с малыми скоростями, мало что зависит.

Отрицательные стороны. Не понятно, как появилось государство впервые. Перенять опыт государственного управления было неоткуда и не у кого. Также нельзя не отметить, что теория всё же не раскрывает глубинных причин появления государства.

Таким образом, эта теория опирается на многочисленные исторические факты, являясь научной, так как эти факты проверялись многократно на практике. При всей её привлекательности она не может претендовать на роль универсальной и всеобъемлющей.

Теория насилия возникла в XIX в (Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский) определяет утверждение о том, что государство возникает в результате акта насилия. Одно племя завоевывает другое, и для того чтобы держать в повиновении последнее, образуется государство. Данная точка зрения представляет так называемую теорию внешнего насилия. Согласно теории внутреннего насилия первичным в возникновении государства является насилие одной части общества над другой. Рассматривая данную теорию необходимо пояснить, что насилие часто являлось не причиной, а лишь ускоряющим образование государства фактором. Если общество не созрело, то никакие завоевания сами по себе не могут привести к возникновению государства. И для того чтобы государство появилось в результате завоевания, к этому времени должны уже созреть внутренние условия. Завоевания одного народа другим происходили чаще всего в условиях уже сложившихся ранее государственных структур.

Положительная сторона теории насилия. Теория основана на многих исторических фактах. Исторический опыт подтверждает, что элементы насилия сопровождали процесс возникновения многих государств.

Отрицательная сторона теории насилия. Степень использования насилия в процессе завоевания в различных случаях неодинакова. Поэтому насилие следует рассматривать в качестве одной из причин возникновения государства наряду с иными.

Представители органической теории получили широкое распространение во второй половине XIX в. (Герберт Спенсер, Блюнчли, Вормс) отождествляют строение права и государства, их функции со строением и функциями живого организма. Государство представляет собой своеобразный общественный организм, являющийся логическим продолжением эволюции животного мира. Люди в таком государстве сравнимы с клетками в живом организме. Таким образом, право и государство является произведением сил природы. В соответствии с теорией насилия (Шан Ян, Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский) государство и право возникают в результате насилия, завоевания, порабощения одних людей другими, экономического и политического господства одной части населения над другой. Насилие может осуществляться как вовне, так и внутри страны. В тоже время нельзя механически переносить закономерности биологии и анатомии на социум. Точно так же как нельзя объяснить эволюцию животного мира, исходя лишь из законов физики или химии, так невозможно и распространять биологические законы на развитие человеческого общества. Оно имеет свои закономерности, присущие только ему.

Положительные стороны теории. Законы социального развития жизни предопределяются законами естественными.

Отрицательные стороны теории. Различие самой природы живого организма и государства требует разделения методов и подходов при их изучении.

В середине ХIХ в. возникла классовая (марксистская) теория происхождения государства (К. Маркс, Ф. Энгельс). Данная теория связывает возникновение государства в первую очередь с экономическими причинами, с возникновением частной собственности и делением общества на классы. Государство возникает как результат классового антагонизма, как орудие подавления эксплуататорским классом класса эксплуатируемых, неимущих. Так как государство возникло из потребности держать в узде противоположность классов; так как оно в то же время возникло в самих столкновениях этих классов, то оно по общему правилу является государством самого могущественного, экономически господствующего класса, который при помощи государства становится также политически господствующим классом и приобретает таким образом новые средства для подавления и эксплуатации угнет?нного класса. Классовая теория справедливо указывает на важнейшую роль в жизни людей материальных условий, дифференциации по имущественному признаку. Она также отражает возраставшую в условиях XIX века классовую борьбу.

Положительные стороны теории. Классовая теория описывает реальные, объективно сложившиеся процессы в развитии человечества.

Отрицательные стороны теории. В данной теории весьма заметно увлечение экономическим детерминизмом и классовыми антагонизмами при одновременной недооценке национальных, религиозных, психологических, военно-политических и иных причин, влияющих на процесс происхождения государственности.

Психологическая теория. Распространение теория получила в середине XIX века, широкое распространение получила в конце XIX -- первой половине XX века, её представители и разработчики, Г. Гард, Л.И. Петражицкий, Н.М. Коркунов, видели причину возникновения государства в человеческой психике, в потребности индивида в общении, жизни в коллективе, желании повелевать и подчиняться. Они утверждали, что в результате психологических взаимодействий людей возникает совершенная форма эмоционального общения -- государство. Оно способствует более быстрому приспособлению людей к изменениям среды обитания. Несмотря на то что эта теория отвечает на многие вопросы, оказавшиеся неразрешимыми в договорной или марксистской теориях, тем не менее неверно объяснять причины возникновения государства только психологическими факторами.

Положительные стороны теории. Возникновение теории связано с выделением психологии в самостоятельную отрасль знаний.

Отрицательные стороны теории. Роль психологических свойств личности не следует преувеличивать в процессе происхождении государства.

Расовая теория. Ее автором был французский писатель Ж. Гобино (XIX в.). Он поделил все человеческие расы на «высшие», призванные господствовать, и «низшие», которые обязаны подчиняться «высшим» расам. В основу подобного разграничения были положены физические, психические, умственные и другие различия между расами. Государство выступает орудием господства «лучших» рас над остальными. В период своего создания эта теория оправдывала и обосновывала колониальные войны.

Ирригационная теория. Данная теория изложена в работе современного немецкого ученого К. Виттфогеля «Восточный деспотизм». Возникновение государств, их первых деспотических форм связывается с особенностями климата в отдельных регионах земного шара. В Древнем Египте и Передней Азии, где возникло Вавилонское царство, обширные территории могли приносить богатый урожай, но только в том случае, когда засушливые земли обильно орошались. Автор этой теории К. Виттфогель на основе изучения строительства ирригационных сооружений в древности (Египет, Междуречье) пришел к выводу, что общество в отдельных регионах не могло развиваться без создания систем оросительных каналов, для строительства которых привлекались массы людей. Осуществить такие работы могла только постоянно действующая организация власти, т.е. государство.

Оценивая ирригационную теорию нужно сказать, что Виттфогель при её разработке основывался исключительно на исследовательских фактах, приводя строгие доказательства каждому выдвигаемому им тезису. Теория вносит большой вклад в понимание мирового развития государств, показывая, что нельзя унифицировать историю их возникновения и существования, как это пытались сделать марксисты. Такие черты китайского общества как отсутствие частной собственности на землю и практическое отсутствие периода феодализма выбивают его из ряда государств, к которым применим формационный подход. Из этого можно сделать вывод, что каждое государство (или группа государств) идёт по своему, отличному от других, пути развития.

К минусам теории можно отнести:

- Локальность. Теория объясняет возникновение государств только в Китае, Древнем Египте и Передней Азии.

- Ограниченность. Теория рассматривает только экономическую сторону общественного развития и в ней останавливается лишь на одном из факторов, а именно на ирригационном.

Инцестную теорию в XIX в. выдвинул этнограф и социолог К. Леви-Строс. Теория содержит идею о том, что причиной возникновения государства стало введение запрета инцеста, т. е. кровосмешения между родственниками. Необходимость следить за соблюдением этого запрета потребовала создания в обществе особой группы людей. Эти же люди применяли принуждение в случае его неисполнения. Постепенно они стали исполнять и иные общественные, а позднее и государственные функции.

Инцестную (половую) теорию возникновения государства выдвинул французский исследователь общественных явлений Клод Леви-Стросс. Он полагал, что запрет близкородственного смешивания (инцеста) стал базовым фактором, который позволил человечеству пойти по пути социального прогресса и образовать такую форму организации политической власти как государство.

Претворение запрета на близкородственное смешивание в жизнь потребовало определенной организации общественных отношений и выделения определенной группы членов общества, которая занималась тем, что следила из исполнением этого запрета, а также реализовывала неблагоприятные меры воздействия на нарушителей этой первобытной социальной нормы. Именно эта группа членов общества стала прообразом государственных институтов и из нее сформировались первые органы управления.

Инцестная или половая теория происхождения государства базируется на неопровержимых исторических фактах (переход от эндогамных форм брака к экзогамным). Безусловно, для поддержания запрета на близкородственное скрещивания было необходимо выделить из структуры общества людей, которые занимались бы его претворением в жизнь. В этом факте прослеживается определенная историческая логика, однако, по мнению большинства исследователей государственно-правовых явлений биологический фактор хотя и был одним из наиболее значимых в процессе возникновения государства, но отрицать воздействие других факторов (экономических, психологических, политических) было бы неоправданно.

Спортивная теория возникновения государства была разработана испанским философом и социологом Хосе Ортега-и-Гассет. Происхождение государства он объяснял как результат физической и военной подготовки членов первобытного общества. Хосе Ортега-и-Гассет обращает внимание на тот факт, что в первобытном обществе существовало огромное количество военных и физических ритуалов и испытаний. Например, он приводит в качестве примера обряд инициации у многих первобытных обществ, когда молодые мужчины должны были выполнять определенные испытания на каждой из ступеней своего взросления. Обеспечение подобных обрядов занимались взрослые мужчины, наиболее авторитетные члены общины. Не прошедшие испытание могли быть подвергнуты определенные негативным воздействиям со стороны других представителей общины. Таким образом, он проводит параллели с государственной властью и аппаратом государства.

Наиболее физические развитые и успешные в физических испытаниях мужчины постепенно выделялись из однородной структуры первобытной общины и составили класс военной аристократии. Более слабые и менее приспособленные члены первобытной общины отсеивались в результате физических состязаний и составляли класс людей, занимавшихся исключительно тяжелым физическим трудом. Именно так, по предположению испанского философа возникла два основных общественных класса - те, кто управляет (управленцы) и те, кем управляют (управляемые).

Следует признать, что данная теория базируется на проверенных исторических фактах об обрядах инициации и опыте проведения Олимпийских игр. Однако, спортивная теория не может объяснить процесс возникновения государства в большинстве других стран.

3. Основные теории происхождения права

Осмысление происхождения права занимало умы человечества на протяжении практически всей истории его существования и выразилось в различных теоретико-правовых школах, объясняющих возникновение права с различных позиций.

Естественно-правовая теория. Основателем этой теории является Гуго Гроций XVII-XVIII вв. Сторонники этой теории убеждены, что кроме устанавливаемого государством права существуют и естественные права, присущие человеку от рождения. Их никто (ни общество, ни государство) человеку не дарует. Они являются условиями жизнедеятельности и существования человека.

Естественно-правовая теория возникновения права полагает, что помимо права, установленного государством, существует так называемое естественное право -- то, которое принадлежит человеку от рождения. Такие права, как право на жизнь, свободу, равенство, собственность и ряд других, не даруются человеку государством, они являются условиями существования самого человека, его жизнедеятельности. И, как утверждает данная концепция, естественное право, т.е. совокупность неотчуждаемых, вечных и неизменных прав человека, является высшим правом по отношению к нормам права, установленным государством, так называемому позитивному праву. В естественном праве виделось проявление вечной справедливости и разумности.

Достоинства теории: это революционная, прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй; - в ней верно замечено, что законы могут быть неправовыми, которые должны приводиться в соответствие с правом, т. е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. п.; - провозглашает источником прав человека природу либо Бога и тем самым выбивает «теоретическую» почву из-под ног произвола чиновников и государственных структур.

Слабые стороны теории: - такое понимание права (как абстрактных нравственных ценностей) «уменьшает» его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть разным у различных людей, весьма непросто; - такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей.

Теория естественного права в некотором смысле тесно смыкается с теологической теорией происхождения права, обосновывающей его возникновение божественным провидением, ведь если естественные права принадлежат человеку от рождения, они вполне могут иметь и божественное происхождение.

Основателем теологической теории выступил Фома Аквинский. В основу теологического учения положен тезис о том, что существует высший божественный закон, который составляет основу действующего права.

Теологическая теория в своем объяснении возникновения права опирается на религиозные источники, в частности, в Библии содержится следующее описание его происхождения: «Моисей взошел к Господу, и Господь показал ему дерево, и он бросил его в воду, и вода стала сладкой. Там Бог дал народу устав и закон, и там испытывал его». Теологическая теория распространяла право на авторитет божественного разума.

В своем объяснении происхождения права эта теория опиралась на религиозные книги, прежде всего на Библию, где утверждалось, что основные законы заповедей Моисея были даны человечеству Богом. Вот как об этом, например, говорится в Библии: «Моисей возопил к Господу, и Господь показал ему дерево, и он бросил его в воду, и вода сделалась сладкою. Там Бог дал народу устав и закон, и там испытывал его».

Несмотря на свой многовековой опыт, данная теория не теряет своей актуальности и используется в современных государственных доктринах. Ее востребованность в некоторой мере объясняется тем, что законы современного теологического и клерикального государства освещаются божественной силой и авторитетом. Это гарантирует законам эффективность, а государству -- силу.

Историческая школа права сложилась в первой половине ХIХ в. в Германии. Один из ее основателей Ф. К. Савиньи. В работах Савиньи и его сторонников основное внимание уделялось обычному праву, множеству локальных правовых систем тогдашней Европы.

В отличие от естественно-правовой и теологической теорий, историческая школа права основывалась на более реальных вещах, полагая, что и возникновение государства, и возникновение права -- объективный результат исторического развития. Основатели и сторонники исторической школы права утверждали, что право не создается законодателем, а появляется самопроизвольно, в процессе исторического развития, примерно так же, как возникает язык. При этом использовалось понятие «народный дух». Схема возникновения права была такова: в результате развития народного духа появляется право, ученые-правоведы должны уметь схватить и выразить проявления правового народного духа, изложить его положения в юридических формулах, а законодатель, найдя готовое право, должен превратить его в действующее законодательство. В свое время историческая школа права подвергалась резкой критике со стороны отечественной теории права, по мнению представителей которой в понятие «народного духа» вкладывалось мистическое и националистическое значение. В настоящее время ученые-правоведы склонны полагать, что понятие «народный дух» предполагает определение глубинного этнокультурного пласта, обуславливающего особенности возникновения права у каждого народа, и указывают в связи с этим на заслугу исторической школы права, впервые уловившей связь между этносом и правом.

Достоинства теории: - впервые наиболее основательно обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе; - справедливо подчеркивается естественность развития права, т.е. тот факт, что законодатель не может творить нормы права по своему усмотрению; - верно подмечены преимущества правовых обычаев, как проверенных временем и стабильных правил поведения.

Слабые стороны: - данная теория во время своего возникновения выступила как реакция на естественно-правовую доктрину, как идеология феодализма, уже отживающего строя; - ее представители переоценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству; между тем в новых экономических условиях обычаи уже не справлялись с полноценным упорядочением рыночных отношений.

Нормативистская теория права наиболее логически завершенную форму получила в XX в. Представители: Р. Штаммлер, П. И. Новгородцев, Г. Кельзен и др.Исходным, в частности для концепции Кельзена, является представление о нраве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы; по Кельзену, бытие права принадлежит к сфере должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования, и его сила зависит от логичности и стройности системы, юридических правил поведения. Поэтому Кельзен считал, что юридическая наука должна изучать право в «чистом виде», вне связи с политическими, социально- экономическими (и другими сущими) оценками. В основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты -- решения судов, договоры, предписания администрации, которые тоже включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной (прежде всего конституционной) норме.

Достоинства теории: - верно, подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы; - нормативность органически связана с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по времени издания нормативных актов; - признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.

Слабые стороны: - недооценка представителями данной теории связи права с социально-экономическими, политическими и духовными факторами; - признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффективных юридических норм. В силу разных причин оно может удовлетворяться и устаревшими нормами и однозначно произвольными.

Марксистская теория происхождения права наибольшее распространение получила в XIX-XX вв., основывается на материалистическом подходе к процессу происхождения права. Основателями данной теории являются К. Маркс и Ф. Энгельс.

Согласно марксисткой концепции неразрывной является связь права с государством, с экономическим строем, с классовыми структурами, с принуждением и насилием. Именно в рамках этой теории утверждалось, что право -- ничто без аппарата, способного принудить к исполнению норм права

Марксистская теория, подчеркивая классовый характер права, объясняет его происхождение необходимостью для правящего класса закрепления неравенства, появляющейся эксплуатации и других проявлений классового неравенства.

В марксистской теории утверждается, что правовые нормы обладают классовым характером. Право выступает формой закрепления социального неравенства и частной собственности.

С появлением частной собственности и образованием классов правила поведения стали отражать и закреплять общественное неравенство. А с возникновением классового деления общества и образованием государства появились правила поведения, исполнение которых обеспечивалось всей силой государственного принуждения. Именно государство является источником права. Государственные институты создают право, защищают его и принуждают граждан к его исполнению.

Достижениями марксистской теории происхождения права является проведение принципов и диалектики историзма, подход к появлению права как социального института, рожденного потребностями материальной жизни общества, связь права с классовыми структурами и классовыми интересами, ряд других положений. Достоинством марксистского учения является его последовательный материалистический характер. Выработанные в данной теории дефиниции по сей день не утратили своей актуальности. Так, в рамках марксистского учения сформулировано следующее определение права: право -- это возведенная в закон воля экономически господствующего класса. Это понятие по сей день имеет сторонников.

Достоинства теории: - право понимается как закон (т. е. как формально определенный нормативный акт), выделяются четкие критерии правомерного и противоправного; - показывается зависимость права от социально-экономических факторов, наиболее существенно влияющих на него; - обращается внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его.

Слабые стороны: - преувеличивается роль классовых начал в праве в ущерб началам общечеловеческим, ограничивая жизнь права историческими рамками классового общества; - право слишком жестко связывается с материальными факторами, с экономическим детерминизмом.

Теория примирения (Г. Берман, Э. Аннерс) объясняет происхождением права необходимостью упорядочения, организации отношений между людьми внутри первобытного общества. С помощью народного собрания, совета старейшин заключаются договоры о примирении, которые с течением времени, в силу повторения ситуаций перерастают в юридические нормы, правила (право примирения). Данная концепция затем переросла в теорию солидарности Л. Дюги.

Хотелось бы отметить также психологическую теорию возникновения права, искавшую первопричины возникновения права в психологических, эмоциональных сторонах личности, выделявшую значимость эмоциональной восприимчивости правовых требований человеком.

Психологическая школа (Т.Д. Баштим, Л.И. Петражицкий, Н.М. Коркунов). Эта теория возникла в середине XIX в. Широкое распространение получила в конце XIX -- первой половине XX в. Яркий представитель психологической школы -- Л.И. Петражицкий. Его взгляды на сущность права изложены в книге «Теория права государства в связи с теорией нравственности». Петражицкий понимал «под правом в смысле особого класса реальных феноменов будем разуметь те этические переживания, эмоции которых имеют атрибутивный характер». В психологической школе права возникновение государства и права объясняется проявлением свойств человеческой психики: потребности подчиняться, управлять, подражать и т.д. Он разделял право официальное и интуитивное.

Как подчеркивал основатель психологической теории Л. Петражицкий, эмоции, импульсы, переживания, осознание -- все это является определяющим при переносе правовых требований в поведение индивида.

Достоинства теории: - обращается внимание на психологические процессы, которые тоже выступают реальностью наряду с процессами экономическими, политическими и проч. Поэтому нельзя издавать законы без учета социальной психологии, нельзя применять их, не учитывая психологическую структуру индивида; - повышается роль правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества; - прав человека «выводится» не из законодательства, а из психики самого человека.

Слабые стороны: - осуществлен слишком сильный крен в сторону психологических факторов в ущерб другим (социально-экономическим, политическим и т. п.), от которых тоже зависит природа права; - в связи с тем, что «подлинное» право (интуитивное) практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

Социологическая теория права окончательно сформировалась в XX в. Представители: Е. Эрлих, Ф. Жени, С. А. Муромцев и др.

Основные идеи теории. Право и закон разделены, хотя и не так, как у идеологов естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право -- в сфере сущего. Под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т. п. Право -- это реальное повеление субъектов правоотношений -- физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины -- теория «живого» права. Формулируют такое «живое» право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Они «наполняют» законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества.

Достоинства теории: - такое понимание ориентирует на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое осуществление; - совершенно обоснованно отмечается приоритет общественных отношений, как содержания, над правовой формой; - эта теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.

Слабые стороны: - если под правом понимать реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие критерии правомерного и неправомерного, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной; - в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны корыстных должностных лиц.

Реалистическая теория права в наиболее завершенном виде сформировалась в конце XIX -- начале XX в. Представители: К. Ллевелин, О. Холмс, Дж. Фрэнк и др. Под правом понимается совокупность судебных решений (своего рода предсказание будущего решения суда). Не отрицая регулирующей роли закона, они считали, что закон носит слишком общий и абстрактный характер и не порождает прав и обязанностей для конкретных лиц до вынесения соответствующего судебного решения. Сторонники теории положительно относились к неопределенности права, считая ее достоинством, так как право должно уметь приспосабливаться к изменяющимся условиям социальной жизни. Отрицательно относились к дискуссии о том, что такое право. По их мнению, вместо этого юристы должны обобщать имеющуюся судебную практику (данная теория основывается на идеологии прагматизма и по-другому называется «прагматический позитивизм», согласно которому правовые явления должны изучаться с точки зрения их полезности).

Достоинства теории: - акцентирование внимания на процессе вынесения судебных решений, на необходимости учитывать формирующуюся судебную практику; - детальное исследование судебной деятельности как значимого фактора правообразования.

Слабые стороны: - сужение сферы правового регулирования, так как многие правовые отношения вообще не доходят до суда, но их участники все же наделены субъективными правами и юридическими обязанностями; - неопределенность права, за которую выступают представители названной теории, снижает качество права как социального регулятора, что может дезориентировать субъектов.

Заключение

По результатам исследования, проведенного в настоящей работе, можно сделать следующие выводы.

В науке теории государства и права преобладает плюралистический подход теорий происхождения государств. Многообразие теорий обусловлено множеством факторов: сложностью, длительностью и многоаспектностью самого процесса происхождения государства, теории формировались в разные исторические периоды, обусловлены идеологическим влиянием, неизбежно преобладание субъективного подхода в оценки причин, зависят от уровня развития самой науки и научной методологии. Наиболее известными и традиционными являются теории: теологическая, договорная, патриархальная, классовая, органическая, социологическая, психологическая, ирригационная, теория насилия.

Патриархальная теория (Платон, Аристотель, Фильмер) указывает на появление государства по модели кровнородственной семьи, когда царь выступал как патриарх (отец) всего народа. Государство -- это разросшаяся семья.

Теологическая теория (Ф. Аквинский) рассматривает государство как творение и проявление Божьей воли. Именно церковь наделяет государя правом повелевать людьми и осуществлять Божью волю на земле, а потому люди должны подчиняться воле государя.

Договорная теория (Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж.Ж. Руссо, А.Н. Радищев) исходит из того, что возникновению государства предшествует естественное состояние человека, когда все индивиды равны и свободны, имеют частную собственность. Однако в этих условиях люди не всегда оказывались в состоянии защитить себя и свои интересы, поэтому в итоге они были вынуждены ограничить свою свободу и заключить для всеобщей пользы договор, покориться воле, представляющей волю всего общества в целом.

Органическая теория (Г. Спенсер) исходит из того, что государство, подобно человеческому организму, развивается по биологическим законам эволюции. В государстве как «живом» теле все органы выполняют определенные функции, например, правительство выполняет функции мозга, роль кровеносной системы играют торговля, транспорт и т.д.

Теория насилия (К. Каутский, Л. Гумплович), основывается на идее о том, что государство возникает в результате завоевания одного племени (народа) другим. При этом государство более необходимо слабым племенам, чем сильным. Государство защищает их от возможных посягательств со стороны других сильных племен.

Классовая теория (К. Маркс и Ф. Энгельс), базируется на постулате о том, что решающей причиной возникновения государства является появление частной собственности и разделение общества на классы. Формирование государства всегда связано с превращением публичной власти в государственную власть, осуществляемую в интересах привилегированной части общества. Политическая власть, олицетворяемая государством, есть не что иное, как «организованное насилие одного класса для подавления другого».

Психологическая теория (Г. Тард, Л. Петражицкий) указывает на врожденную человеческую потребность жить в рамках организованного сообщества. Общество и государство выступают результатом осуществления данной потребности. В силу того, что психологические качества индивидов различны -- одним свойственна потребность управлять, а другим -- потребность подчиняться, первые становятся представителями государственной власти, а вторые обычными подданными государства.

Ирригационная теория (К. Виттфогель) связывает возникновение государства со строительством ирригационных сооружений. Она применима к восточным государствам, где проведение ирригационных работ требовало организации. Ею занимались специальные лица, которые впоследствии, расширив свою компетенцию, стали государственными служащими.

Среди основных причин возникновения права можно выделить следующие: материальные (избыточный продукт, частная собственность, экономическая свобода, рынок); гуманитарные (распад целого на части, выделение личности, появление многообразных личных интересов, требующих согласия и регулирования); политические (появление классов, государства, политической власти, партий, что потребовало позитивного, публичного, обязательного регулирования и охраны); социальные (переход рода, племени к семье, поселению, городу, государству).

Проблема происхождения права является дискуссионной. По этому вопросу существуют различные концепции:

– теологическая (религиозная) теория происхождения права (А. Августин, Ф. Аквинский) утверждает, что так как вся власть от Бога, то и право тоже идет от Бога. В основе любой системы права лежат божьи заповеди, так у христиан - это заповеди Моисея: не убий, не укради, не прелюбодействуй, почитай отца своего и мать свою и т.д. У мусульман - это заповеди пророка Мухаммеда;

– естественно-правовая (договорная) теория (Т. Гоббс, Дж. Локк, Ш. Монтескье, А.Н. Радищев) утверждает, что происхождение права имеет естественный, природный, натуральный характер. Право возникает «до» и независимо от государства, оно естественно, органично присуще человеку от рождения, природы, Бога. Задача государства гарантировать эти права: на жизнь, свободу, равенство, собственность, определение своей судьбы и т.д.

– диалектико-материалистическая, марксистская теория (К. Маркс, Ф. Энгельс, В.И. Ленин) выделяет в качестве основных причин возникновения права социально-экономические и политические факторы. Право выступает как воля экономически господствующего класса, которую он с помощью государственной машины навязывает обществу.

– психологическая теория (Л.И. Петражицкий, Г. Тард) видит истоки возникновения права в человеческой психике: потребности в руководстве, подчинении, чувстве власти, господства, преемственности, желаниях и верованиях, волевых импульсах и т.д. В основе права, по мнению Л.И. Петражицкого, лежат императивно-атрибутивные переживания индивида о долге, обязанностях и о правах.

Литература

юридический государственный право

1. Власова Т.В.Теория государства и права: Учебное пособие. -- М.: РАП, 2013 - 269с.

2. Войтович В.Ю. Теория права и государства: Учебное пособие. Ижевск: Изд-во «Удмуртский университет», изд-во Института экономики и управления ФГБОУ ВПО «УдГУ», 2014. - 248с.

3. Евсеев А.В., Лядов А.О., Петров И.В. Теория государства и права: учебное пособие. -- СПб., 2014. -- 200с.

4. Заячковский О.А., Маскаева И.И., Усенко Ю.Н. Теория государства и права: учебное пособие. -- Калининград: Изд-во БФУ им. И. Канта, 2011. -- 272с.

5. Иванова А.А. Теория государства и права: учеб. пособие. Ижевск: «Jus est», 2012. -- 425с.

6. Кашанина Т.В. Происхождение государства и права: учеб. пособие / Т.В. Кашанина. -- М.: Высшее образование, 2008. --358с.

7. Некрасов С.И. Правоведение: учебное пособие / С.И. Некрасов, Е.В. Зайцева-Савкович, А.В. Питрюк. -- М.: ЮСТИЦИЯ, 2015. -- 184с.

8. Правоведение: курс лекций / А.Н. Кононец, Е.В. Листопадова, Н.А. Мерецкая ; под общ. ред. С.Е. Туркулец. - Хабаровск: Изд-во ДВГУПС, 2013. - 202с.

Размещено на Allbest.ru