"Личный закон юридического лица": понятие и сущность

Размещено на http://www.allbest.ru/

«Личный закон юридического лица»: понятие и сущность.

1. Понятие «личного закона юридического лица»

В практической деятельности юридических лиц, деятельность которых определяется международным частным правом, важно установить, к какому государству принадлежит то или иное юридическое лицо. Это безусловно важно, в том числе и для Казахстанских юридических лиц. В период суверенитета Казахстан заключил с отдельными иностранными государствами торговые договоры и соглашения в различных сферах, которые регламентируют деятельность иностранных юридических лиц в РК и деятельность юридических лиц РК за рубежом, определяющих в т.ч. льготные режимы для иностранных юридических лиц, что имеет важное значение, например, по вопросам налогообложения иностранных юридических лиц.

Принадлежность юридического лица к определённому государству отличается от гражданства её физических лиц. Физическое лицо, как правило, связано с одной страной, где бы ни находилось физическое лицо, где бы ни было его место работы. Кроме того, физическое лицо не может одновременно находиться в двух и более государствах. Юридическое лицо с его правосубъективностью может в силу своей деятельности быть связанным с несколькими странами. Генеральное соглашение о торговле услугами (1994 года) (ГАТС) устанавливает «Выражение «юридическое лицо» охватывает любое юридическое образование, надлежащим образом учреждённое либо организованное иным путём в соответствии с применимым законодательством в целях получения прибыли или без таких целей и принадлежащее к частному или публичному сектору, В том числе общество, находящееся в доверительном управлении (траст), товарищество (партнёрство), совместное предприятие, индивидуальное предприятие или ассоциация». С точки зрения роли, которую юридические лица играют в международных хозяйственных отношениях, именно они являются основными субъектами МЧП. Специфика правового статуса и деятельности юридических лиц определяются в первую очередь их государственной принадлежностью. В теории международного частного права принято различать понятия «личный закон (личный статут) юридического лица» и «национальность юридического лица». Эти понятия разные и их нельзя отождествлять. Личный закон - категория коллизионного права (национальность юридического лица - категория материально-правовая), право конкретного государства, компетентное ответить на вопросы, связанные с правосубъективностью юридического лица. Личный закон юридического лица (lex societatis)-- право страны, в соответствии с которым определяется правовой статус юридического лица, участвующего в гражданско-правовом отношении, осложненном иностранным элементом. Правовой статус включает: правоспособность юридического лица и его дееспособность.

Категория «национальность юридических лиц» используется для разграничения собственных (национальных) и чужих (иностранных) компаний. Во всех государствах действующие на их территории компании делятся на «отечественные» и «иностранные». Если юридические лица осуществляют хозяйственную деятельность за границей, они находятся под воздействием двух систем правового регулирования - системы национального права государства «гражданства» данного юридического лица (личный закон) и системы национального права государства места деятельности (территориальный закон).

Понятие «личный закон» юридического лица является одним из самых сложных в МЧП, поскольку эта формула прикрепления содержит серьёзные «скрытые» коллизии и принципиально различно понимается в праве разных государств. Разное определение национальной принадлежности юридических лиц порождает проблемы «двойной национальности», двойного налогообложения, невозможности признать компанию банкротом или наложить арест на её уставной капитал и т.д. Понятия национальности и личного закона юридического лица совпадают только в том случае, если право государства, установившего коллизионную норму, указало в ней для определения личного закона критерий инкорпорации (места учреждения юридического лица). На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: - статус организации в качестве юридического лица; - организационно-правовая форма юридического лица; - требования к наименованию юридического лица; - вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; - содержание правоспособности юридического лица; - порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; - внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками; - способность юридического лица отвечать по своим обязательствам. Сегодня используемые критерии определения личного закона иностранных юридических лиц позволяют выделить два основных и два второстепенных критерия: - основные: критерий места учреждения (инкорпорации) и критерий места нахождения административного центра (критерий оседлости); - второстепенные: критерий места осуществления основной деятельности (критерий центра эксплуатации) и критерий контроля.

юридический лицо правовой иностранный

2. Варианты личного закона юридического лица

Рассмотрим каждый из критериев как вариант личного закона юридического лица. 1) Теория инкорпорации. Личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпарировано). Главным образом роль места государственной регистрации юридических лиц заключается в выполнении функций получения корреспонденции от органа государственной регистрации и других государственных органов. Применяемость: Южная Корея, Великобритания, Россия, США, Казахстан. Статья 1100 ГК РК: Законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено. 2) Теория оседлости. Юридическое лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (совет директоров, правление, иные исполнительные и распорядительные органы юридического лица). Местонахождение основного органа управления обычно определяется в соответствии с уставными документами. Если в уставе отсутствует указание на местонахождения основного органа управления, то им, как правило, является (эффективное) местонахождения такого органа.

При этом различают два возможных способа определения местонахождения административного центра юридического лица: - статуарная (формальная) оседлость, указанная в учредительных документах, применяемость: Испания, Румыния, ФРГ; - эффективная (реальная) оседлость, которая учитывает фактическое место нахождения административного центра на каждый конкретный момент времени, применяемость: Грузия, Португалия. 3) Теория эффективного (основного) места деятельности (местонахождения коммерческого предприятия), применяемость: Бельгия, Канада (Квебек). 4) Теория контроля. Юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (в том числе и посредством финансирования). Это относительно самый новый критерий. Его в мировой практике ещё называют «каучуковым» критерием для определения личного закона юридического лица. Эта теория закреплена в Вашингтонской конвенции 1965 года, Договоре к Энергетической хартии 1994 года, в законодательстве некоторых африканских государств. Применяемость: в качестве субсидиарной коллизионной привязки в праве Великобритании, США, Швейцарии, Франции, Лихтенштейне. Критерий контроля отличается неформальным подходом к определению личного закона юридического лица. Применение данного критерия учитывает большинство характеристик компаний: место регистрации, место осуществления основной деятельности, национальность служащих и т.д. На основании изложенного можно сделать вывод, что сущность личного закона юридического лица заключается в том, что он позволяет определить национальность юридических лиц и отделить отечественных юридических лиц от иностранных. 3. Личный закон юридического лица в законодательстве Казахстана. Как было отмечено ранее ст. 1100 ГК РК для определения личного закона юридического лица закрепляет критерий инкорпорации.

Республика Казахстан - одна из немногих стран мира, в чьём праве установлен только один критерий определения личного закона юридического лица. В литературе подчёркивается, что главным следствием применения критерия инкорпорации является необязательность соответствия места регистрации устава какому-либо реальному месту нахождения юридического лица. У юридических лиц может быть так называемая статуарная оседлость. Однако при определении юридического лица как казахстанского критерий инкорпорации дополняется критерием оседлости, поскольку местонахождение органа управления обязательно должно находиться в Казахстане. Юридический адрес организации определяется не по любому адресу, указанному в учредительных документах, а по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица. Создание юридического лица в соответствии с казахстанским законодательством и регистрация его на территории РК делает компанию юридическим лицом казахстанского права.

Государственная регистрация юридического лица в иностранном государстве для отечественного правоприменителя означает признание за юридическим лицом национальности данного государства, право которого и является личным законом компании (п. 1 ст. 1101 и ст. 1100 ГК РК). В п. 2 ст. 1101 ГК РК предусмотрено исключение из личного закона юридического лица, направленное на обеспечение стабильности хозяйственного оборота. Суть этого исключения - запрет иностранного юридического лица ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в котором орган или представитель юридического лица совершил сделку. Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. Если применимым является казахстанское право, то к деятельности такой организации применяются правила ГК РК, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из законодательства РК или существа обязательства (п. 3 ст. 1101, п. 1 ст. 1101, ст. 1100 ГК РК). К договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждается или учреждено юридическое лицо (ст. 1114 ГК РК). За критерий инкорпорации выступает то, что он соответствует требованиям современного экономического оборота.

Но есть и минусы у критерия инкорпорации. Современная эпоха - эпоха усложнения структуры юридических лиц: их интернационализация, компании международного бизнеса, транснациональные компании, различные офшорные компании и, ка следствие, в связи с этим негативные последствия. А именно: проблема определения компетентного законодательства, применимого, например, к личному статусу офшорных компаний, учреждённых казахстанскими лицами для осуществления деятельности на территории РК, но зарегистрированных в других государствах; к личному статусу ТНК. Также необходимо отметить, что критерий инкорпорации является самым формальным, а потому самым удобным для обхода закона.

Заключение

Определение «личного закона юридического лица» должно быть законодательно закреплено в любом и каждом государстве. Так как это положительно будет отражаться на экономике государства. Закрепление же того или иного критерия зависит от внутренней составляющей экономики государства (пример тому: Лихтенштейн, где более 30 % доходной части бюджета - офшорная деятельность).

Список использованных источников

1. Гражданский Кодекс РК от 27 декабря 1994 года.

2. В.П. Звеков, Международное частное право, курс лекций//Москва, НОРМ - ИНФРА М, 2001 год.

3. Батычко В.Т. Международное частное право. - Таганрог: ТТИ ЮФУ, 2011Е.Н.

4. Богуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юристъ, 2006.

5. Петрова Г.В. Международное частное право. - М.: Юрайт, 2011

Размещено на Allbest.ru