Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Одним из важнейших институтов современного международного частного права является международный коммерческий арбитраж. Имея длительную и многогранную историю своего правового развития, международный коммерческий арбитраж превратился к настоящему времени в широко известный и часто используемый инструмент урегулирования внешнеэкономических споров частноправового характера наряду с судебной процедурой. Более того, по сравнению с судебным разбирательством международных коммерческих споров арбитраж имеет целый ряд преимуществ. Во-первых, используя арбитражную процедуру рассмотрения спора, стороны международного коммерческого контракта могут доверить разрешение их разногласий арбитрам, которые будут избраны ими самими. Поскольку стороны находятся в разных государствах, законодательство которых порой исходит из правовых концепций, имеющих в своей основе различные традиции и культуру, они обычно не склонны обращаться в национальные суды, хотя в большинстве государств специальные коммерческие суды функционируют хорошо и эффективно отправляют правосудие.

Во-вторых, стороны отдают предпочтение завершенности, а не педантичной юридической четкости. Арбитражное решение является по крайней мере в принципе окончательным, судебное же дело может быть передано в апелляционную инстанцию, а затем обжаловано в верховный суд, и до того, как по делу будет вынесено окончательное решение, может пройти очень много времени.

В-третьих, арбитраж проходит за закрытыми дверями, а не в открытом судебном заседании, что при определенных обстоятельствах становится очевидным преимуществом.

Сегодня в мире происходят интенсивные демократические преобразования по всем направлениям общественной жизни. Рыночная экономика и свобода предпринимательской деятельности обостряют проблему обеспечения защиты прав и законных интересов участников экономических отношений, поскольку в экономике, как в одной из наиболее сложных составляющих общественного строя, часто возникают спорные, трудноразрешимые ситуации.

Как известно, наличие арбитражных судов является общепризнанной в цивилизованном мире гарантией для иностранных инвесторов. Поэтому не случайно в Казахстане институт арбитражного разбирательства возник сразу же с момента приобретения Республикой независимости, когда был провозглашен курс на создание рыночной экономики и активное привлечение иностранных инвестиций. Сегодня можно с полной уверенностью констатировать, что в суверенном Казахстане начиная с 1993 г. арбитражные суды, зарекомендовав себя как надежный, беспристрастный и эффективный способ разрешения экономических споров, стали неотъемлемой частью судебной практики Республики.

Процесс формирования международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан носил закономерный характер. Прежде всего он явился результатом совершенствования судебной системы Казахстана, отразившей общие тенденции развития молодого независимого государства. Целью настоящей работы является рассмотрение международного коммерческого арбитража.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО АРБИТРАЖА

1.1 Правовая природа международного коммерческого арбитража

международный коммерческий арбитраж институционный

Международный коммерческий арбитраж представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров частноправового характера. Стороной спора может быть и государство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно выступает лицо частного права. Международный коммерческий арбитраж, или третейский суд, - это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разрешения спора между ними. Спор рассматривается независимым арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения. Международный коммерческий арбитраж изымает споры по вопросам толкования и исполнения коммерческих договоров из компетенции национальных судов общей юрисдикции.

Понятие «Международный коммерческий арбитраж»,, имеет условный характер и означает наличие в деле иностранного элемента. Международный коммерческий арбитраж имеет третейский характер и учреждается в соответствии с национальным правом. Его деятельность - это деятельность национального правоприменительного органа на основе норм национального законодательства. Преимущества третейского разбирательства заключаются в следующем: непродолжительность рассмотрения дела; меньшая сумма расходов и сборов; соблюдение коммерческой тайны; свободный выбор сторонами арбитров, процедуры, места и языка арбитражного разбирательства; окончательный и обязательный характер арбитражного решения (res iudicata); обеспечение принудительного исполнения иностранных арбитражных решений международно-правовым договорным механизмом. [1]

Международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной судебной системы и в своей деятельности не зависит от нее. Это не государственная, а общественная организация, учрежденная в соответствии с национальным правом. Обращение сторон в арбитраж исключает рассмотрение спора в судах общей юрисдикции. принудительное исполнение арбитражного решения.

Однако не существует полной изоляции арбитража от национальных судов общей юрисдикции. По крайней мере, два процессуальных действия, связанных с арбитражным рассмотрением споров, могут выполнять суды. Первое - это осуществление принудительных мер по предварительному обеспечению иска. Как правило, арбитраж может самостоятельно при наличии соответствующего обращения заинтересованной стороны принять такие меры. Но если заинтересованная сторона обратится с аналогичной просьбой к судебному органу, то такая просьба не рассматривается как несовместимая с арбитражной процедурой и суд имеет право необходимые меры предпринять.

Второе действие связано с исполнением арбитражного решения. Если оно не исполняется сторонами добровольно, лишь национальный суд имеет полномочия по принудительному исполнению решения. Кроме того в строго определенных случаях, связанными с процессуальными нарушениями, национальный суд наделен полномочиями отменить арбитражное решение при наличии соответствующего ходатайства заинтересованной стороны спора. За пределами этих исключений арбитраж рассматривает дела полностью самостоятельно.

1.2 Виды международного коммерческого арбитража

В зависимости от характера коммерческого арбитража принято выделять два его вида -- институционные (институциональные) арбитражи и арбитражи ad hoc (на данный случай).

Институционные арбитражи создаются в качестве постоянно действующих органов, рассматривающих споры между предпринимателями различной государственной принадлежности. Наибольшее распространение в практике третейского разбирательства получают именно институционные коммерческие арбитражи. Это объясняется соображениями практической выгоды стабильности постоянно действующих арбитражных учреждений, которые приобретают авторитет в течение многих и упорных лет работы.

Подобного рода третейские суды образуются в виде постоянно действующих арбитражных учреждений и, как правило, функционируют при национальных торгово-промышленных палатах. Институционные арбитражи действуют на основании собственных регламентов и правил, которые разрабатываются, как правило, в соответствии с типовыми (модельными) регламентами и правилами, рекомендуемыми Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли - ЮНСИТРАЛ (UNCITRAL).

К числу наиболее авторитетных и известных международных коммерческих судов относятся Американская арбитражная ассоциация, Арбитражный суд Международной торговой палаты (Париж), Лондонский международный арбитражный суд, Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты. Международный центр по разрешению инвестиционных споров, состоящий при Всемирном Банке (ICSID), Центр арбитража и медиации Всемирной организации интеллектуальной собственности (WIPO). Деятельность указанных арбитражных учреждений регулируется, как правило, законами соответствующих государств пребывания, а также принимаемыми этими организациями либо организациями, при которых они созданы, регламентами и положениями.

Суды ad hoc являются «разовыми» судами или, иными словами, судами, создающимися для рассмотрения конкретного единичного спора. Поскольку суды ad hoc создаются в каждом конкретном случае при возникновении спора, то насущной является проблема определения правил, в соответствии с которыми данный суд должен рассматривать переданный на его разрешение спор. Бремя определения этих правил лежит на сторонах.

Стороны выбирают место проведения арбитража, устанавливают правила избрания арбитров и арбитражную процедуру. Изолированный арбитраж основан на практически неограниченной автономии воли сторон. Это наиболее эффективное средство разбирательства споров, связанных с фактическими обстоятельствами (проверкой качества товаров, определением их цены).

Одним из оптимальных способов, который позволяет сторонам избегать непростой процедуры самостоятельного составления процедуры разрешения спора, является присоединение к регламенту или правилам какого-либо известного коммерческого арбитража. Однако все большее распространение получают способы определения правил разбирательства в судах ad hoc на основании специально разработанных для этих целей модельных регламентов -- Арбитражного регламента Европейской экономической комиссии (1963 г.) и Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ, единогласно одобренного к применению Генеральной Ассамблеей ООН (1976 г.).

1.3 Арбитражное соглашение: понятие, форма и содержание

Как известно, международный коммерческий арбитраж получил всемирное признание в качестве эффективного способа разрешения международных коммерческих споров. Одна из наиболее привлекательных сторон арбитражного процесса -- это его неформальность, отсутствие жестких процессуальных требований и возможность сторонам самим устанавливать правила процедуры. Стороны могут предусмотреть в своем соглашении использование в арбитражном процессе определенного языка, необходимость проведения устных слушаний, способы предоставления доказательств и т.д. Международный коммерческий арбитраж, по сути, является результатом заключенного сторонами международного коммерческого договора, согласно которому они соглашаются учредить орган для рассмотрения споров между ними и строго следовать решениям этого органа. Е.В.Брунцева отмечает: «Международный коммерческий арбитраж предлагает механизм для разрешения споров, который обеспечивает сторонам равное участие в арбитражном процессе и, что самое главное, является беспристрастным, поэтому ни одной из сторон международного договора нет необходимости обращаться в национальный суд другого государства» [2; c. 34].

Для компаний, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в арбитражном суде имеет существенные преимущества по сравнению с рассмотрением споров в государственных судах. Преимущества эти состоят, прежде всего, в возможности назначения сторонами кандидатуры арбитра, оперативности и эффективности процесса, обеспечении конфиденциальности, выбора сторонами удобного для них места и времени рассмотрения спора, а также в быстроте и экономичности процесса, гибкой системе оплаты арбитражного сбора.

Для передачи спора на разрешение арбитражного суда требуется так называемое арбитражное соглашение. Это соглашение сторон о том, что споры, которые уже возникли или возникнут в будущем между сторонами, будут переданы ими на рассмотрение арбитража. Такое соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки в договоре или посредством подписания дополнительного соглашения. В арбитражной оговорке стороны оговаривают, что возможные споры будут разрешаться в порядке арбитража, и определяют конкретное наименование арбитражного органа. Арбитражные суды имеют свои типовые арбитражные оговорки.

Особенностью арбитражного соглашения, заключенного между сторонами, является то, что оно обязательно для сторон и уклониться от передачи спора арбитражу они не могут. Государственный суд, как правило, не вправе ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотреть по существу решение арбитража. Это правило получило признание в законодательстве и судебной практике различных государств.

Арбитражное соглашение обладает в отношении сделки юридической самостоятельностью, автономностью. Это означает, что «действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности того контракта, в отношении которого оно было заключено. Иногда при рассмотрении споров это положение приобретает решающее значение» [3; с. 58].

Арбитражное соглашение -- это письменное соглашение сторон о передаче в Международный коммерческий арбитраж уже возникшего спора или спора, который может возникнуть между ними в будущем. Одним из основополагающих принципов МКА является принцип добровольности обращения к арбитражному разбирательству. Арбитраж может принять дело к своему производству только при наличии согласия сторон об этом.

Особенность арбитражного соглашения: оно строго обязательно для сторон и они не могут уклониться от передачи спора в арбитраж; суд общей юрисдикции не вправе ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотреть решение арбитража по существу.

Виды арбитражных соглашений:

1) арбитражная оговорка - это соглашение сторон контракта, непосредственно включенное в его текст, об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть потенциально. Это условие о передаче дела в арбитраж в случае возникновения спора в будущем, которое предусматривает юрисдикцию определенного арбитражного суда. Арбитражная оговорка является наиболее распространенным видом арбитражного соглашения, своеобразным обеспечительным средством выполнения договорных обязательств, которое гарантирует квалифицированное разбирательство спора и возможность принудительного исполнения решения;

2) третейская запись - это отдельное от основного контракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора. Это наиболее предпочтительный вид арбитражного соглашения, так как соглашение сторон об арбитраже совершается, когда разногласия уже возникли и стороны определенно представляют характер спора. На практике заключение третейской записи труднодостижимо, так как интересы сторон могут быть принципиально противоположными;

3) арбитражный договор - это самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с данным контрактом или группой контрактов либо в связи с совместной деятельностью в целом.

Все три вида арбитражного соглашения, по сути, ничем не отличаются, имеют одинаковую юридическую силу: это три формы одного и того же явления - соглашения сторон об арбитражном разбирательстве. Национальные законы и международные договоры не проводят никаких правовых различий между отдельными видами арбитражных соглашений.

Юрисдикция арбитража может быть основана на правилах международного договора - арбитражном соглашении между государствами. Этот межгосударственный договор обязателен и для национальных участников коммерческих споров, и для арбитражных органов, указанных в договоре. Арбитраж не может отказать в рассмотрении спора, ссылаясь на отсутствие специального соглашения сторон.

Принципиальная особенность арбитражного соглашения - его юридически автономный, самостоятельный характер по отношению к основному контракту. Юридическая действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности основного контракта. Особое значение это положение имеет, если юрисдикция арбитража оговорена в самом тексте контракта в виде арбитражной оговорки. Основополагающим принципом МКА являются юридическая автономность арбитражного соглашения и принципиальная добровольность арбитражного разбирательства. Любое арбитражное соглашение, в том числе и включенное в текст международного коммерческого контракта, рассматривается независимо от основного контракта, а признание контракта недействительным (в целом или в любой его части) не приводит к аннулированию арбитражного соглашения, не лишает арбитров права рассматривать вопросы, связанные с недействительностью контракта. Этот принцип закреплен в большинстве национальных законов, в международных соглашениях, в арбитражной практике.

В отличие от третейской записи или арбитражного соглашения, заключаемого отдельно от сделки, которая может послужить поводом для спора, арбитражное соглашение, включенное в состав «основной» сделки, представляет собой такое же волеизъявление сторон, как и любое иное положение данной сделки; просто в силу необходимости не допустить отказ недобросовестной стороны от арбитражного рассмотрения спора данному положению сделки придается особый статус. Но такой статус не свидетельствует о том, что арбитражная оговорка является во всех смыслах отдельным договором: ей придана автономность только в связи с возможным оспариванием действительности «основного» договора. В остальном арбитражное соглашение, включенное в «основную» сделку, никакой автономностью не обладает. Поэтому не следует ни подписывать его дополнительно к «основному» договору, ни предоставлять представителям сторон отдельные полномочия по его подписанию.

Смысл принципа автономности арбитражного соглашения состоит не в том, что арбитражное соглашение трактуется как некий правовой феномен, абсолютно не связанный с судьбой и формой фиксации «основной» сделки, а в том, что оно обладает дополнительной «живучестью», направленной на ограничение возможностей недобросовестной стороны создать препятствия на пути арбитражного разбирательства.

Автономность и юридическая самостоятельность арбитражного соглашения означает то, что недействительность договора не влечет за собой недействительность арбитражного соглашения, в каком бы виде оно не было заключено.

Из наличия арбитражного соглашения вытекают два процессуально-правовых последствия:

1) арбитражное соглашение обязательно для сторон и они не вправе уклониться от передачи спора в арбитраж, т.е. арбитражное соглашение лишает суд его юрисдикции;

2) арбитраж не должен выходить за рамки полномочий, возложенных на него сторонами соглашения.

Арбитражное соглашение должно быть заключено в письменной форме. Нью-Йоркская Конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г. поясняет, что термин «письменное соглашение» включает арбитражную оговорку в договоре или арбитражное соглашение, подписанное сторонами в обмене письмами или телеграммами. Законом РК «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. предусмотрены условия, при наличии которых соглашение считается заключенным в письменной форме:

1) соглашение содержится в документе, подписанном сторонами;

2) соглашение заключено путем обмена письмами, сообщениями по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электронной связи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;

3) соглашение заключено путем обмена исковым заявлением и отзывом на иск, в которых одна из сторон утверждает о наличии соглашения, а другая против этого не возражает;

4) в договоре содержится ссылка на документ, содержащий арбитражную оговорку (например, на Арбитражный Регламент ЮНСИТРАЛ), но при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает упомянутую оговорку частью договора.

Содержание арбитражного соглашения зависит от воли сторон: они сами определяют, из каких элементов оно будет состоять. Как правило, это:

1) выбор арбитражного способа рассмотрения спора и вида арбитража (с указанием конкретного арбитражного института, например, МКАС при ТПП РК);

2) указание на Регламент (если выбран постоянно действующий арбитраж) или порядок проведения арбитражного разбирательства;

3) место проведения арбитража;

4) выбор языка арбитражного разбирательства;

5) число арбитров.

В практике часто используются типовые арбитражные оговорки, рекомендуемые постоянно действующими арбитражными учреждениями. МАС при ТПП РК рекомендует включать в контракт арбитражную оговорку следующего содержания: «Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в МКАС при ТПП РК в соответствии с его Регламентом».

2. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ В РЕСПУБЛИКЕ КАЗАХСТАН

2.1 История становления международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан

Рубеж веков в мировой юридической практике был ознаменован активным применением такого механизма разрешения экономических споров, как арбитражное разбирательство. Оно явилось не просто негосударственной судебной структурой, а, прежде всего, серьезной альтернативой государственной системе судопроизводства. В настоящее время институт арбитражного разбирательства во многих государствах развивается чрезвычайно быстрыми темпами. Это обусловлено ростом международной торговли, расширением сотрудничества в области производства, науки и техники, а также инвестиционной политикой, проводимой многими странами.

Сегодня в мире происходят интенсивные демократические преобразования по всем направлениям общественной жизни. Рыночная экономика и свобода предпринимательской деятельности обостряют проблему обеспечения защиты прав и законных интересов участников экономических отношений, поскольку в экономике, как в одной из наиболее сложных составляющих общественного строя, часто возникают спорные, трудноразрешимые ситуации.

Как известно, наличие арбитражных судов является общепризнанной в цивилизованном мире гарантией для иностранных инвесторов. Поэтому не случайно в Казахстане институт арбитражного разбирательства возник сразу же с момента приобретения Республикой независимости, когда был провозглашен курс на создание рыночной экономики и активное привлечение иностранных инвестиций. Сегодня можно с полной уверенностью констатировать, что в суверенном Казахстане начиная с 1993 г. арбитражные суды, зарекомендовав себя как надежный, беспристрастный и эффективный способ разрешения экономических споров, стали неотъемлемой частью судебной практики Республики.

Процесс формирования международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан носил закономерный характер. Прежде всего он явился результатом совершенствания судебной системы Казахстана, отразившей общие тенденции развития молодого независимого государства. С другой стороны, становление международного коммерческого арбитража Казахстана происходило с учетом богатой международной правовой практики в этой области.

Историю становления международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан можно разделить на два периода: с 1993 до 2001 гг. и с 2001 г. по сегодняшний день. Первоначально арбитражные и третейские суды в Казахстане развивались и работали в соответствии с Типовым Положением «О третейских судах для разрешения экономических споров». Однако количество рассматриваемых дел было незначительным, так как не был в законодательном плане урегулирован вопрос принудительного исполнения решений арбитражных и третейских судов. Ситуация кардинально изменилась с 2001 г.

В соответствии с Законом Республики Казахстан № 238-II от 11 июля 2001 г. «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам судопроизводства» в Гражданском процессуальном кодексе были исключены п. 7 ст. 150 и п. 5 ст. 151, касающиеся соблюдения досудебного (претензионного) урегулирования спора. Новая норма оказалась весьма позитивной, поскольку в какой-то степени упрощала процедуру подачи искового заявления.

Своевременность выхода нормативного Постановления Верховного суда РК № 14 от 19 октября 2001 г. «О судебной практике рассмотрения заявлений о принудительном исполнении решений третейских судов» трудно было переоценить. Как известно, вопрос принудительного исполнения решений именно арбитражных и третейских судов каким-то образом «выпал из поля зрения» законодателей при составлении Гражданского процессуального кодекса РК, поэтому арбитражным и третейским судам была жизненно необходима норма, в соответствии с которой осуществлялось бы принудительное исполнение их решений. И хотя некоторым арбитражным и третейским судам все же удавалось добиться принудительного исполнения их решений в отсутствие законодательной нормы, однако эта ситуация не могла продолжаться бесконечно.

Это Постановление было призвано создать нормальные условия для работы арбитражных и третейских судов в вопросах принудительного исполнения. Оно гласило: так как решение арбитражных и третейских судов в соответствии с Типовым Положением «О третейских судах для разрешения экономических споров» является окончательным и обжалованию не подлежит, оно приравнивается к решениям иностранных судов, и, соответственно, процедура принудительного исполнения считалась аналогичной процедуре исполнения иностранных решений согласно статье 425-й ГПК Республики Казахстан.

Постановлением Правительства № 1592 от 7 декабря 2001 г. утратило свою силу Типовое Положение «О третейских судах для разрешения экономических споров». Это было время открытий на территории Республики Казахстан специализированных экономических судов. «Однако и эти шаги правительства не прекратили деятельности арбитражных и третейских судов в Казахстане, несмотря на то, что некоторые из них приостановили свою работу до лучших времен» [4; с. 21].

15 февраля 2002 г. выходит Постановление Конституционного Совета РК «Об официальном толковании пункта 2 статьи 13 и пункта 1 статьи 75 Конституции РК». Толкование Конституционного Совета, к сожалению, оказалось не совсем корректным. Во-первых, утверждение Конституционного Совета, что арбитражные и третейские суды не входят в судебную систему, никто не подвергал сомнению, так как это заложено изначально в самом понятии «третейский суд» -- независимый, негосударственный. А вот толкование относительно невозможности признания решений арбитражных и третейских судов окончательными по причине нарушений конституционных прав человека (гражданина РК) на судебную защиту воспринималось как некорректное.

Дело в том, что статьи, которые толковал Конституционный Совет, относились к разделу «Человек и гражданин», а арбитражные и третейские суды до выхода законов рассматривали споры только между юридическими лицами. Следовательно, деятельность арбитражных и третейских судов никак не могла нарушать права гражданина РК на судебную защиту.

Это было время, когда повсеместно во всех юридических изданиях публиковались комментарии ведущих ученых-юристов относительно данного Постановления, проводились круглые столы и научно-практические конференции с приглашением лиц из Конституционного Совета, Министерства юстиции, Генеральной прокуратуры. К данной проблеме было привлечено внимание коллег из ближнего и дальнего зарубежья (представители Третейского суда Московской Торгово-промышленной палаты, ЮНСИТРАЛ, немецкие ученые и многие другие), кто был заинтересован в развитии арбитражного разбирательства в Казахстане. Однако, несмотря на бурную реакцию юридической общественности, Конституционный Совет, к сожалению, остался при своем мнении и ошибочное толкование не было изменено [5].

В результате, после названного выше Постановления Конституционного Совета, 28 июня 2002 г. Верховный суд РК своим нормативным постановлением № 15 вынужден был приостановить действие нормативного постановления № 14, о котором говорилось выше, до принятия соответствующего закона.

28 декабря 2004 г. были приняты Законы Республики Казахстан «О международном коммерческом арбитраже», «О третейских судах», а также «О внесении дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам деятельности третейских судов и арбитражей».

Названные события убеждают, что именно с 2001 г. по сегодняшний день -- это реальный период, в течение которого не только правительство, но и вся общественность Республики Казахстан (юристы, ученые, предприниматели и т.д.) смогли убедиться в необходимости развития в стране института арбитражного (третейского) разбирательства как отвечающего запросам времени и практической деятельности.

Возродить независимую систему разрешения экономических споров заставила сама жизнь. К сожалению, имеющие место факты коррумпированности судов создали ситуацию, при которой люди, занимающиеся бизнесом, потеряли доверие к государственным судам вообще, особенно к так называемым межрайонным специализированным экономическим судам. Поэтому предприниматели с энтузиазмом восприняли возрождение в республике международных коммерческих арбитражных и третейских судов.

Потребовались усилия многих ученых и практиков, чтобы разработать проекты законов, регулирующих деятельность арбитражных и третейских судов и добиться их принятия. Не все задачи удалось решить сразу, ряд противоречий в положениях принятых законов не были устранены, но в целом принятие законов сыграло важную роль в становлении и постепенном развитии арбитражного разбирательства в Казахстане.

Принятие названных выше законов устранило правовой пробел и гарантировало арбитражным, третейским судам и предпринимателям эффективность и исполнимость решений.

С принятием законов, регулирующих деятельность арбитражных судов (Закон РК «О международном коммерческом арбитраже»), третейских судов (Закон РК «О третейских судах»), появилось два понятия: «третейское разбирательство» и «арбитражное разбирательство». Эти законы разграничили международный арбитраж и третейские суды посредством принадлежности субъектов договора к той или иной стране.

Так, согласно п.4 ст.6 Закона РК «О международном коммерческом арбитраже» в арбитраж по соглашению сторон могут передаваться споры, вытекающие из гражданско-правовых договоров между физическими лицами, коммерческими и иными организациями, если хотя бы одна из сторон является нерезидентом Республики Казахстан. В арбитражных судах рассмотрение спора возможно по праву любой страны (по выбору сторон) [6].

Согласно Закону «О третейских судах», в третейские суды передаются споры только между резидентами Республики Казахстан, и применимым правом является право Республики Казахстан. Однако если международным договором, ратифицированным Республикой Казахстан, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в вышеназванных Законах, то применяются правила международного договора [7].

Международный арбитраж и третейские суды не входят в систему судебных органов Республики Казахстан и могут создаваться в виде постоянно действующих учреждений либо для разрешения конкретного спора. Они позволяют более эффективно и оперативно решать споры, способствуют повышению самоуправления граждан и их правосознания.

Казахстанский закон определил, что для образования постоянно действующего арбитражного (третейского) суда учредители должны утвердить Регламент и список арбитров (третейских судей). Регламент -- это своего рода гражданский процессуальный кодекс, корпус норм и правил арбитражного (третейского) разбирательства. Зачастую регламент устанавливает общие рамки организации и деятельности всех подразделений арбитражного (третейского) суда, включая нормы о создании и функционировании руководящих органов. Список арбитров (третейских судей) носит открытый, рекомендательный характер.

Наличие четких юридических норм, определяющих образование коммерческих арбитражей (третейских судов), законодательное определение их компетенции, прав участников гражданско - правовых отношений по свободному выбору органа рассмотрения споров позволили сделать еще более привлекательным инвестиционный климат в Республике Казахстан.

В настоящее время в Республике Казахстан имеется реальная основа для развития коммерческих арбитражей, что подтверждается активной деятельностью таких органов, как, например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Республики Казахстан, Международный коммерческий арбитражный суд Евразийского центра посреднического разбирательства («ICAC»), Международный третейский суд Юридического центра «IUS» и другие. Накоплен определенный опыт работы этих коммерческих арбитражей, в том числе и по инвестиционным спорам.

Для создания благоприятных условий для развития международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан необходимо решить ряд задач первостепенной важности, а именно: привести национальное законодательство в соответствие с международными актами, ратифицированными Республикой Казахстан, обеспечить четкое исполнение решений коммерческих арбитражей, наладить деловое сотрудничество с известными в мире арбитражными органами, такими как «Арбитражный Институт Торговой Палаты г. Стокгольма» (Arbitration Institute of the Stockholm Chamber of Commerce), «Международный Арбитражный Суд Международной Торговой Палаты» (International Court of Arbitration of the International Chamber of Commerce, «ICC»), Франция, Париж, «Международный Арбитраж Швейцарской Торговой Палаты» (International Arbitration of the Swiss Chambers of Commerce), «Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации» (International Commercial Arbitration Court at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation), «Лондонский Международный Арбитражный Суд» (London Court of International Arbitration, «LCIA»), «Международный Арбитраж Американской Арбитражной Ассоциации» (American Arbitration Association, «ААА») и др.

Многое в этом плане в настоящее время успешно осуществлено. Как известно, правовое регулирование коммерческого арбитража осуществляется на международном уровне посредством заключения международных конвенций и двусторонних договоров, а на внутригосударственном уровне -- путем принятия законов, регулирующих международный коммерческий арбитраж.

Женевский протокол 1923 г. и Женевская конвенция 1927 г. заложили основы современного международного регулирования коммерческого арбитража. Их основные положения нашли свое продолжение и развитие, с учетом накопленного опыта и в новых условиях, в Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркской конвенции 1958 г.) -- наиболее всеобъемлющем международном соглашении о международном коммерческом арбитраже.

Указом Президента Республики Казахстан от 4 октября 1995 г. № 2485 «О присоединении Республики Казахстан к Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, принятой в г.Нью-Йорке 10 июня 1958 г.» постановлено:

1. Республика Казахстан присоединится к Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, принятой в г.Нью-Йорке 10 июня 1958 г.

2. Настоящий Указ вступает в силу со дня его опубликования [8].

Республика Казахстан подписала Нью-Йоркскую конвенцию 20 ноября 1995 г.

Нью-Йоркская конвенция 1958 г. означала решительный шаг вперед по сравнению с женевскими документами 1923 и 1927 гг. Она предусматривает гораздо более простой и эффективный порядок признания и приведения в исполнение арбитражных решений, вынесенных на территории стран -- участниц Конвенции.

Сфера действия Конвенции, по сравнению с Женевским протоколом 1923 г., также расширилась: она относится к признанию и приведению в исполнение арбитражных решений, «вынесенных на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений», а также к арбитражным решениям, «которые не считаются внутренними в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение» (ст. 1). Таким образом, в отличие от Женевского протокола 1923 г., Конвенция не содержит указания на то, что стороны арбитражного соглашения должны подчиняться юрисдикции разных государств.

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже, разработанная под эгидой Европейской экономической комиссии ООН, была подписана в Женеве 21 апреля 1961 г. В настоящее время в ней участвуют 25 стран.

Указом Президента Республики Казахстан от 4 октября 1995 г. № 2484 «О присоединении Республики Казахстан к Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, принятой в г. Женеве 21 апреля 1961 г.» постановлено:

1. Республика Казахстан присоединится к Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, принятой в г. Женева 21 апреля 1961 г.

2. Настоящий Указ вступает в силу со дня опубликования [9].

Одним из наиболее важных положений Европейской конвенции является ст.2, предусматривающая для юридических лиц публичное право возможность заключать арбитражные соглашения (хотя договаривающиеся государства вправе заявить об ограничении такой возможности). В отношениях между государствами -- участниками этой Конвенции она устраняет возможность отказа стороны от участия в арбитражном разбирательстве по мотивам запрещения государственным организациям и предприятиям заключать арбитражные соглашения.

Вовлечение в мировые экономические отношения бывших колониальных стран привело к возникновению многочисленных проблем, в том числе связанных с разрешением споров в тех случаях, когда инвесторы из индустриально развитых стран вкладывали свои капиталы в экономику развивающихся стран Азии, Африки и Латинской Америки. Страны-реципиенты настаивали на рассмотрении всех возникающих споров в своих национальных судах, иностранные же инвесторы соответствующего энтузиазма не высказывали.

Интересы защиты иностранных инвестиций выдвинули на повестку дня вопрос о необходимости подготовки и подписания соответствующего многостороннего документа. Эту задачу взял на себя Международный банк реконструкции и развития (теперь -- Всемирный банк). Конвенция о разрешении инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами (Вашингтонская конвенция 1965 г.) была открыта для подписания 18 марта 1965 г. и вступила в силу 14 октября 1966 г.

Конвенция предусмотрела учреждение в Вашингтоне Международного центра по разрешению инвестиционных споров (International Center for Settlement of Investment Disputes -- ICSID), определила его структуру, юрисдикцию, а также правила примирительных процедур и арбитража, проводимых в его рамках. Особенностью Вашингтонской конвенции является тот факт, что она применяется только к спорам, возникающим из инвестиционной деятельности, при наличии соответствующего арбитражного соглашения, и только в том случае, если одной из сторон является государство, государственное образование или государственный орган, а другой -- инвестор (физическое или юридическое лицо) из другого государства.

ICSID -- самодостаточная система в том смысле, что она исключает какое-либо обращение в суды или иные органы, кроме как с требованием об исполнении решения. Поэтому Вашингтонская конвенция предусмотрела уникальную в практике мирового коммерческого арбитража систему внутреннего контроля: проигравшая дело сторона вправе обратиться к Генеральному секретарю ICSID с ходатайством об аннулировании решения.

В настоящее время участниками Вашингтонской конвенции являются 132 государства. Для Республики Казахстан Вашингтонская конвенция вступила в силу 20 июля 2004 г. [10].

Таким образом, международный коммерческий арбитраж Республики Казахстан, несмотря на трудности процесса становления, продолжает развиваться и, несомненно, займет достойное место в системе правового регулирования экономических споров.

2.2 Арбитражные суды в Казахстане

В Казахстане не так много арбитражных судов. Точное количество их неизвестно, так как единого центра и статистики деятельности третейских судов не существует. Можно предположить, что общее их количество свыше двадцати, в основном в Алматы. На основе новых законов 5 января 2005 г. был создан Казахстанский международный арбитраж (КМА) или Kazakhstan International Arbitrage (KIA). КМА представляет собой постоянно действующий арбитражный (третейский) суд, который осуществляет рассмотрение споров как между резидентами, так и нерезидентами РК, выступая как третейский суд и как международный коммерческий арбитраж. Как известно, качество арбитражного разбирательства зависит не только от тщательного проработанных процедурных механизмов, но и от квалификации арбитров. Поэтому список Арбитров КМА состоит из ведущих казахстанских и международных специалистов в различных областях права. Так, в настоящее время Арбитрами КМА являются 150 высококвалифицированных специалистов из 30 стран мира, в том числе 75 иностранных экспертов. Учитывая высокую квалификацию арбитров, КМА может проводить рассмотрение споров на казахском и английском языке (без привлечения иностранных экспертов). За девять лет своего существования КМА превратился в ведущий арбитражный (третейский) суд в Казахстане, известный также и за его пределами. КМА установил партнерские отношения с ведущими арбитражными учреждениями различных стран. В их числе - Китайская внешнеторговая и арбитражная комиссия (CIETAC), Японская коммерческая арбитражная ассоциация, Корейский Совет по коммерческому арбитражу (KCAB), Международный Арбитражный суд Международной торговой палаты, Арбитражный Институт при Торговой палате г. Стокгольма, МКАС при ТПП РФ и др. При поддержке НИИ частного права КМА регулярно проводит семинары для практикующих юристов в рамках Академии Арбитража по актуальным вопросам теории и практики арбитражного (третейского) разбирательства. Одним из важных направлений деятельности КМА является участие в совершенствовании действующего арбитражного (третейского) законодательства Республики Казахстан, а также взаимодействие с государственными судами по вопросам применения арбитражного законодательства. КМА поддерживает тесные контакты в этом направлении с Парламентом РК, Верховным Судом РК, Министерством юстиции РК, Институтом законодательства РК, Национальной экономической палатой «Союз Аамекен», Алматинской городской коллегией адвокатов и другими организациями и государственными органами. Во исполнение Меморандума о взаимопонимании между Американским Агентством по международному развитию (USAID) и Аппаратом Верховного Суда РК от 18 марта 2010 года Казахстанским Международным Арбитражем при содействии Проекта USAID по судебному образованию в течение 2011 года был проведен цикл выездных семинаров по актуальным вопросам взаимодействия государственных судов и арбитражных (третейских) судов для судей Специализированных межрайонных экономических судов Казахстана. Кроме того, в рамках сотрудничества нами впервые в Казахстане был разработан интерактивный курс по арбитражному (третейскому) разбирательству для судей (электронное учебно-практическое пособие) и бесплатно распространен Подрядчиком ЮСАИД - компанией Chemonics International среди судей Казахстана. КМА является одним из наиболее динамично развивающихся арбитражных институтов на территории стран Центрально-Азиатского региона, о чем свидетельствует постоянный рост количества рассматриваемых им споров, а также качество споров. В последнее время все больше появляется юридически очень сложных споров, требующих от арбитров высокого уровня специализации. Увеличивается и размер исковых требований по спорам, передаваемым на разрешение в КМА. Появляются очень крупные дела, сумма исковых требований по которым составляет сотни миллионов долларов США. Некоторые дела, например, связанные с иммунитетом международной организации, впервые были рассмотрены в Казахстане именно нашим арбитражным институтом. Арбитражное разбирательство в Казахстане, несмотря на все трудности и преграды, продолжает развиваться и, несомненно, займет достойное место в системе способов защиты прав граждан и юридических лиц.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Международный коммерческий арбитраж (МКА) -- механизм (организация, орган) негосударственного рассмотрения частноправовых споров, осложненных иностранным элементом, возникающих при осуществлении международной коммерческой деятельности.

По своей юридической природе международный коммерческий арбитраж представляет собой третейский суд, избираемый или создаваемый самими сторонами. Спор рассматривается независимым арбитром, избранным сторонами на основе его профессиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения.

В условиях интернационализации хозяйственного оборота организации и фирмы различных государств в случаях возникновения споров стали часто обращаться к международным коммерческим арбитражным судам, а не к государственным судам страны ответчика. В подавляющем большинстве контрактов, заключаемых российскими юридическими лицами с фирмами других стран, предусматривается, что споры будут рассматриваться в порядке арбитража (в третейских судах). Под арбитражным разбирательством в международном частном праве понимается рассмотрение споров в третейских судах, избираемых или специально создаваемых сторонами внешнеэкономических контрактов для рассмотрения возникающих между ними споров. Из этого следует, что международный коммерческий арбитражный суд - это орган, предназначенный для разрешения споров с участием иностранных фирм и организаций. По своей юридической природе - это третейский суд, т. е. суд, избираемый или создаваемый самими сторонами и исключительно по их усмотрению. Применение в названии этих третейских судов термина «арбитраж» требует разъяснения.

В настоящее время в Республике Казахстан имеется реальная основа для развития коммерческих арбитражей, что подтверждается активной деятельностью таких органов, как, например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Республики Казахстан, Международный коммерческий арбитражный суд Евразийского центра посреднического разбирательства («ICAC»), Международный третейский суд Юридического центра «IUS» и другие. Накоплен определенный опыт работы этих коммерческих арбитражей, в том числе и по инвестиционным спорам.

Для создания благоприятных условий для развития международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан необходимо решить ряд задач первостепенной важности, а именно: привести национальное законодательство в соответствие с международными актами, ратифицированными Республикой Казахстан, обеспечить четкое исполнение решений коммерческих арбитражей, наладить деловое сотрудничество с известными в мире арбитражными органами, такими как «Арбитражный Институт Торговой Палаты г. Стокгольма» (Arbitration Institute of the Stockholm Chamber of Commerce), «Международный Арбитражный Суд Международной Торговой Палаты» (International Court of Arbitration of the International Chamber of Commerce, «ICC»), Франция, Париж, «Международный Арбитраж Швейцарской Торговой Палаты» (International Arbitration of the Swiss Chambers of Commerce), «Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации» (International Commercial Arbitration Court at the Chamber of Commerce and Industry of the Russian Federation), «Лондонский Международный Арбитражный Суд» (London Court of International Arbitration, «LCIA»), «Международный Арбитраж Американской Арбитражной Ассоциации» (American Arbitration Association, «ААА») и др.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Международный коммерческий арбитраж. Федоров А.Г. - М.: Издательский Дом «Дашков и Ко», 2000 г.

2. Брунцева Е.В. Международный коммерческий арбитраж. -- СПб.: Издат. дом «Сентябрь», 2001. -- 368 с.

3. Комаров А.С. Основополагающие принципы третейского суда. -- М.: Норма, 2001. -- 194 с.

4. Грешников П. Арбитражный суд: законодательство, теория и опыт. -- Алматы: Юрид. центр JUS, 2000. -- 116 с.

5. Басин Ю.Г., СулейменовМ.К. Нужен ли третейский суд в Казахстане? // Зангер. -- 2002. -- № 11. -- С. 13-17.

6. Закон Республики Казахстан от 28 декабря 2004 г. «О международном коммерческом арбитраже». -- Алматы: Юрист, 2008. -- 20 с.

7. Закон Республики Казахстан от 28 декабря 2004 г. «О третейских судах». -- Алматы: Юрист, 2008. -- 20 с.

8. Указ Президента Республики Казахстан от 04.10.1995 г. № 2485 «О присоединении Республики Казахстан к Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, принятой в г. Нью-Йорке 10 июня 1958 г.» // Собрание актов Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан. -- 1995. -- № 4. -- С. 3.

9. Указ Президента Республики Казахстан от 04.10.1995 г. № 2484 «О присоединении Республики Казахстан к Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже, принятой в г. Женеве 21 апреля 1961 г.» // Собрание актов Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан. -- 1995. -- № 4. -- С. 5.

10. Указ Президента Республики Казахстан от 20.07.2004 г. «О присоединении Республики Казахстан к Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и физическими и юридическими лицами других государств, принятой в г. Вашингтоне 18 марта 1965 г.» // Собрание актов Президента Республики Казахстан и Правительства Республики Казахстан. -- 2004. -- № 11. -- С. 6

Размещено на Allbest.ru