Корпоративное управление

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Теоретический вопрос: управление в корпорации

2. Задача

Заключение

Список используемой литературы

Введение

Корпоративное управление осуществляется специально формируемыми в корпорации органами. При этом, органы корпорации образуются в порядке, определенном законодательством, поэтому корпоративное управление - это прежде всего управление, осуществляемое на основании закона и принятых в соответствии с законом внутренних документов корпорации.

Корпоративное управление - это совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется и контролируется деятельность корпораций. Управление корпорацией также означает, что необходимо:

- определять цели компании, мотивы ее существования и доступную всем идею предприятия;

- обеспечивать организацию адекватными финансовыми, трудовыми ресурсами, вспомогательной технологией, управленческими и организационными процессами для внедрения согласованных стратегий;

- назначать команды управляющих и определять политику и ценности, которыми должны руководствоваться управляющие в своей работе;

- анализировать планы и следить за соответствием показателей согласованным стандартам и, где необходимо, предпринимать корректирующие меры;

- систематически отчитываться о достигнутых результатах перед акционерами компании и соблюдать правовые обязанности.

Цель настоящей работы - дать общую характеристику управления в корпорации, а также решить предложенную задачу.

Работа состоит из введения, двух глав основной части: теоретической и практической, заключения и списка литературы.

1. Теоретический вопрос: управление в корпорации

В соответствии со ст. 65.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) [1], корпорация - это юридическое лицо, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 ГК РФ, основной целью которого является извлечение прибыли (коммерческая организация), уставный капитал которой разделен на доли (акции). К ним относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации.

Корпоративное управление - это совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого управляется и контролируется деятельность корпораций. В соответствии со ст. 65.3 ГК РФ (ФЗ от 05.05.2014 № 99-ФЗ):

Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются ГК РФ, другими законами и уставом корпорации (в ред. ФЗ от 23.05.2015 № 133-ФЗ).

Принципиальным положением данной статьи является предоставление корпорации возможности самостоятельно определять структуру органов управления, что ранее в значительной степени было ограничено нормативными предписаниями. Порядок управления корпорацией является диспозитивным и определяется применительно к особенностям каждого из указанных субъектов, структуры его участников и т.п.

Как было указано выше, корпорация объединяет в себе различные виды юридических лиц и определяет общие для них положения. Порядок управления корпорацией является традиционным для российского законодательства и предполагает формирование двухуровневой системы [5, с. 12]:

- коллегиальный орган - общее собрание участников, которое может дополняться советом директоров, правлением и т.п.;

- единоличный исполнительный орган - руководитель корпорации (директор, глава крестьянско-фермерского хозяйства, председатель).

Единоличный орган наделен исполнительными функциями и подотчетен коллегиальному органу управления.

Коллегиальный орган управления позволяет каждому субъекту, обладающему долей в капитале организации, участвовать в принятии решений.

Общее собрание должно созываться не реже одного раза в год, и уполномочено на принятие наиболее важных и значимых решений в деятельности корпорации. Вопросы, составляющие компетенцию общего собрания, не могут быть переданы иным субъектам. Расширение компетенции общего собрания производится в рамках учредительных документов. В случае, если количество участников достаточно велико, что не позволяет объединить их в рамках общего собрания, управление организацией может осуществляться уполномоченными субъектами, например, выборными делегатами съезда или участниками конференции участников организации.

Закон допускает и иные формы организации высшего органа управления корпорацией. Изменение формы высшего органа управления корпорацией допускается лишь для некоммерческих организаций и производственных кооперативов.

К исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся (если иное не предусмотрено ГК РФ или другим законом):

- определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества;

- утверждение и изменение устава корпорации;

- определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;

- образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

- утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

- принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

- принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;

- избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.

Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов. Вопросы, отнесенные ГК РФ и другими законами к исключительной компетенции высшего органа корпорации, не могут быть переданы им для решения другим органам корпорации.

Утверждение годовых отчетов о деятельности корпорации общим собранием, указывает на подотчетность единоличного исполнительного органа - руководителя организации собранию. Полномочия руководителя носят срочный характер, как правило, не более пяти лет.

В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.

В случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.). К его компетенции относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа и созданного в соответствии с п. 4 ст. 65.3 ГК РФ коллегиального органа управления.

Закрепление законодательно примерного перечня наименований единоличного органа способствует формированию единой системы управления корпорациями. Открытый характер перечня предоставляет участникам организации возможность самостоятельно определять наименование данного органа. В качестве единоличного исполнительного органа может выступать:

- физическое лицо - директор, председатель и т.п.;

- полномочия возлагаются на нескольких субъектов, например генеральный и исполнительный директор,

- управляющая компания - в данном случае единоличным органом выступает юридическое лицо.

Компетенция единоличного органа управления определяется по остаточному принципу - принимает решения по вопросам, не отнесенным к компетенции коллегиального органа.

В отдельных видах корпораций, наряду с исполнительными органами, указанными в п. 3, структура органов управления в корпорации в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим законом или уставом корпорации, усложняется за счет образования иных коллегиальных органов управления (например, наблюдательный или иной совет).

Целевым назначением таких органов является контроль деятельности исполнительных органов корпорации и выполнение иных функций, возложенных на них законом или уставом корпорации. Коллегиальный характер таких органов позволяет выработать оптимальное решение по вопросам деятельности корпорации с учетом мнения каждого из ее членов.

Отметим, что образование подобных органов может быть предусмотрено как в самом ГК РФ, так и ином законе, а также уставе корпорации. Так, например, специальными законами предусмотрено, что совет директоров (наблюдательный совет) обязаны иметь клиринговая организация и организатор торговли, а органами управления кредитной организации наряду с общим собранием ее учредителей (участников) являются совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган и коллегиальный исполнительный орган.

При этом реализация корпорацией данной возможности сопряжена со следующим ограничением: лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.

Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право:

- получать информацию о деятельности корпорации;

- знакомиться с бухгалтерской и иной документацией корпорации;

- требовать возмещения причиненных корпорации убытков (ст. 53.1 ГК РФ);

- оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным ст. 174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм;

- требовать применения последствий недействительности сделок, совершенных корпорацией, и применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном п. 2 ст. 65.2 ГК РФ.

Максимальная свобода действий участников корпорации на практике является необходимым условием эффективности ее деятельности, достижения целей образования юридического лица. Предоставление широкой свободы действия позволит участникам корпорации самостоятельно выбирать порядок своих действий, одновременно возлагая на них бремя ответственности за совершенные действия и принятые решения.

Особенности управления и контроля в хозяйственных товариществах и обществах закреплены в ст. 67.1 ГК РФ. Нормы данной статьи указывают на сочетание общего и специального порядка управления хозяйственным общество или товариществом. Особенности управления отдельными видами корпораций определяются нормами специальных законов. Вопросы, отнесенные к ведению того или иного органа управления, наряду со специальными предписаниями могут быть конкретизированы также учредительными документами.

Так, положения п. 2 ст. 67.1 ГК РФ направлены на детализацию полномочий общего собрания участников хозяйственного общества. Они отражают общий перечень вопросов, решения по которым могут быть приняты данным органом. К исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества наряду с вопросами, указанными в п. 2 ст. 65.3 ГК РФ, относятся:

1) изменение размера уставного капитала общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах;

2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или ИП (управляющему), а также утверждение такой управляющей организации или такого управляющего и условий договора с такой управляющей организацией или с таким управляющим, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ);

3) распределение прибылей и убытков общества.

Решения общего собрания участников оформляются протоколом, который подписывается председателем и секретарем собрания. Специальным требованием к протоколу является необходимость подтверждения факта проведения общего собрания. В частности, путем подписания протокола всеми участниками общества. Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении:

1) публичного акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии (п. 4 ст. 97 ГК РФ);

2) непубличного акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим функции счетной комиссии;

3) общества с ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

Одной из особенностей управления корпорацией выступает подтверждение достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности результатами независимой аудиторской проверки, причем для акционерного общества она является обязанностью, для общества с ограниченной ответственностью - и правом, и обязанностью. В частности, общество с ограниченной ответственностью для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Такой аудит также может быть проведен по требованию любого из участников общества (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).

Акционерное же общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества, аудит бухгалтерской (финансовой) отчетности акционерного общества должен быть проведен по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет десять и более процентов.

Определяющим критерием отбора аудитора (аудиторской организации) является его независимость. Порядок выбора аудитора и необходимость проведения проверки определяется в соответствии с учредительными документами организации. Данное право предоставлено участнику общества, обладающему долей в уставном капитале не менее 2%, или любому участнику общества. Исключение из данного правила предусмотрено лишь для акционерного общества, в которых право инициирования аудиторской проверки и отбора аудитора возникает у акционера, обладающего 10% и более процентов акций. Установленный барьер может быть преодолен и посредством сложения долей нескольких акционеров, имеющих намерение проверить достоверность сведений, содержащихся в представленной на утверждение собранию отчетности.

Особенности управления в полном товариществе и товариществе на вере осуществляется в порядке, установленном ст.ст. 71 и 84 ГК РФ.

Так, в ст. 71 ГК РФ сказано:

1. Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Основным органом управления полного товарищества выступает общее собрание товарищей. Специальные органы управления, в том числе единоличные, не формируются. Решение по всем вопросам управления товариществом должно быть принято единогласно. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Участники вправе самостоятельно определить порядок принятия решений по отдельным вопросам их деятельности: единогласно или большинством голосов. Они могут определить, какое большинство является по конкретному вопросу достаточным: простое или квалифицированное.

2. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Указанное требование является императивным и не может быть изменено за счет увеличения доли вклада отдельных участников, кроме случаев, когда учредительный договор товарищества устанавливает иное распределение голосов.

Закон гарантирует каждому участнику товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, возможность реализации общих прав участников хозяйственного общества или товарищества, а именно: право получать информацию о его деятельности; знакомиться с необходимой документацией о такой деятельности. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.

Товарищи вправе требовать предоставления информации не от образованного ими субъекта, а от других его участников. Данное право ограничивается лишь теми видами деятельности, которые осуществляются от имени полного товарищества и не могут быть расширены за счет истребования сведений о видах и направлениях деятельности, осуществляемых товарищем от собственного имени. Указанное право не может быть изменено или ограничено соглашением участников полного товарищества.

В рамках общих предписаний ГК РФ гарантирует участникам юридического лица право на получение информации о его деятельности. Указанное правомочие в полной мере распространяется и на деятельность товарищества, поскольку деятельность каждого из его участников непосредственно сказывается на общих результатах деятельности товарищества, его эффективности и рентабельности. Ограничение объема информации или доступа к ней не позволяет товарищу в полном объеме реализовать свою деятельность, достичь целей формирования товарищества.

Особенности управления в товариществе на вере и ведение его дел закреплены в ст. 84 ГК РФ. Так, товарищество на вере не предусматривает формирования специальных органов управления его деятельностью. В качестве основного и единственного органа управления выступает общее собрание товарищей. Полномочиями по управлению товариществом наделяются исключительно полные товарищи.

Порядок управления и ведение дел товарищества на вере осуществляется по правилам, предусмотренным для полного товарищества (ст.71 ГК РФ).

Ограниченный характер участия вкладчиков в коммандитном товариществе свидетельствует, что вкладчики не вправе принимать решения по управлению таким товариществом, участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности; равно как и оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества. Командитисты могут быть привлечены к управлению и ведению дел товарищества на вере с согласия полных товарищей, которые определяют: перечень и пределы реализуемых коммандистами полномочий; сроки осуществления коммандистами полномочий. Деятельность коммандиста от имени товарищества осуществляется исключительно на основании доверенности, выданной ему полными товарищами.

Поскольку полные товарищи рискуют несоизмеримо больше, нежели вкладчики, постольку естественно, что управление в товариществе и ведение его дел осуществляются только полными товарищами. Вкладчики не только лишены возможности осуществлять соответствующую деятельность, но и не могут даже оспаривать действия полных товарищей. Впрочем, следует обратить внимание, что речь идет о недопустимости оспаривания только действий по управлению и ведению дел товарищества. Теоретически мыслимо, что полные товарищи совершают и какие-то иные действия. Они могут быть оспорены вкладчиками. Во всяком случае, могут оспариваться действия полных товарищей, нарушающие права вкладчиков (ст. 85, п. 2 ст. 86 ГК РФ). Доверенности вкладчикам, позволяющие представлять товарищество, в зависимости от того, как осуществляется ведение дел товарищества (ст. 72 ГК РФ), выдаются одним полным товарищем, или всеми полными товарищами, или отдельными участниками товарищества, которым поручено ведение дел. В таких случаях вкладчик выступает не от своего имени, но от имени лица (лиц), выдавшего доверенность.

2. Задача

управление корпорация исполнительный коллегиальный

Учредитель общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции об отказе в государственной регистрации юридического лица. Инспекция иск не признала, так как считает свой отказ в государственной регистрации ООО правомерным, поскольку в заявлении о государственной регистрации при создании юридического лица в качестве его местонахождения указан домашний адрес директора.

Какое решение должен вынести арбитражный суд?

Решение.

Арбитражный суд должен признать решение Инспекции об отказе в государственной регистрации юридического лица незаконным и отменить, по следующим основаниям.

В силу п. 2 ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В п. 2 ст. 8 ФЗ от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [4] установлено, что государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

В ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» [3] предусмотрено, что единоличным исполнительным органом общества является директор.

Из указанных норм следует, что ООО имело право указать в заявлении о государственной регистрации при создании юридического лица в качестве его местонахождения домашний адрес директора. Такой вывод подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Уральского округа от 21.02.2011 № Ф09-51/11-С4 по делу № А76-14028/2010-38-296, Постановление ФАС Уральского округа от 17.12.2007 № Ф09-10474/07-С4 по делу № А47-5595/2007-АК-26.) Суды, придерживающиеся этой позиции, отмечают, что подача на регистрацию документов, в которых в качестве места нахождения организации указан адрес места жительства лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, не противоречит законодательству.

Кроме того, п. 1 ст. 17 Жилищного кодекса (ЖК РФ) [2], п. 2 ст. 288 и п. 2 ст. 671 ГК РФ не препятствуют такому указанию: приведенные нормы регулируют лишь вопросы о назначении жилого помещения и праве юридического лица на использование данных помещений только для проживания граждан и не распространяются на отношения по государственной регистрации юридических лиц.

Заключение

Завершая работу, кратко отметим следующее.

В первой части контрольной работы рассмотрены теоретические аспекты управления в корпорации.

Отмечено, что корпоративное управление - это взаимоотношения внутри корпорации и ее взаимоотношения с внешним миром, т.е. система отношений между органами управления и владельцами ценных бумаг корпорации (акционерами, владельцами облигаций и иных ценных бумаг), между корпорацией и государственными органами, а также другими заинтересованными лицами, так или иначе вовлеченными в управление эмитента (общества) как юридического лица, и осуществляемых обществом для защиты интересов участников и в конечном итоге для повышения стоимости общества и привлечения инвестиций.

Российское законодательство, а именно закрепляет трехуровневую структуру управления корпорацией. Органами управления обществом являются:

- общее собрание акционеров;

- исполнительный орган: единоличный исполнительный орган и (или) коллегиальный исполнительный орган;

- наблюдательный совет.

Таким образом, органы управления корпорацией - это части внутренней структуры корпорации (органы и должностные лица), наделенные специальной корпоративной правосубъектностью, выполняющие свойственные им функции от имени корпорации.

Во второй части контрольной работы решена предложенная задача.

Список используемых источников

1.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 13.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 13.07.2015) // Собрание законодательства РФ от 05.12.1994. - № 32. - Ст. 3301.

2.Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 № 188-ФЗ (ред. от 13.07.2015) // Собрание законодательства РФ от 03.01.2005. - № 1 (часть 1). - Ст. 14.

3.Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 29.06.2015) // Собрание законодательства РФ от 16.02.1998. - № 7. - Ст. 785.

4.О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 13.07.2015) // Собрание законодательства РФ от 13.08.2001. - № 33 (часть I). - Ст. 3431.

5.Корпоративное право. Учебник / Под ред. И.С. Шиткиной. - М.: Волтерс Клувер, 2009. - С. 12.

6.Могилевский С.Д. Корпорации в России Правовой статус и основы деятельности / С.Д. Могилевский, И.А. Самойлов. - М.: Дело, 2007. - 480 с.

Размещено на Allbest.ru