Особенности правового регулирование внешнеэкономических сделок

ГКРБ - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования белорусского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым, применяются и к форме доверенности. данной статьи касается формы внешнеэкономических сделок: форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является белорусское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с ГКРБ.

В данном случае речь идет об индивидуальном предпринимателе личным законом, которого выступает белорусское право:

граждане РБ;

лица с двойным гражданством, одно из которых - гражданство РБ;

иностранцы, имеющие постоянное место жительства в РБ;

лица без гражданства, постоянно проживающие в РБ;

беженцы при предоставлении им убежища в РБ.

Для внешнеэкономических сделок в РБ предусмотрена простая письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность данной сделки согласно ГКРБ.

5. Договор международной купли продажи

внешнеэкономический сделка коммерческий коллизионный

Содержание и структура международных коммерческих контрактов. Формулирование содержания контракта зависит от применимого к контракту национального права, а также международных договоров, прежде всего, Венской конвенции. Содержания контракта во многом определяется и используемыми сторонами ссылками на торговые обычаи, в частности ИНКОТЕРМС.

Структура и содержание контракта носят индивидуальный характер. Однако, международная коммерческая практика выработала ряд требований, предъявляемых обычно к содержанию и структуре контрактов.

Рекомендовано во Введении внешнеторгового контракта указывать:

унифицированный номер контракта, состоящий из трех групп знаков: первая группа состоит из знаков, соответствующих коду страны Покупателя (Продавца) по международному классификатору "Страны мира", используемому для целей таможенного оформления; вторая группа состоит из цифр, составляющих код организации Покупателя (Продавца) в соответствии с Обще белорусским классификатором "Предприятия и организации" (ОКПО); третья группа представляет собой порядковый номер документа на уровне организации Покупателя (Продавца);

дату и место подписания контракта;

полные официальные наименования организаций Продавца и Покупателя;

указание страны иностранного партнера и страны назначения (отправления) товара.

Следует отметить, что указание места подписания имеет значение с точки зрения определения применимого к контракту национального права, если какой-либо вопрос не урегулирован прямо в контракте.

Так, в соответствии с ГКРБ при отсутствии соглашения сторон о праве, подлежащем применению к договору в отношении недвижимого имущества, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой такой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится недвижимое имущество. Такая же коллизионная привязка содержится в международных договорах с участием Белоруссии. Например, п. "в" ст. 11 Соглашения стран СНГ от 20.03.92г. о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности;

Место совершения сделки по белорусскому закону определяется, в соответствии, с ГКРБ, как место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту, если иное не установлено соглашением сторон. Таким образом, если к сделке применимо право РБ, то суд должен руководствоваться ГКРБ, т.е. право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. При этом передачей вещи признается вручение вещи приобретателю, а равно - сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица. Если к моменту заключения договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента. К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее.

В разделе "Предмет контракта" Национальный Банк РБ рекомендует указывать:

наименование и полную характеристику товара;

полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты на продукцию;

тару / упаковку, маркировку товара, наименование тары или упаковки в соответствии с международным классификатором "Коды для видов груза, упаковок и материалов упаковок (с дополнительными кодами для наименований упаковок)". Описание и требования к маркировке товара.

объем, вес, количество товара;

объем груза, его вес с упаковкой (брутто) или без нее (нетто) в согласованных единицах измерения.

Выполняя указанные рекомендации Нац. банка следует иметь в виду, что наименование товара дается, как правило, в соответствии с таможенной классификацией страны назначения (в Белорусии в качестве таковой выступает Товарная номенклатура, применяемая при осуществлении внешнеэкономической деятельности.) или согласно международным стандартам. Обычно контракты предусматривают следующие способы согласования качества: 1) соответствие товара определенному стандарту, сложившемуся в международной торговле; 2) соответствие качества товара определенному образцу; 3) использование показателя faq (fair average quality) - "хорошее среднее качество".

Согласно Закону РБ "О таможенном тарифе" при таможенном оформлении товара декларант представляет (вместе с таможенной декларацией и другими документами) сертификат о происхождении товара в следующих случаях:

при вывозе товаров из Белоруссии, когда сертификат необходим и это зафиксировано в контракте, в национальных правилах страны-импортера или предусмотрено международными обязательствами Белоруссии (сертификат выдается уполномоченным на то органом);

при ввозе товаров в РБ, в обязательном порядке на товары, происходящие из стран, которым РБ предоставляет преференции по таможенному тарифу; на товары, ввоз которых из данной страны ограничен каким-либо образом (квотированием и иными методами);

если это предусмотрено законодательством РБ или международными соглашениями, участником которых является РБ;

в случаях, когда при таможенном оформлении сведения о происхождении товаров отсутствуют либо есть основания полагать, что такие сведения недостоверны.

Закон предъявляет требования к сертификату о происхождении товара, в частности, он должен однозначно свидетельствовать о стране происхождения товара, а также должен содержать письменное заявление отправителя о том, что товар удовлетворяет соответствующему критерию происхождения и письменное удостоверение компетентного органа страны вывоза о том, что представленные в сертификате сведения соответствуют действительности.

Следует иметь в виду, что если договор не позволяет определить количество проданного товара, он не считается заключенным. Условие о качестве не такое жесткое: при отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. При подсчете количества товара необходимо учесть, что в мировой практике применяются иные меры веса, чем в РБ. Поэтому в контракте следует специально указывать методику проверки количества товара.

Согласно ст. 35 Венской конвенции 1980г. Продавец должен поставить товар, который по количеству, качеству и описанию соответствует требованиям договора и который, затарирован или упакован так, как это требуется по договору.

Считается, что товар не соответствует договору, если он:

не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется;

не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора;

не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве образца или модели;

не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при отсутствии такового - способом, который является надлежащим для сохранения и защиты данного товара.

В разделе "Цена и сумма" контракта Национального Банка РБ рекомендовал указывать:

общую сумму контракта и цену за единицу товара в валюте цены с приведением краткого наименования базиса поставки в соответствии с международными правилами толкования стандартных формулировок условий поставки товара (ИНКОТЕРМС - 90 или 2000);

наименование и код валюты, в которой оценен товар в соответствии с классификатором валют, используемым для целей таможенного оформления.

В этом разделе контракта следует определить:

Выбор единицы измерения, за которую устанавливается цена. В торговой практике цена в контракте может быть установлена:

за определенную количественную единицу товара, обычно применяемую в торговле данным товаром. При этом по Венской конвенции, если цена установлена в зависимости от веса товара, в случае сомнения она определяется по весу нетто;

за весовую единицу (необходимо иметь в виду, что в мировой практике приняты специфические меры веса, отличающиеся от наших - сыпучие злаковые измеряются в бушелях; нефть - в галлонах и т. д.).

Способ фиксации цены (твердая, подвижная, скользящая, цена, фиксируемая в процессе исполнения контракта).

Скидки (надбавки) к цене контракта.

Валюту цены, валюту платежа, способ и сроки платежа.

Наиболее распространенным методом определения цены товаров в международной торговле является указание цены контракта с приведением базиса поставки согласно ИНКОТЕРМС. Очевидно, что при разных условиях поставки цены на один и тот же товар не могут быть одинаковы даже при прочих равных условиях сделки (размер партии, страна происхождения и страна вывоза (ввоза - при экспорте) и т.п.). Например, при единой стоимости на единицу товара указанная в контракте сумма на условиях поставки "с завода" (EXW) будет наиболее низкой, т.е. будет почти совпадать непосредственно с ценой товара, тогда как цена на условиях группы "D" включает все возможные виды транспортных расходов, а также расходов на страхование и будет наиболее высокой. Поэтому ссылки на соответствующий термин ИНКОТЕРМС необходимо делать обдуманно, четко просчитав экономический эффект от сделки, с учетом позиции контролирующих органов к оценке того или иного базиса в таможенных целях и помнить, что структура цены контракта имеет прямую взаимосвязь с выбранными условиями поставки (EXW, FOB, CIF, DDP и т.д.).

В случае, когда твердую цену определить невозможно или это в конечном итоге вызовет риск невозвращения валютной выручки, рекомендуется в контракте определить механизм расчета цены: привязка к биржевым котировкам, к методам оценки количества и качества продукции, принятым за рубежом. Так, например, российские экспортеры леса испытывают проблемы с обоснованием невозможности репатриации валютной выручки вследствие значительных расхождений в оценке количества (веса, объема) поставляемой продукции. В этом случае рекомендуется устанавливать окончательную стоимость товарной партии после ее приемки иностранным контрагентом с использованием зарубежных стандартов оценки количества и качества.

Отсюда возникает вполне правомерный вопрос: какую цену указывать в паспорте сделки, а главное, в таможенной декларации. В этом случае на помощь приходит т.н. "процедура условного выпуска товара". Надо отметить, что большинство российских экспортеров даже не подозревают о существовании этой процедуры, значительно упрощающей контакты с контролирующими органами и позволяющей избежать штрафных санкций за нарушение валютного законодательства. Кстати, сами таможенные органы настоятельно рекомендуют участникам ВЭД активнее использовать указанную процедуру в случаях, когда есть затруднения в установлении фиксированной цены.

Суть процедуры условного выпуска товара заключается в определении условной залоговой цены товара, исходя из которой и рассчитываются таможенные пошлины. При этом возможны три варианта гарантий уплаты пошлины, скорректированной в дальнейшем:

внесение денежный средств на депозит;

залог товара;

банковская гарантия.

Эта процедура применима как при импорте, так и при экспорте.

В разделе "Условия платежа" Нац. Банк РБ рекомендует указывать:

наименование и код валюты, в которой будет производиться платеж, в соответствии с классификатором, используемым для целей таможенного оформления;

сроки платежа и условия рассрочки при ее предоставлении;

обязательный перечень документов, передаваемых Продавцом Покупателю и подтверждающих факт отгрузки, стоимость и номенклатуру отгруженных товаров;

полные наименования и почтовые адреса банков (филиалов) сторон, номера счетов, платежные реквизиты.

При этом рекомендуется предусматривать аккредитивную форму платежа или другую форму, гарантирующую безусловное поступление валютной выручки при экспорте товаров, а также предоставление гарантий на возврат платежа, ранее переведенного в оплату импортируемых товаров, в случае их не поступления.

Необходимо отметить, что положения контракта об условиях расчетов составляются с учетом предписаний международных договоров и действующих норм национального законодательства. Однако регулирование международных расчетов осуществляется, главным образом, актами Международной торговой палаты: Унифицированными правилами и обычаями для документарных аккредитивов (редакция 1993 г.), Унифицированными правилами по инкассо (редакция 1996 г.). Указанные документы активно применяются при осуществлении расчетов банками всего мира.

Как показывает практика, белорусскими участниками ВЭД чаще всего используется банковский перевод, как наиболее простая и оперативная процедура платежа. Использование аккредитива выгодно российскому экспортеру, но крайне невыгодно его иностранному контрагенту, поскольку он вынужден на определенное время заморозить свои активы для создания гарантий платежа продавцу. Достаточно часто в качестве средства платежа используется вексель.

При формулировании условий платежа в первую очередь необходимо учитывать разделение всех валютных операций на текущие и связанные с движением капитала. Как известно, срок 90 дней является одним из критериев этого разграничения. В случае, когда при экспорте предполагается отсрочка платежа со стороны иностранного контрагента на срок более 90 дней резиденту следует сначала (но ни в коем случае не после) получить разрешение на проведение операции, связанной с движением капитала в территориальном управлении Нац.Банка РБ. Многие участники ВЭД игнорируют это требование валютного законодательства, что в конечном итоге влечет отказ в выдаче разрешения по формальному признаку: неполучение резидентом разрешения заблаговременно. Аналогичная ситуация возникает и при импорте товаров, когда предусматривается предоплата и отсрочка поставки товара на срок более 90 дней.

При определении цены следует указать валюту, в которой оценивается товар (работа, услуга). Идеальная ситуация, когда валюта цены и валюта платежа совпадают. При их несовпадении необходимо четко сформулировать валютную оговорку, т.е. механизм пересчета валюты цены в валюту платежа. Например, пересчета валюты цены в валюту платежа осуществляется по курсу ММВБ на конкретную дату (рекомендуется указывать за 1-2 дня до даты платежа). При этом следует определить, какой курс используется: курс продавца, покупателя или средний. При определении цены возможен выбор любой валюты. Однако, законодательство ряда стран прямо требует использование конкретной валюты. Например, в Украине цена в контрактах должна быть выражена только в долларах США.

В разделе "Срок поставки" Банком рекомендуется указывать:

порядок поставки товаров, т.е. дата завершения поставок и/или график поставок конкретных партий товара с указанием срока действия контракта, в течение которого должны быть завершены поставки товаров и взаимные расчеты по контракту.

Следует отметить, что во избежание проблем с органами валютного регулирования и контроля сроки поставки товара должны увязываться с требованиями валютного законодательства Белоруссии. Во избежание споров с контрагентом по договору в контракт обычно включается четкая формулировка о том, что считается датой поставки товара, например: "Датой поставки считается дата штемпеля на железнодорожной накладной пограничной станции, на которой товар передается железной дорогой страны Продавца железной дороге страны Покупателя". Необходимо сделать оговорку о том, допускается ли досрочная поставка. Покупателю важно знать время фактической отгрузки товара, чтобы он мог позаботиться о приемке товара. Для этого в контракте обычно предусматривается обязанность продавца известить покупателя о произведенной отгрузке товара.

Согласно ст. 33 Венской конвенции 1980г. продавец должен поставить товар:

если договор устанавливает или позволяет определить дату поставки - в эту дату;

если договор устанавливает или позволяет определить период времени для поставки - в любой момент в пределах этого периода, поскольку из обстоятельств не следует, что дата поставки назначается покупателем;

или в любом другом случае - в разумный срок после заключения договора.

В разделе "Условия приемки товара по качеству и количеству" Банк рекомендует:

указывать место и сроки проведения инспекции качества и количества товара;

наименование независимой экспертной организации;

порядок предъявления рекламаций.

Как показывает практика чаще всего претензии иностранных партнеров выдвигаются по таким позициям как качество и количество. Исходя из этого, вполне оправдано рассмотреть данный вопрос более подробно.

Если стороны не оговорили, как определять качество товара (по стандарту или техническим условиям, по образцу, на условиях осмотра и т. п.), при заключении договора следует указать, для каких целей закупается данное имущество. В такой ситуации продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями, то есть будет применен опосредованный способ определения качества товара.

Количество товара, подлежащего поставке на экспорт, определяется несколько иначе, чем в договорах на внутри белорусские поставки. При подсчете количества товара следует иметь в виду, что в мировой практике применяются иные меры веса, чем в РБ. Так, очень редко в железнодорожных транспортных накладных белорусские поставщики указывают вес товара в метрических тоннах, хотя это общепринятая зарубежная практика. Не всегда учитываются сезонные особенности, влияющие на количество экспортируемого товара: если, к примеру, груз перевозится зимой на открытом подвижном составе, в целях недопущения дисконта валютной выручки целесообразно определять количество груза не в сухих, а во влажных метрических тоннах. Во избежание расхождений количества товара при его приемке с параметрами, определенными белорусскими поставщиками при отгрузке, в контракте следует специально оговаривать методику проверки количества и по возможности использовать единые способы. Так, при поставке лесоматериалов на экспорт большинство российских экспортеров применяют простой обмер объема либо определяют количество груза взвешиванием загруженных железнодорожных платформ (при этом качество и точность российского весового оборудования - отдельная проблема). В то же время в Финляндии, которая в Европе остается крупнейшим экспортером российского леса, принято определять объем лесопродукции способом, который открыл еще Архимед: вагон с бревнами просто высыпают в бассейн с водой и определяют вес по массе вытесненной воды. Расхождения между данными экспортера и импортера иногда достигают 20-30 %.

В контракте обязательно следует определить, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара (какой вес применяется - брутто, легальный вес нетто, вес брутто за нетто и т. д.), если данный вопрос не решен посредством применения базисов ИНКОТЕРМС.

Определение качества поставляемого товара это "болевая точка" российского экспорта. В большинстве случаев отказ импортера оплачивать часть отгруженного экспортного товара обусловлен тем, что при приемке товара возникают претензии относительно его качества. Применение импортером дисконта в оплате поставленного товара для российского экспортера означает не возврат части экспортной валютной выручки и значительные санкции со стороны органов валютного контроля.

Как показывает анализ соответствующей практики, среди причин споров о качестве фигурирует ряд факторов, которые не учитываются либо игнорируются при моделировании соответствующего условия внешнеторговых контрактов. Важнейший среди них - несоответствие методов проверки качества, которые применяются белорусскими производителями товаров и адаптированы к технологии производства, тем способам, которые используются импортерами при приемке товара по качеству и которые учитывают не технологические, а коммерческие особенности экспортно-импортных операций. Иными словами, это несоответствие российских ГОСТов принятым во всем мире методам коммерческого контроля качества экспортируемых товаров. Например, качество экспортных металлов в соответствии с национальными ГОСТами проверяется методом проб, которые берутся из струи металла во время его плавки и разлива. А за рубежом принят контроль качества металлов путем координатного высверливания пробной партии. Ясно, что параметры металла могут не совпадать при применении этих различных способов, а это отразится на качестве предмета поставки. Поэтому во избежание расхождений позиций белорусской стороны и зарубежной относительно количества товара следует определить методику оценки и лучше всего определять качество товара не по отгрузке, а по доставке.

Качество товара определяется по стандарту, ТУ, спецификации, образцам, на условиях предварительного осмотра либо предварительного анализа. При импорте продовольственных товаров их качество подтверждается:

сертификатом качества, выдаваемым на каждую партию товара соответствующей государственной организацией страны происхождения товара, а при необходимости - нейтральной компетентной организацией, назначаемой по требованию покупателя за счет продавца;

ветеринарным сертификатом, выдаваемым государственной ветеринарной службой страны происхождения товара;

санитарным сертификатом.

С учетом возможных споров о качестве наряду с применением национальных сертификатов качество экспортируемых товаров следует подтверждать сертификатами, выдаваемыми международными инспекционными организациями, представительства которых есть в каждой стране мира, чье мнение - бесспорный аргумент в спорах о качестве.

При заключении и исполнении внешнеторговых сделок купли-продажи требуется подтверждение факта происхождения предметов экспорта (документальное доказательство того, что вывозимый товар произведен в данной стране) и утверждение сопроводительных документов.

Участникам ВЭД, формулируя условия контракта о качестве товара, не следует слепо ссылаться на действующие ГОСТы и тем более на зарубежные, поскольку до последних "наш" товар вряд ли "дотянет". Рекомендуется не полениться и составить подробную техническую спецификацию товара, четко выяснить все рекомендации контрагента. Это в первую очередь касается производителя товара, поскольку посредник вряд ли сможет выполнить все рекомендации партнера по качеству товара.

И еще очень важный вопрос относительно процессуального порядка приемки товаров по количеству и качеству и выставления взаимных претензий. Рекомендуется в контракте указывать следующий порядок: приемка товара осуществляется при непосредственном участии независимой экспертной компании. В идеале, если эта компания признается не только в большинстве зарубежных стран, но и в РБ. Например, СЖС, Инспекторат, Сейбл, Алекс Стюарт (в РБ таковой является ТПП РБ). Следует также предусмотреть обращение к этим компаниям в случае выставления претензий с целью дачи экспертного заключения. Еще лучше, если в контракте предусмотреть участие представителя белорусской компании в проверк6е качества товара и установлении оснований для предъявления претензии. Эта процедура уже сама по себе исключает предъявление необоснованных претензий. Кстати, не стоит забывать и о распределении между сторонами обязанностей по оплате услуг этих компаний.

В разделе "Санкции" рекомендуется:

указывать санкции за ненадлежащее исполнение обязательств сторон, в частности, за просрочки в поставке товара и/или просрочки в оплате стоимости товара, а также товара ненадлежащего количества и качества.

Следует отметить, что по своим размерам и порядку штрафные санкции должны стимулировать выполнение обязательств. Например, штраф за просрочку поставки может быть прогрессивным, т.е. возрастать по мере увеличения просрочки. Вместе с тем штрафные санкции не должны носить разорительный характер (обычно общая сумма штрафа ограничивается 8-10 процентами стоимости просроченной партии). Необоснованное ужесточение санкций покупателями часто вызывает ответную реакцию продавцов: они закладывают возможные штрафы в цены. Положения о штрафных санкциях обычно формируются на основе взаимной ответственности - например, наряду со штрафами за просрочку поставки продавцом предусматривается штраф за задержку платежа покупателем.

Необходимо учитывать, что валютное законодательство РБ не дает полной свободы в выборе механизма применения санкций по внешнеэкономическому контракту. Так, реализация санкции, предусматривающей снижение цены на экспортируемый товар или уменьшение сумм, подлежащих уплате иностранным контрагентом, на сумму неустойки без предварительного зачисления всей суммы контракта на счет РБ экспортера в уполномоченном банке, расценивается как нарушение валютного законодательства. Органы валютного контроля расценивают это как способ утечки капитала за границу и сурово карают за такие "вольности".

Включение в контракт положений о санкциях не снимает вопроса о возмещении убытков. Этот вопрос (включая вопрос о соотношении штрафов и убытков), если он не урегулирован в контракте, решается в соответствии с правом той или иной страны, применимым к данному контракту.

Следует иметь в виду, что если внешнеэкономический контракт не содержит санкций, применяемых в отношении иностранного контрагента, то такой контракт в соответствии с банковским законодательством автоматически, по формальному признаку попадает в разряд "подозрительных".

В специальном разделе "Форс-мажор" Банком РБ рекомендуется оговаривать форс-мажорные обстоятельства.

В целях ограничения ответственности в контракты включается запись о том, что при наступлении "обстоятельств непреодолимой силы" (или "форс-мажорных обстоятельств") срок исполнения обязательств для стороны, на которую воздействуют эти обстоятельства, отодвигается на весь период их действия и ликвидации последствий. В силу этого в интересах обеих сторон определить, что понимается под термином "форс-мажорные обстоятельства".

В контракте рекомендуется указать четкий перечень форс-мажорных обстоятельств. При этом не следует делать его закрытым. Кроме того, бессмысленно указывать в контракте на обстоятельства, которые не отвечают критериям "непреодолимой силы": непредотвратимость, непреодолимость, чрезвычайный характер, объективность. В частности, рекомендуется указать такие обстоятельства как война, гражданские беспорядки, забастовка охватившая соответствующую отрасль народного хозяйства, запрет компетентных органов государства в выдаче лицензий. Исходя из формулировки ГКРБ и сложившейся арбитражно - судебной практики падение курса национальной валюты не рассматривается в качестве форс-мажорного обстоятельства.

Во внешнеторговой практике принято подтверждать наличие форс-мажора документами (свидетельствами), которые выдают торгово-промышленные палаты тех стран, на территории которых имели место данные обстоятельства, - это своеобразный торговый обычай. При этом необходимо учитывать, что торгово-промышленная палата только документально констатирует наличие того или иного обстоятельства, расцениваемого одним из участников внешнеэкономических правоотношений как форс-мажорное. В случае спора по данному поводу заинтересованная сторона должна доказывать в суде, что данное обстоятельство имеет характер непреодолимого факта, освобождающего ее от несения ответственности: свидетельство национальной торгово-промышленной палаты не снимает с соответствующего участника внешнеэкономической деятельности обязанности по доказыванию форс-мажора.

В специальных пунктах или разделах контракта Банк РБ рекомендует оговаривать другие условия и обстоятельства сделки (гарантийные обязательства, лицензионные платежи, техническая помощь, сборка, наладка и монтаж оборудования, обучение персонала, информационные и другие услуги).

В разделе "Рассмотрение споров" рекомендуется:

оговаривать порядок предъявления и рассмотрения неурегулированных претензий, порядок платежей по претензиям, рассмотрение спорных вопросов в арбитраже, а также указывать, правом какого государства будут регулироваться отношения по контракту.

Порядок разрешения споров между сторонами регулируется арбитражной оговоркой, содержащей договоренность сторон о передаче споров на рассмотрение в арбитраж, или т.н. пророгационным соглашением, т.е. соглашением сторон о передаче споров на рассмотрение в суд какого-либо государства.

В Заключительной части контракта Банком РБ рекомендуется указывать адреса покупателя и продавца. Юридические и полные почтовые адреса Продавца и Покупателя, контактный телефон, факс, телекс организации (предприятия) - Продавца и Покупателя, а также подписи сторон, уполномоченных организациями Продавца и Покупателя заключить контракт, заверенные печатью, с указанием их Ф.И.О. и должностей.

Порядок заключения внешнеэкономического контракта.

Внешнеэкономический контракт может быть заключен следующими способами:

путем составления одного документа, подписанного сторонами;

путем обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, телефаксами и т.п., подписанными стороной, которая их направляет.

В последнем случае процесс заключения контракта начинается с предложения вступить в контрактные правоотношения, которое называется офертой. Лицо, направляющее оферту, именуется оферентом. Согласие с предложением о заключении контракта (принятие предложения) называется акцептом, а лицо, от которого оно исходит, - акцептантом. Не всякое предложение, связанное с заключением контракта, считается офертой. Не признаются офертой различного рода прейскуранты, проспекты, тарифы, рекламные объявления. По нормам национального законодательства в оферте должны содержаться все существенные условия будущего контракта.

Закон связывает с принятием оферты лицом, которому она адресована, совершенно определенное правовое последствие, а именно признание контракта заключенным. Это правовое последствие может быть достигнуто только в том случае, если принимаемое предложение уже содержит те минимальные условия, которые признаются существенными по закону или необходимы для контрактов данного вида.

ГК РБ предусматривает, что существенными условиями договора поставки служат наименование и количество товара, а также срок поставки. Такие условия, как цена и качество товара, по общему правилу, не являются существенными в силу закона. Таким образом, любая оферта должна включать в себя все существенные условия контракта и содержать окончательное решение оферента связать себя таким контрактом при условии принятия его предложения.

Согласно ст. 14 Венской конвенции 1980 г., предложение о заключении контракта будет рассматриваться в качестве оферты, если такое предложение является "достаточно определенным". Оно считается таковым, "если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения".

В одном из дел, рассмотренных МКАС, ответчик утверждал о том, что между ним и истцом был заключен договор, в то время как истец отрицал это. Было установлено, что телекс ответчика содержал обозначение товара и его количество. Но в нем не были установлены ни цена на товар, ни порядок ее определения. Указание же телекса, что цены на этот товар будут согласованы за 10 дней до начала нового года, не может толковаться как означающее установление порядка определения цены, а является лишь выражением согласия на определение цены в будущем. По мнению МКАС, не применима в данном случае и ст. 55 Венской конвенции согласно которой "в тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли". Из взаимоотношений сторон следует, что они подразумевали необходимость достичь соглашения о цене в будущем. Поскольку цена впоследствии сторонами определена не была, МКАС признал договор незаключенным и, соответственно, исключалась какая-либо ответственность по договору, в частности, требование о возмещении убытков, причиненных его неисполнением. Вместе с тем, уклонение стороны от согласования цены в установленные в ранее достигнутом соглашении сроки, если оно вызвало убытки, может послужить основанием для возложения на сторону ответственности за невыполнение обязанности, вытекающей из такого предложения.

Заключение контракта предполагает акцепт оферты. Вместе с тем акцепт юридически налицо, лишь тогда, когда ответ о согласии с офертой не содержит отклонений от нее. В противном случае не приходится говорить о том, что между контрагентами достигнуто соглашение по всем затронутым в оферте вопросам. Если же контрагент сопровождает принятие оферты оговорками, такой ответ признается отклонением оферты и в то же время новой офертой.

По общему правилу акцепт вступает в силу в момент, когда согласие адресата оферты получено оферентом (п. 2 ст. 18 Конвенции 1980г.). Однако, в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-либо действия, в частности действия, относящегося к отправке товара или уплате цены, акцепт вступает в силу в момент совершения такого действия, при условии что согласие с офертой может быть выражено и путем совершения конкретных действий (отправка товара, уплате цены и т.д.). Акцепт в этих случаях вступает в силу в момент совершения такого действия (п. 3 ст. 18 Конвенции).

Аналогично Конвенции, ГКРБ определяет возможные способы заключения договора, которые могут быть применены к внешнеэкономической сделке:

составление одного документа, как правило, крупные и сложные контракты

обмен документами, посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору;

когда лицо в установленный для акцепта срок совершит действия по выполнению указанных в оферте условий (отгрузку, уплату)

Момент вступления акцепта в силу по Конвенции предопределяет и момент заключения внешнеэкономического контракта. Аналогичную позицию занимает ГК РБ. Согласно ГКРБ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившем оферту, ее акцепта. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Следует иметь в виду, что момент вступления акцепта в силу по-разному регламентируется в гражданском и торговом праве зарубежных стран. Страны романо-германской системы права (Германия, Франция, Италия, Швейцария и т. д.) в т.ч. Россия, увязывают заключение контракта с прибытием акцепта к оференту. В англо-саксонской системе права, прежде всего, в Великобритании и США, принято считать, что контракт заключается в момент отправления акцепта. Поэтому, если к контракту подлежит применению Венская конвенция или, например, право Германии, то момент вступления акцепта в силу будет аналогичен тому, который закреплен в ГКРБ.

6. Обычаи международной торговли. lex mercatoria

Крайне важный и наиболее спорный вопрос -- существование lex mercatoria. В последние десятилетия в юридической литературе получила широкое распространение теория, согласно которой в современном мире появилась некая совокупность юридических норм, обособленная от национальных систем права и регламентирующая внешнеэкономические операции. Для ее обозначения используется термин lex mercatoria (см Приложение №1) , или "транснациональное право". Предметом его считаются международные коммерческие операции -- купля-продажа, подряд, аренда, перевозка, расчетные и кредитные отношения и т. д. Сторонники этой теории относят к числу источников такого права различные документы. Чаще всего упоминаются международные конвенции, модельные законы для государств, разработанные на международном уровне, международные обычаи и обыкновения, типовые контракты, транснациональные кодификации и т. д., вплоть до конкретных арбитражных решений.

Дискуссия о существовании этого права ведется уже довольно давно. Ставится вопрос о том, достаточно ли перечисленных выше источников для утверждения его существования как комплекса правовых норм и -- самое основное -- может ли ненациональная правовая система, выводимая из столь различных и неконкретизированных источников, быть определена как применимый транснациональный закон.

Доктрина lex mercatoria

Прежде чем пытаться разобраться в существовании того или иного правового явления, попробуем определить, о чем идет речь. Первая проблема может заключаться уже в том, что на сегодняшний день данный термин употребляется в различной трактовке. Выделим три основные.

1. Наиболее "активная" концепция: lex mercatoria -- автономный правовой порядок, формируемый добровольно сторонами, участвующими в международных экономических отношениях, и существующий независимо от национальных правовых систем.

2. Lex mercatoria рассматривается как свод правил, применимых для разрешения споров, выступающий в качестве альтернативы для применимого в данном случае национального закона.

3. Lex mercatoria воспринимается лишь как дополнение к применяемой правовой системе в виде последовательной консолидации обычаев и обыкновений международной торговли.

Как правило, в работах ученых, отстаивающих существование данного правового явления, если и дается его понятие, то в самом общем виде¹. Для примера приведем определение, данное сторонником первой трактовки lex mercatoria, профессором Б. Голдманом (B. Goldman), который определяет его как "совокупность общих принципов и традиционных норм, существующих независимо либо разработанных в рамках международной торговли безотносительно к какой-либо конкретной национальной правовой системе"².

Еще одно определение, которое кажется более жизнеспособным: "Lex mercatoria … отнюдь не самодостаточная система, охватывающая все аспекты международного торгового права, а, скорее, источник права, основанный на традиционной практике, конвенциях, прецедентах и множестве национальных правовых систем. Оно может предоставить альтернативу в случае коллизии законов, которая зачастую является надуманной и неубедительной, и избегнуть применения правил, не согласующихся с нуждами и обыкновениями международной торговли"³.

Существуют определенные черты системы lex mercatoria, общие для всех его концепций, которые могут рассматриваться в их рамках либо как имеющиеся, либо как желательные.

1. Система должна быть автономной⁴. Это не означает, что такая система полностью независима от национального правового порядка и не контролируется национальной правовой системой через оговорку о публичном порядке либо через императивные нормы. Данная система ненациональна, но не "наднациональна". В рамках любой правовой системы на нее могут накладываться такие же ограничения, как и на случаи применения иностранного права.

Неверно было бы говорить и о том, что система самодостаточна, т. е. исключает национальную и международную юрисдикцию. Действительно, если какая-либо норма получила широкое признание на национальном и международном уровне, она вполне может быть воспринята lex mercatoria.

2. Система должна предусматривать правила, достаточные для разрешения спора. Для выполнения своей сущностной функции -- разрешения спора, вытекающего из международных сделок, lex mercatoria должно закреплять в своих нормах определенные правила. Такая система призвана выполнять функцию восполнения правового пробела и отвечать на вопросы, не урегулированные в контракте. Но даже с учетом данного утверждения подобная система не обязательно будет столь же полной, как правовая система государства.

Lex mercatoria должно рассматриваться как комплекс мер, существующих в контексте международной торговли, который, однако, не исключает возможности обращения к государственной системе для восполнения пробелов такого контекста. Речь не идет также об универсальности такой системы. Как отмечается, универсальность зависит от условий, в которых действуют стороны, однако такие условия могут быть весьма отличными для коммерсантов из мусульманских государств по сравнению с европейскими или североамериканскими.

3. Lex mercatoria -- система права. Коль скоро это так, данная система должна содержать нормы, обязательные для сторон контракта и органа, разрешающего спор. Если такие нормы -- только указания или принципы, выбор lex mercatoria для вынесения решения по спору лишает его обязательной силы. Полномочия арбитража в применении lex mercatoria не выйдут за рамки права действовать в качестве amiable composition ("дружеского посредника" в разрешении спора). Впрочем, данное положение является предметом дискуссии. Активные сторонники "транснационального права" проводят серьезные различия между amiable composition, когда юридические правила могут быть проигнорированы, и решениями на основе lex mercatoria, где такие правила должны применяться, даже если они приведут к несправедливому результату.

В исследованиях по данному вопросу можно выделить следующие принципы lex mercatoria:

-- договоры должны соблюдаться (pacta sunt servanda);

-- договоры должны исполняться добросовестно (bona fide);

-- наступление форс-мажорных обстоятельств может служить основанием для неисполнения обязательств;

-- экспроприация должна сопровождаться адекватной компенсацией⁶;

-- недействительность контрактов, нарушающих добрые нравы, и др.

М. Богуславский приводит также принцип допустимости расторжения контракта стороной в случае существенного нарушения его партнером⁷.

Среди источников lex mercatoria указывают так называемые международное законодательство и международный торговый обычай. Первое включает международные конвенции, типовые законы, разрабатываемые на международном уровне в качестве модели для национальных нормативных актов. В понятие обычая вкладывается более широкое (по сравнению с национальными системами) содержание. Это обычаи, обыкновения, типовые контракты и общие условия, своды единообразных правил. Особенно часто упоминаются документы Международной торговой палаты и, в первую очередь, правила ИНКОТЕРМС⁸, а также Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА. Часто делается оговорка о невозможности дать исчерпывающий перечень источников.

Аргументы противников существования "транснационального права" сводятся к следующим двум положениям: 1) lex mercatoria не существует в качестве права как такового; 2) его содержание слишком расплывчато и неопределенно.

1. Данное мнение исходит из того, что все юридические нормы должны проистекать из государственного суверенитета либо признаваться им. Lex mercatoria, естественно, такому требованию не отвечает. Следовательно, делается вывод о том, что если стороны приходят к соглашению о регулировании их отношений негосударственными правилами, данный выбор ничтожен, и применимое право определяется исходя из традиционных критериев. Более того, при соглашении сторон о применении lex mercatoria арбитражной инстанцией ее решение не является обязательным к исполнению с точки зрения национального суда.

Подобные аргументы, впрочем, игнорируют реальность. Система норм может действовать достаточно эффективно, даже не будучи правом в полном смысле слова. Пример -- система мусульманского права по отношению к тем государствам, где подобное право не воспринимается как таковое. Однако справедливым кажется утверждение о том, что последнее слово в определении последствий соглашения о применении lex mercatoria (как и в вопросе признания арбитражных решений на его основе) принадлежит национальному суду.

2. "Транснациональное право" не является упорядоченной, согласованной и достаточно полной совокупностью юридических правил, содержание которых с должной степенью может быть установлено заинтересованными лицами. Высказывается опасение, что обращение к общим принципам права носит искусственный характер и создает лишь видимость упорядоченной системы. Данный аргумент, пожалуй, наиболее серьезный в критике lex mercatoria. Однако можно возразить, что классическая система выбора права также полна неопределенностей, не исключает нюансов и разночтений. Ее очевидный недостаток -- возможность судей применить какую-либо "национальную тенденцию" и тем самым дезориентировать стороны применением нормы lex fori, даже если они выбрали в качестве применимого право иного государства.

Заключение

Итак в заключении мне хотелось бы отметить что в сфере международной хозяйственной деятельности как бы стираются границы между государствами. В рамках Европейского Союза эти границы «стираются» в буквальном смысле. В европейском союзе уже давно создаются «единые правила игры», что, безусловно, ведет к активизации международной коммерческой (внешнеэкономической) деятельности внутри ЕС. Примером является принятие европейским сообществом единых таможенных тарифов. Европейское право предусматривает так же санкции за нарушение этих договоренностей. Здесь также необходимо сказать о региональных организациях, действующих в Юго-восточной Азии, в Америке и т.д., которые призваны решать вопросы, возникающие при осуществлении международной коммерческой (внешнеэкономической) деятельности.

Хочется надеяться, что в будущем мировое сообщество придет к созданию единых унифицированных норм, которые будут регулировать сферу хозяйственных отношений на международном уровне. Один из первых этапов этой работы - приведение национальных законодательств в соответствие с международными договоренностями. По этому пути уже идут страны европейского сообщества. В этом смысле работа Международной торговой палаты, а так же других подобных комиссий и комитетов, разработавших и разрабатывающих документы, носящие пока факультативный характер, представляется неоценимой. И сфера внешней торговли, благодаря работе этих комитетов и комиссий, является, на мой взгляд, одной из наиболее прогрессивно развитых.

Список использованных источников и литературы

Законы и иные нормативные акты

Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров». Вена, 1980 год.

Гражданский кодекс РБ

Закон РБ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»

Использованная литература

Богуславский М. М. Международное частное право. Учебник. / М.: Международные отношения. 1994г. - 414с.

Звеков В. П. Международное частное право. Курс лекций. М.: Издательство НОРМА (Издательская группа НОРМА - ИНФРА М), 2000г. - 686с.

Международное частное право. Учебник./ Под ред. Г. К. Дмитриевой - ПБОЮЛ Гриженко Е. М., 2001г. - 656с.

Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТТП РФ за 1998 г./Составитель Розенберг. М.: «Статут», 1999г. - 272с.

Приложение №1

EXW - ex works (с завода) с указанием пункта,

FCA - free carrier (свободно у перевозчика) с указанием пункта,

CPT - carriage paid to (перевозка оплачена до) с указанием пункта назначения,

CIP - carriage, insurance paid to (перевозка, страхование оплачены до) с указанием пункта назначения,

DAF - delivered at frontier (поставка на границе) с указанием пункта,

DDU - delivered duty unpaid (поставка без оплаты пошлины) с указанием пункта назначения,

DDP - delivered duty paid (поставка с оплатой пошлины) с указанием пункта назначения, применяются при перевозке товара любым видом транспорта, включая смешанным,

FAS - free alongside ship (свободно вдоль борта судна) с наименованием порта отгрузки,

FOB - free on board (свободно на борту) с наименованием порта отгрузки,

CIF - cost, insurance, freight (стоимость, страхование, фрахт) с указанием порта назначения,

CFR - cost and freight (стоимость и фрахт) с указанием порта назначения,

DES - delivered ex ship (поставка с судна) с указанием порта назначения,

DEQ - delivered ex quay (поставка с пристани) с указанием порта назначения применяются при перевозке товара морским и другим водным транспортом.

(Международное частное право. Учебник./Под ред. Г.К. Дмитриевой. - ПБОЮЛ Гриженко Е.М., 2001. - 656 с.

Размещено на Allbest.ru

...