Договор финансирования под уступку денежного требования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Понятие договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)

1.1 Содержание договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)

1.2 Участники факторинга, их права и обязанности

Глава 2. Основные функции факторинга

2.1 Виды факторинга

2.2 Финансирование

2.3 Риски

2.4 Административное управление дебиторской задолженностью

2.5 Факторинг как существенный механизм финансовых и коммерческих правоотношений (устранение противоречий)

Заключение

Список используемой литературы

Введение

факторинг финансирование уступка денежный

Отношения, возникающие по договору финансирования под уступку денежного требования, иначе факторинга, возникли как вид гражданско-правового договора с принятием части второй Гражданского кодекса РФ, то есть этот договор появился в российском гражданском законодательстве впервые, хотя и использовался некоторыми российскими банками в их финансово-кредитной деятельности до этого.

В мировой практике договор факторинга применяется давно и довольно активно, поэтому вызывает интерес самый передовой опыт зарубежных стран, который, по мнению современных правоведов, был использован при составлении нового российского Гражданского кодекса и включен в него.

Финансирование под уступку денежного требования, является для российских предпринимателей новым институтом договорного права, и поэтому в процессе его практического применения возникает немало вопросов и проблем.

Сам по себе договор о факторинге является весьма сложным договором, требующим особо тщательной проработки и соблюдения требования законодательства к порядку и условиям его заключения. В противном случае может стать вопрос даже о действительности заключенного договора.

Целью данной работы является раскрытие понятия и сущности договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга), а именно в чем заключается смысл заключения данного договора, кто является сторонами данного договора, обязанности и права сторон.

Глава 1. Понятие договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)

1.1 Содержание договора финансирования под уступку денежного требования (факторинга)

Начало операциям факторинга положил созданный в Англии еще в XVII веке Дом факторов. В то время крупные европейские торговые дома имели свои представительства в колониях - фактории, которые возглавляли факторы (торговые посредники по сбыту товаров на незнакомых иностранным производителям рынках). Перед фактором, знавшим товарный рынок, платежеспособность покупателей, законы и торговые обычаи данной страны, ставились задачи поиска надежных покупателей, хранения и сбыта товара, а также последующего инкассирования торговой выручки.

Договор факторинга охватывает довольно широкий круг разнообразных отношений. При этом юридическую сущность обязательств по данному договору составляет известная обязательственному праву уступка денежного требования (цессия) Цессия - уступка, передача другим лицам своего права на обладание собственностью, средствами или на их получение. . Однако отношения факторинга, сочетающие элементы договоров займа и кредита, а иногда и договора возмездного оказания финансовых услуг, имеют гораздо более сложный и многогранный характер.

В этой связи на отношения по договору факторинга распространяются как частные правила [гл. 43 ч. 2 ГК РФ], так и общие положения об уступке требования [ст.ст. 388-390 ч. 1 ГК РФ], в части, не противоречащей специальным предписаниям о данном договоре и существу возникающих на его основе обязательств. Так, например, нормы, касающиеся формы уступки требования, предопределяют форму договора факторинга. Легальное определение факторинга, то есть договора финансирования под уступку денежного требования, дается в ГК РФ [ст. 824 ГК РФ].

По смыслу п. 1 ст. 824 ГК РФ при заключении договора факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или же обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства, в то время как клиент в обмен на эти средства уступает или обязуется уступить финансовому агенту имеющееся у него денежное требование к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления клиентом этому лицу товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Итак, в данном договоре, речь идет о предпринимательских отношениях, участник которых, приобретая денежное требование к другому лицу (например, в силу отгрузки ему товара или оказания возмездной услуги), не дожидаясь его исполнения, уступает данное требование банку или иной коммерческой организации (фактору) в обмен на получение займа или кредита. Разумеется, договор носит возмездный характер, поэтому фактор оплачивает такое требование кредитору не в полной сумме или предоставляет ему кредит, рассматривая данное требование как способ полного или частичного обеспечения его своевременного возврата. При этом учитывается и необходимое вознаграждение фактору.

При постоянной потребности клиента, например, предприятия-изготовителя, в кредите обслуживающий его банк может по договору принимать на себя обязанности не только по выдаче клиенту кредитов под уступку соответствующих денежных требований, но и одновременно по предоставлению ему связанных с этим различных финансовых услуг, прежде всего по ведению бухгалтерского учета и выставлению счетов по поступающим денежным требованиям. Ведь во многих случаях такой фактор, по сути, покупает дебиторскую задолженность клиента или его платежные требования к контрагентам и потому заинтересован в контроле над операциями своего клиента, в том числе путем осуществления бухгалтерского учета его торговых операций. Таким образом, наряду с уступкой требования и кредитованием появляются и обязательства по финансовому обслуживанию фактором (финансовым агентом) своего клиента, что позволяет рассматривать этот договор как комплексный (смешанный).

Как экономическая категория факторинг - это комплекс финансовых услуг, оказываемых компаниям - оптовым поставщикам товаров и услуг, имеющий бессрочный характер и стратегический интерес, как для последних, так и для финансирующей стороны.

На практике суть факторинга заключается в предоставлении банком трех видов сервиса торговым, производственным и сервисным компаниям (далее поставщикам): финансирование оборотных средств; покрытие ряда рисков (имеющих место в торговых операциях компаний);  административное управление дебиторской задолженностью.

1.2 Участники факторинга, их права и обязанности

В соответствии с ст. 824 ГК РФ, факторинг - это договор по которому «одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование».

ГК РФ не дает четкого описания, кем должен являться клиент и должник, но, на рынке правоотношений, клиентом и должником, как правило, являются предприниматели или юридические лица. А вот, в отношении финансового агента в ст. 825 ГК РФ даны четкие разъяснения, что ими могут являться коммерческие организации, в роли которых, как правило, выступают банки.

Рассмотрим на примере: предположим, что крупная строительная фирма по характеру своей деятельности вынуждена иметь дело с большим количеством заказчиков-должников. При этом она постоянно испытывает необходимость в финансовых ресурсах. В этом случае фирме выгодно заключить договор со специализированной организацией, по которому та приняла бы на себя за определенное вознаграждение обязательства по истребованию денег с этих должников, одновременно с этим предоставив фирме деньги для строительства. Таким договором может явиться договор факторинга, с одной стороны, освобождающий фирму от собирания денег у своих должников, а с другой - решающий текущие проблемы ее производственной деятельности. Интересно отметить, что денежное требование может быть уступлено клиентом финансовом агенту как в обмен на передаваемые денежные средства, так и в целях обеспечения исполнения своих обязательств перед финансовым агентом, в частности, по кредитному договору. Однако важно иметь в виду, что это денежное требование перейдет к агенту только при условии невыполнения клиентом своего основного обязательства.

Например, та же строительная фирма получила в банке кредит, однако займодавец усомнился в ее платежеспособности и в качестве средства обеспечения возврата кредита затребовал предоставления каких-либо гарантий. Такой гарантией, в частности, могут стать права требования фирмы к заказчикам строительных объектов. Если фирма и банк заключат договор факторинга, то в случае невозврата фирмой в обусловленный договором кредита срок заемной суммы банк приобретет права требования к заказчикам фирмы по оплате приобретенных ими объектов строительства.

В практической деятельности не исключены ситуации, при которых должник по каким-либо причинам не заинтересован в смене своего кредитора. На этот случай п.2 ст.388, применяемой при цессии, установлено ограничение уступки требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет для должника существенное значение. Цессия без согласия должника не допускается.

Тем не менее, при факторинге подобное правило не применяется. Более того, в п.1 ст.828 ГК РФ устанавливается, что уступка денежного требования финансовому агенту является действительной при любых обстоятельствах, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.

Иными словами, ни прямой запрет, ни какие-либо ограничения на переуступку прав строительной фирмы по договору факторинга не препятствуют уступке денежного требования банку без согласия застройщика.

Между тем, клиент (в примере - строительная фирма), нарушивший соответствующее соглашение, может нести ответственность за нарушение установленного договором запрета или ограничения на уступку прав, поскольку тем самым им были нарушены принятые на себя обязательства.

Нужно заметить, что даже если договором конкретные меры ответственности, применяемые к клиенту в описанном выше случае, не оговорены, должник независимо от этого факта вправе потребовать возмещения причиненных ему сменой кредитора убытков. Однако в этом случае ему придется доказать, что вследствие замены кредитора его право было нарушено, и он был вынужден произвести расходы для его восстановления и т.п.

Интересно заметить, что при наличии беспрепятственной переуступки прав клиента финансовый агент совершить дальнейшую переуступку полученного от клиента требования в таком же порядке не может. Для этого необходимо иметь в договоре специальное условие. Если последующая уступка денежного требования договором допускается, то к ней применяются соответствующие нормы главы ГК РФ о факторинге.

Основной обязанностью должника по договору факторинга является то, что он должен произвести платеж своему новому кредитору - финансовому агенту.

Для того чтобы соответствующая обязанность должника была исполнена надлежащим образом, клиент либо финансовый агент должны обеспечить его информацией о состоявшемся переходе прав кредитора.

п.1 ст.830 ГК РФ устанавливает необходимость письменного уведомления должника об уступке денежного требования к нему, в котором указывается подлежащее исполнению денежное требование и, кроме того, оговаривается финансовый агент, которому должен быть произведен платеж.

Помимо этого, в силу п.2 ст.830 ГК РФ, финансовый агент по просьбе должника обязан в разумный срок предоставить ему доказательства того, что уступка денежного требования действительно имела место в отношении этого финансового агента. Связано это с тем, что согласно п.1 ст.385 ГК РФ должник вправе не исполнять обязательство новому кредитору до того момента, пока ему не будут представлены доказательства того, что право требования к нему перешло другому лицу.

Таким образом, обязанность должника произвести платеж не своему первоначальному кредитору, а его финансовому агенту возникает только при условии письменного уведомления о состоявшейся уступке требования, а при наличии соответствующей просьбы должника - только после предоставления ему доказательств состоявшейся уступки.

Соответственно, если клиент и финансовый агент не выполнят возложенные на них обязанности, должник вправе произвести платеж своему первоначальному кредитору - клиенту по договору факторинга. При этом никакие санкции к должнику применяться не будут.

Если же клиент либо финансовый агент известят должника о состоявшейся сделке, а должник при этом не потребует от агента доказательств этого, либо эти доказательства будут предоставлены в разумный срок, и при этом должник произведет платеж финансовому агенту, то он считается освобожденным от соответствующего обязательства перед своим первоначальным кредитором. Эти нормы конкретизируют общие правила закона о порядке совершения уступки требования.

Поясним сказанное на конкретном примере.

Для того, чтобы застройщики оплатили приобретенное жилье путем перечисления соответствующих средств на счет банка строительная фирма либо сам банк должны, во-первых, поставить застройщиков в известность об этом, а, во-вторых, при наличии просьбы - предоставить доказательства того, что их новым кредитором действительно является банк.

Варианты последствий этого могут быть различными.

1. Все условия строительной фирмой и банком соблюдены и заказчики перечислили средства на счет банка. В этом случае их обязательства перед строительной фирмой считаются исполненными.

2. Все условия соблюдены, однако заказчики направили средства первоначальному кредитору (строительной фирме). При таких обстоятельствах считается, что оплата жилых домов застройщиками не произведена, и банк, как надлежащий кредитор, вправе предъявить к ним, помимо требований о перечислении средств в оплату жилья, требования о возмещении убытков, вызванных неисполнением принятых на себя обязательств.

Объясняется это тем, что обязательство считается прекращенным при его надлежащем исполнении, которое состоит, в том числе, в исполнении обязательства надлежащему лицу. В силу договора факторинга надлежащим кредитором застройщиков стал финансовый агент строительной фирмы - банк. Поэтому, направляя денежные средства строительной фирме (первоначальному кредитору), заказчики исполняют обязательство ненадлежащему лицу и несут риск неблагоприятных последствий этого.

3. Строительная фирма и (или) банк не уведомили заказчиков о состоявшемся переходе прав кредитора, либо уведомление заказчикам направлено было, но банк не представил доказательство того, что уступка денежного требования ему действительно имела место. Как следствие этого - заказчики не перечислили банку стоимость строительства.

При таких условиях в силу п.2 ст.830 ГК РФ заказчики вправе произвести платеж во исполнение своего обязательства перед строительной фирмой не банку, а непосредственно фирме. При этом фирма будет отвечать перед банком только в том случае, если соответствующая обязанность предусмотрена в договоре факторинга (т.е. факторинг является «оборотным»). Если же такой договоренности между сторонами не достигнуто, то фирма не отвечает перед банком за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком требований, являющихся предметом уступки.

Как было отмечено выше, денежное требование может быть уступлено финансовому агенту в обмен на предоставляемые кредитные ресурсы, а также для обеспечения исполнения какого-либо обязательства. Поскольку финансовым агентом чаще всего является банковское учреждение, логично предположить, что подразумеваются обязательства, возникшие, скорее всего по кредитному договору.

В этой связи права финансового агента на суммы, полученные от должника, будут различными.

Так, если по условиям договора факторинга финансирование клиента осуществляется путем покупки у него финансовым агентом денежного требования, то агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение требования.

При этом клиент не несет ответственности перед агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.

Вернемся к самому первому рассмотренному нами примеру, когда клиентом по договору факторинга выступала крупная строительная фирма, имеющая большое количество заказчиков и постоянно нуждающаяся в финансовых средствах. Финансовым агентом по договору факторинга был банк, который финансировал деятельности фирмы и за определенное вознаграждение принимал на себя обязанности по взысканию с заказчиков-должников денежных средств.

При такой конструкции отношений банк должен иметь в виду, что в расчетах с заказчиками он приобретет право на все суммы, которые ему удастся получить от должников-застройщиков. Их размер может превышать сумму выданного строительной фирме кредита (что свидетельствует о выгоде банка), а может быть и меньше этой суммы. При этом, если договор факторинга предполагался «безоборотным», строительная фирма не несет никакой ответственности перед банком за то, что последний не получил прибыли от совершенной сделки.

Иначе происходит в случаях, когда денежное требование уступается финансовому агенту в целях обеспечения исполнения ему обязательств клиента. Если договором факторинга не предусмотрено иное, п.2 ст.831 ГК РФ установлена схема дополнительных расчетов между финансовым агентом и клиентом в зависимости от того, какие суммы фактически получены от должника.

Связано это с тем, что само обязательство переходит к финансовому агенту только в той части, в которой клиент не исполнил требования банка, поскольку именно их исполнение эта уступка и должна обеспечить.

Если финансовый агент взыскал с должника по уступленному требованию сумму, превышающую сумму долга клиента, то он обязан предоставить клиенту отчет и передать ему сумму разницы.

Если же денежные средства, полученные агентом от должника, окажутся меньше суммы долга клиента, последний остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга.

Например, если выдача кредита строительной фирме производится под уступку денежных требований фирмы к заказчикам об оплате объектов строительства, то в случае невозврата кредита банк может обратить в свою пользу только сумму, равную сумме кредита, процентов по нему, убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещения необходимых расходов банка по взысканию задолженности клиента. Несмотря на то, что такой вывод непосредственно в нормах ст.831 ГК РФ не закреплен, представляется, что он является правомерным, поскольку, по общему правилу, средство обеспечения исполнения обязательства призвано обеспечивать требование в том объеме, в котором оно имеется к моменту удовлетворения.

При этом, если банк получит сумму, превышающую сумму долга строительной фирмы, и не вернет соответствующую разницу клиенту, его действия можно будет квалифицировать, как неосновательное обогащение с применением ответственности [ст.395 ГК РФ].

Нужно заметить, что обязанность совершения дополнительных расчетов финансового агента с клиентом, установленная п.2 ст.831 ГК РФ, также согласуется с нормами статей Кодекса о способах обеспечения исполнения обязательств [ст.350 ГК РФ, ст.360 ГК РФ].

Как известно, одним из способов прекращения обязательств является зачет встречных однородных требований.

В случае уступки требования должник вправе зачесть новому кредитору свое встречное требование к первоначальному кредитору. Зачет в таком случае производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования, и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан либо определен моментом востребования.

Данные положения закреплены и в ГК РФ, регулирующем отношения по договору факторинга. Согласно п.1 ст.832 ГК РФ, удовлетворяя требования финансового агента, должник по основному обязательству вправе противопоставить им (путем зачета) иные свои требования к клиенту (первоначальному кредитору), вытекающие из данного договора.

Например, заказчики могут предъявить банку свои требования об уплате неустойки за просрочку в сдаче объектов строительства в эксплуатацию, передаче объектов с недостатками и недоделками и пр.).

Однако следует иметь в виду, что предъявляемые к зачету денежные требования должны уже существовать у должника к тому времени, когда им было получено уведомление об уступке требования финансовому агенту строительной фирмы. В противном случае зачета быть не может.

Интересно, что должник не вправе предъявить финансовому агенту требования об уплате сумм, причитающихся с первоначального кредитора (клиента) в связи с нарушением им условия договора о запрете или ограничении уступки требования. Напомним, что соглашение между клиентом и его должником о запрете или ограничении уступки требования по возникшему между ними обязательству в отношении финансового агента является действительным, что, тем не менее, не освобождает клиента от обязательств или ответственности перед должником за нарушение существующего между ними соглашения.

Ответственность участников факторинга.

Если договором финансирования под уступку денежного требования не предусмотрено иное, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки.

В данном случае ответственность клиента аналогична ответственности такого же объекта по договору цессии перед финансовым агентом. Клиент отвечает за недействительность предмета требования, но не отвечает за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательства, если иное не предусмотрено договором.

Денежное требование, являющееся предметом уступки, признается действительным, если клиент обладает правом на передачу денежного требования и в момент уступки этого требования ему неизвестны обстоятельства, вследствие которых должник вправе его не исполнять.

Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки, в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, если иное не предусмотрено договором между клиентом и финансовым агентом.

Как уже было отмечено выше, клиент обязан передать финансовому агенту все документы, подтверждающие денежное требование к должнику. При предоставлении клиентом указанных документов финансовому агенту в полном объеме риск неисполнения переданного требования лежит на финансовом агенте, если иное не предусмотрено в тексте заключенного договора.

Если обстоятельства, предоставляющие право должнику не оплатить переуступленное требование, были неизвестны клиенту в момент переуступки требования, то его ответственность наступает лишь при наличии в договоре условий о праве регресса финансового агента к клиенту. В этом случае, как правило, предусматривается неполная предварительная оплата суммы требования. Остаток суммы выплачивается после совершения должником платежей по переуступленному требованию.

В отношениях факторинга тесно связаны между собой не только стороны договора финансирования по уступке денежного требования (финансовый агент и клиент), но и должник по обязательству перед клиентом (первоначальным кредитором).

В частности, в случае нарушения клиентом своих обязательств по договору, заключенному с должником, должник не вправе требовать от финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему агенту требованию, если, конечно, должник может получить такие суммы непосредственно с клиента.

Иными словами, должник по уступленному обязательству сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при нарушении последним своих обязательств по договору (например, при оплате банку стоимости жилья, переданного в эксплуатацию в некачественном состоянии). В такой ситуации должник не имеет возможности получить суммы, уплаченные им финансовому агенту, обратно.

Между тем, если сам финансовый агент в этом случае не произвел клиенту обещанный за уступку требования платеж (не финансировал его) либо при производстве такого платежа знал о нарушении клиентом своих обязательств, должник имеет право требовать возврата ему соответствующих сумм непосредственно от финансового агента.

Объясняется это тем, что в указанной ситуации финансовый агент получает с должника деньги, не произведя финансирование клиента, либо зная, что уступленное требование заведомо спорно либо необоснованно.

Глава 2. Основные функции факторинга

2.1 Виды факторинга

До сих пор в открытых источниках встречается такое определение, как «факторинг дебиторской задолженности», ведь изначально существовал лишь один вид факторинга - факторинг с правом регресса. Однако, подстраиваясь под требования рынка, факторинг получал все большие разновидности, и теперь многие факторинговые компании могут предложить своим клиентам целую линейку продуктов.

Рассмотрим их подробнее:

1. Факторинг с регрессом Регресс - это право банка, финансирующего поставщика в рамках факторингового обслуживания, осуществить обратную переуступку денежного требования поставщику по данной поставке и востребовать с него сумму оказанного ему по этой поставке авансового платежа при неоплате поставки соответствующим покупателем по истечении определенного срока.. Это классическая схема факторинга, используемая при продаже товаров с отсрочкой платежа. Фактор выкупает, как правило, 90% дебиторской задолженности клиента, однако по истечении срока отсрочки, наступает право регресса, т.е. фактор имеет право запросить у клиента ранее выданное финансирование. Это одна из самых распространенных факторинговых услуг. Фактору она удобна тем, что он не несет никаких рисков, а клиенту - тем, что она получает финансирование сразу же после отгрузки товара, избегая при этом кассовых разрывов.

2. Факторинг без регресса. Данный вид факторинга в 2012 года развивался активнее всего. Этот вид факторинга также актуален для компаний, работающих с отсрочкой платежа. По сути, это покупка дебиторской задолженности. Клиент может отгружать продукцию на условиях отсрочки платежа, при этом получая от фактора финансирование сразу же после отгрузки товара и полностью, исключая при этом риск неплатежей и возникновение кассовых разрывов. Стоит отметить, что это самый дорогой вид факторинга для клиента, так как фактор несет достаточно серьезные риски. Далеко не все факторинговые компании предлагают в своей продуктовой линейке факторинг без регресса, а если и предлагают, то накладывают серьезные ограничения по отрасли, обороту компании, времени существования на рынке, а также проводят серьезную проверку как самой компании-клиента, так и ее дебиторов.

3. Поручительство за покупателей. Этот вид факторинга аналогичен страхованию кредитных рисков. Фактор выдает клиенту поручительство на случай неплатежа любого из дебиторов. При этом финансирование выплачивается лишь при возникновении просроченной дебиторской задолженности. Для клиента это удобно тем, что можно минимизировать риски неплатежей даже при работе с новыми клиентами, например, используя данный продукт, открывать свои представительства и работать с клиентами из других регионов. Для фактора же эта услуга хороша тем, что имеет высокую добавленную стоимость, и при этом случаи, когда действительно приходится выплачивать финансирование, крайне редки.

4. Финансирование закупок. Закупочный или реверсивный факторинг (все определения абсолютно равнозначны). В данном виде факторинга клиентом фактора становится не компания, производящая или реализующая товары, а ее дебитор. Данная схема часто применяется, если дистрибьютор отказывается работать на условиях отсрочки платежа, а ее дебиторов не хватает свободных средств, чтобы закупить товар в необходимом объеме. Это работает таким образом: компания-дистрибьютор отгружает товар дебитору, при этом финансирование данной закупки производит фактор, а компания-дебитор получает необходимую отсрочку платежа, за время которой может реализовать товар уже своим покупателям, а уже после этого рассчитаться с фактором.

5. Международный факторинг. Может быть импортным и экспортным. Также делится на факторинг с регрессом и без права регресса реализуются аналогично внутреннему факторингу, отличие лишь в том, что в сделке принимают участие уже 2 фактора, и сама сделка ведется уже не в рублях, а в любой иностранной валюте. Для того, чтобы участвовать в операция международного факторинга, фактор должен являться членом международных факторинговых ассоциаций. Соответственно, далеко не все российские факторы могут оказывать подобную услугу.

6. Открытый или закрытый факторинг. Данное понятие может быть применимо к любому из вышеперечисленных разновидностей факторинга (за исключением международного). При открытом факторинге дебитор подписывает с клиентом фактора специальное соглашение о работе по факторингу и выплачивает финансирование на расчетный счет фактора. При закрытом факторинге дебитор может не знать о наличии договора факторингового обслуживания.

2.2 Финансирование

В рамках функции финансирования факторинг гарантирует бесперебойное обеспечение торгующей компании оборотными средствами сразу после поставки. В соответствии с договором факторингового обслуживания, заключаемым между банком и поставщиком, а также гл. 24 и гл. 43 ГК РФ, поставщик (клиент) уступает банку (финансовому агенту) право денежного требования по своим поставкам в адрес оговоренного ряда покупателей, а банк обязуется оплатить эти поставки.

Различные финансовые институты по-разному трактуют понятие оплаты поставок клиента и факторинга в целом. Некоторые банки приобретают денежные требования по цене значительно ниже их номинала (например, за 80%). В этом случае факторинг сводится к простому дисконтированию долгов дебиторов клиента перед последним. Такая форма работы значительно ограничивает круг тех поставщиков товаров и услуг, которые могли бы воспользоваться факторингом, ибо не каждый поставщик согласится финансировать свои оборотные средства ценой 20% от оборота.

Очевидно, что в дальнейшем торговые отношения с такими покупателями поставщик скорее всего прекратит, а следовательно у банка и поставщика постепенно исчезнет почва для сотрудничества по факторингу. Такая форма факторинга крайне ущербна по своему содержанию и представляется бесперспективной как массовая услуга для торгующих компаний.

Более прогрессивный подход к пониманию факторинга демонстрируют те банки, которые обязуются выплачивать определенную сумму от номинала поставки (как правило большую, например, до 90%) в виде авансового платежа сразу после фактической отгрузки, а остаток средств (от 10% соответственно, за вычетом комиссии) поставщик получает от банка на свой расчетный счет по мере того, как покупатель фактически оплатит поставку на специально открываемый банком транзитный (факторинговый) счет. Иными словами происходит не дисконтирование долга покупателя перед поставщиком, ведущее к значительным потерям для последнего. В данном случае банк выступает в качестве лица, авансирующего товарный кредит, предоставляемый поставщиком покупателю с последующим возвратом ему остатка суммы поставки.

Таким образом, поставщик получает возможность планировать свои финансовые потоки вне зависимости от платежной дисциплины покупателей, будучи уверенным в безусловном поступлении средств из банка против акцептованных товарно-транспортных документов по поставкам с отсрочками платежа. Зачастую торговый оборот поставщика ограничивается лишь за счет того, что покупатель не в состоянии оплатить больший объем закупки, не имея для этого достаточных оборотных средств, а поставщик, соответственно, не имеет оборотных средств, необходимых для предоставления или увеличения товарного кредита покупателю. Такая форма факторинга позволяет поставщику предложить своим покупателям товарный кредит, ограниченный лишь сбытовыми возможностями покупателя.

Характерным является то, что при факторинге у банка нет необходимости требовать от поставщика залог, вынуждать поставщика либо его дебиторов открывать расчетные счета в одном из своих офисов, а также изучать степень обремененности поставщика кредитными обязательствами перед другими финансовыми институтами.

2.3 Риск

Помимо финансирования оборотных средств при факторинге банк покрывает значительную часть рисков поставщика, в частности: кредитные риски; валютные риски; процентные риски; ликвидные риски.

Под кредитными рисками в данном случае понимаются риски компаний, связанные с неоплатой поставок с отсрочками платежей. При факторинговом обслуживании (при наличии в договоре факторинга оговорки об отсутствии у банка права регресса к поставщику) поставщик, получая средства от банка в счет очередной поставки с отсрочкой платежа, передает банку право требования платежа по этой поставке. Таким образом, банк, осуществив финансирование поставки и не имея поставщика в качестве своего дебитора (дебитором банка становится покупатель поставщика), при неоплате данной поставки покупателем вовсе несет убытки в части авансового платежа поставщику самостоятельно. Таким образом, покрываются кредитные риски поставщика по поставкам с отсрочкой платежа при факторинговом обслуживании.

Покрытие валютных рисков поставщика подразумевает возможность немедленно конвертировать денежные средства, полученные от банка в качестве авансового платежа по поставке, под оплату валютного контракта. Этот аспект факторинговых услуг принципиален для тех компаний, которые имеют валютную составляющую в продаваемом ими товаре.

Функция покрытия валютных рисков в рамках факторинга позволяет поставщикам не использовать типичные методы хеджирования Хеджирование - это использование одного инструмента для снижения риска, связанного с неблагоприятным влиянием рыночных факторов на цену другого, связанного с ним инструмента, или на генерируемые им денежные потоки. Обычно под хеджированием понимают просто страхование риска изменения цены актива, процентной ставки или валютного курса. этих рисков посредством повышения рублевой цены на размер возможной девальвации рубля за период оборачиваемости поставки или за счет выставления отпускных цен в товарно-транспортных документах и счетах-фактурах в условных единицах. Освободив себя от необходимости применять такие непопулярные среди покупателей меры и, в то же время, оградив себя от валютных рисков за счет факторинга, поставщик получает дополнительные конкурентные преимущества на рынке.

При факторинге поставщик покрывает так называемые процентные риски. Эти риски возникают у компаний, строящих свой бизнес на сторонних (заемных и привлеченных) оборотных средствах. При резком изменении рыночной стоимости этих средств происходит дополнительное давление на цену товара поставщика (за счет удорожания кредита растет себестоимость товара/услуги). При факторинге, как правило, банк гарантирует поставщику, что стоимость денежных ресурсов, предоставляемых последнему, будет оставаться неизменной в течение довольно длительного периода времени (например, полгода или год). Этот аспект факторингового обслуживания является дополнительным стабилизирующим фактором для бизнеса поставщика.

Ликвидные риски Ликвидность - (от английского слова Liquidity) - это способность материальных ценностей быстро и без проблем превращаться в денежные средства, денежные активы для погашения долгов, проведения оплаты, сделок или для собственных нужд. При этом ликвидные материальные ценности сохраняют свой номинал стоимости. представляют собой риски возникновения кассовых разрывов, недостатка средств для покрытия важных текущих затрат и т.п. Кассовые разрывы происходят у поставщиков при несовпадении денежных потоков, получаемых от покупателей в счет осуществленных поставок, и потоков средств, которые необходимо направлять на погашение собственной кредиторской задолженности поставщика (например, при значительных просрочках оплаты поставок покупателями). При факторинге поставщик получает средства по поставке от банка практически в момент поставки, поэтому ликвидные риски поставщика становятся заботой банка.

2.4 Административное управление дебиторской задолженностью

В рамках функции управления дебиторской задолженностью Банк ведет учет состояния и движения дебиторской задолженности поставщика. При этом банк регулярно предоставляет поставщику отчеты по ряду позиций состояния дебиторской задолженности, например:

1. Отчет о переводе средств Продавцу;

2. Отчет о состоянии просроченной задолженности;

3. Отчет о поставках, зарегистрированных за период;

4. Отчет о статистике платежей Дебиторов;

5. Отчет о поступлении средств от Дебиторов;

6. Отчет об использовании Закупочных лимитов (в случае выплаты досрочных  платежей);

7. Отчет о перечислении сумм финансирования (в случае выплаты досрочных  платежей) и т.п.

Помимо работы по контролю за дебиторской задолженностью поставщика банк по мере необходимости контактирует с его покупателями (например, при приближении критических сроков просрочки оплаты поставки).

Таким образом, осуществляя административное управление дебиторской задолженностью поставщика, банк освобождает поставщика от массы работы по отслеживанию своей дебиторской задолженности. Принимая от банка исчерпывающую информацию о ее состоянии, достаточную для принятия управленческих решений, сотрудники компании-поставщика получают возможность сконцентрировать свои усилия на развитии производства, сбыта, изучении рынков, решении хозяйственных, организационных и других  важных вопросов.

В качестве неотъемлемой услуги в рамках административного управления дебиторской задолженностью выступает предоставление поставщику программного обеспечения, позволяющего управлять информационными потоками между банком и поставщиком.

Результаты использования факторинговой технологии в бизнесе торгующей компании очевидны. Финансовым результатом внедрения факторинга в торговый процесс оптового поставщика становится ускорение оборачиваемости оборотных средств и, следовательно, сокращение потребности в них. Поскольку при финансировании поставщика в рамках факторинга последний фактически не становится заемщиком (в отличие от случая с кредитом), в его балансе не возникает кредиторской задолженности. Таким образом, оставаясь «чистым» от долгов, по мере необходимости поставщик сможет смело    претендовать на дополнительное финансирование, например, в форме кредитной линии или  овердрафта как в банке-факторе, так и в любом другом банке. Имущество, товар, запасы сырья и прочие активы сохраняют свою функцию быть потенциальным залогом для обеспечения  этих кредитов. Покрытие значительной части рисков, банковский контроль за лимитами  товарных кредитов поставщика обеспечивают его финансовую устойчивость.

Коммерческий результат выражается, в частности, в возможности постоянного поддержания  всей необходимой номенклатуры товарного ассортимента в количестве, достаточном для полноценного обеспечения спроса покупателя. Возможность получать средства по поставке сразу после отгрузки за счет банка позволяет предложить покупателю более льготные условия    покупки (например, повысить лимит товарного кредита, или увеличить отсрочку платежа и т.п.). Это в свою очередь не замедлит сказаться в росте объемов сбыта по имеющимся покупателям и в привлечении новых покупателей, а также в установке долгосрочных   деловых связей и с теми, и с другими.

2.5 Факторинг как существенный механизм финансовых и коммерческих правоотношений (устранение противоречий)

Субъектный состав договора финансирования под уступку денежного требования определяет, что этот вид договора может использоваться исключительно в предпринимательском обороте.

В настоящее время услуги факторинга - одни из самых востребованных для представителей среднего и малого бизнеса. Подобные сделки выгодны компании, особенно в условиях кризиса неплатежей. Ведь они позволяют или получить деньги за отгруженные товары, не дожидаясь срока их оплаты, или заработать на покупке чужой дебиторской задолженности. Причина непопулярности подобных операций до недавнего времени заключалась в пробеле в гражданском законодательстве. Однако теперь эта недоработка устранена. Рассмотрим данный вопрос более подробно.

В ГК РФ четко давалось определение на получение лицензии коммерческим организациям для заключения данных договоров. Ст. 825 ГК РФ прямо ограничивала круг лиц, которые по договору факторинга могли выступать в качестве финансовых агентов. Ими могли быть только банки, иные кредитные организации, а также другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на осуществление деятельности такого типа.

Вместе с тем, банки и иные кредитные организации вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса, не получая дополнительного разрешения. Согласно ст. 5 ФЗ от 02.12.90 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» финансирование под уступку денежного требования отнесено к сделкам, для осуществления которых не требуется лицензии ЦБ России, а поэтому указанные разрешения не должны получать банки и другие кредитные организации.

Ответ на вопрос, какой же госорган должен (правомочен или обязан) выдавать лицензии специализированным юридическим лицам, которые не относятся к банкам либо иным кредитным организациям, чтобы эти юридические лица могли участвовать в гражданском обороте в качестве финансовых агентов, дается в Перечне федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, утвержденном постановлением Правительства РФ от 11 апреля 2000 г. № 326 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Итак, в соответствии с вышеназванным постановлением, деятельность коммерческих организаций по финансированию под уступку денежного требования, лицензируется ФСФО России (Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротству).

Однако как вышеназванными нормативными актами: ГК РФ и постановлением Правительства РФ, так и инструкциями ФСФО не регламентируется порядок лицензирования факторинговой деятельности.

С формальной точки зрения получалось, что обычная коммерческая организация, не являющаяся банком, заключать подобные сделки и быть финансовым агентом без лицензии не могла. В то же время Закон о лицензировании не предусматривал выдачу лицензий на такой вид деятельности. Учитывая эту неопределенность, многие фирмы отказывались от факторинга как такового и оформляли сделки уступки прав требования (цессии).

По сути, это пробел в гражданском законодательстве, устранить который, необходимо приняв закон или подзаконный акт, который бы регламентировал порядок лицензирования факторинговой деятельности.

Проанализировав действующее законодательство, а также аргументы, как в пользу лицензирования факторинга, так и в пользу отмены лицензирования факторинга, Минэкономразвития России был разработан и внесен в Правительство Российской Федерации проект федерального закона № 265864-4 «О внесении изменения в статью 825 части второй Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившей силу статьи 10 Федерального закона «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации», направленный на отмену лицензирования факторинга.

Законопроект был одобрен Правительством Российской Федерации и принят Государственной Думой Федерального Собрания Российской Федерации в первом чтении.

После внесения изменений это противоречие было устранено. Новая редакция Гражданского кодекса гласит, что «в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать коммерческие организации». Следовательно, теперь любая фирма вправе как финансовый агент оформить сделку факторинга без каких-либо опасений. При этом, как и прежде, это правило не распространяется на индивидуальных предпринимателей и некоммерческие организации.

В настоящее время все коммерческие юридические лица имеют право на осуществление факторинговой деятельности. Для оказания услуг факторинга лицензия не требуется (отсутствует необходимость в ее оформлении).

Сегодня в условиях возрастающей конкуренции на товарных рынках и рынке услуг, многим компаниям, занимающимся реализацией товаров или предоставлением услуг, часто приходится заключать договоры с отсрочкой платежа. Таким образом, компании оказываются в роли кредитора, что требует не только дополнительных оборотных средств, но и умелого управления дебиторской задолженностью. При этом, предоставление отсрочек покупателям позволяет создать дополнительные конкурентные преимущества для продавца, а стоимость предоставленной отсрочки, или ее часть,  может быть заложена в цену товара.

Услуги факторинга подходят компаниям, работающим со своими клиентами на условиях отсрочки платежей. Данный вид услуг является одной из основных возможностей поддержать малый и средний бизнес (МСБ), поскольку в этом сегменте предприниматели не всегда могут прибегнуть к традиционным кредитным источникам финансирования, предлагаемым банками. Факторинг требуется тем компаниям, которые хотят быстро получить денежные средства для закрытия возникающих кассовых разрывов, решения текущих бизнес-задач, увеличения оборота и пр.

Таким образом, факторинг и факторинговые услуги являются одним из немаловажных решений по улучшению работы и достижению роста для юридических организаций и индивидуальных предпринимателей на рынке финансовых правоотношений.

Заключение

Анализ экономической ситуации в нашей стране показывает, что спрос на факторинговые услуги в России продолжает превышать предложение. Это легко объясняется обострившейся в результате обесценения проблемой дефицита оборотных средств у поставщиков товаров и услуг. В то же время полный отказ от товарного кредитования своих контрагентов может привести (и уже приводит) к окончательному подрыву их ликвидности и, тем самым, к заметному сужению круга своих потенциальных покупателей, а значит, и к снижению объема продаж. Очевидно также и существенное сужение круга потенциальных потребителей факторинговых услуг.

Наиболее существенной проблемой остается неготовность подавляющего большинства отечественных кредитных институтов к развитию факторингового обслуживания. Основная проблема здесь чисто методологическая: факторинг в России относят то к кредитным, то к дисконтным, то к иным банковским операциям. Между тем факторинг не только не является частью банковского дела, но в его отношении некорректно вообще говорить об «операциях», поскольку он представляет собой постоянное обслуживание, но никак не разовые сделки. Все это требует специальных процедур принятия решений и управления рисками.

Вторая проблема - это неготовность подавляющей части банков страны к среднесрочным инвестициям в новую для них отрасль деятельности. Основным препятствием здесь является не само факторинговое финансирование - оно по определению представляет собой «короткие» деньги, - а достаточно длительный и относительно затратный «нулевой цикл», связанный с постановкой дела, который даже при наличии профессиональной команды исполнителей занимает от 6 до 12 месяцев.

Однако, несмотря на ряд неразрешенных проблем правового характера, рынок факторинга в России продолжает развиваться, и в перспективе имеет возможность приблизится к уровню Европейских стран.

По данным Центрального Банка РФ, если в 2004 году указанными операциям занимались 84 банка, то, в настоящее время, их количество насчитывает более 100, что объясняется, в первую очередь, усилившейся конкуренцией в банковском бизнесе. Несмотря на то, что количество участников - банков на рынке факторинга растет, лидирующие позиции по-прежнему занимают крупные банки, выделяющие факторинговые подразделения в самостоятельные факторинговые компании.

Итак, ценность договора факторинга очевидна. Этот вид договора позволяет кредиторам, в том числе крупным естественным монополиям (железные дороги, судовладельцы, оптовые фирмы и т. п.), постоянно имеющим дело с большим числом должников, освободиться от трудоемкой работы по получению от них платежей, продав или передав соответствующие требования специализированной фирме - финансовому агенту за комиссионное или иное вознаграждение.

В заключении хочется отметить, что факторинг, широко развитый на западе и делающий только первые шаги в России, является одним из немногих на сегодняшний день российских банковских продуктов, направленных на действительную поддержку и развитие реального сектора страны. Этот бизнес стоит на стыке интересов банковского и реального секторов экономики.

Список используемой литературы

1. Банки и банковские операции: Учебник для вузов / Е.Ф. Жуков, Л.М. Маркова и др.; Под ред. проф. Е.Ф. Жукова. - М.: Банки и биржи, ЮНИТИ, 1997. - 471с.

2. Братко А.Г. Банковское право России: Учебное пособие. - М.: Юрид. лит., 2007. - 848 с.

3. Галанов В.А. Основы банковского дела / В.А. Галанов: М.: Инфра-М, 2007.-285с.

4. Гасников К.Д. «Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) по праву России и Англии» - М.: «Юристъ», 2005. - 126 с.

5. Гражданское право. Учебник / Под ред. А.Г. Калпина. М.: Юристъ, 2002. Ч.2. - 536 с.

6. Ивасенко А.Г. «Факторинг» - М.: «Вузовская книга», 1997. - 383 с.

7. Комаров А.С. Финансирование под уступку денежного требования (гл.43) // В кн. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: Текст. Комментарии. Алфавитно-предметный указатель. М., 1996. - 445 с.

8. Лаврушин О.И. «Банковские операции» - М.: «Кнорус», 2007. - 304 с.

9. Новоселова Л.А., «Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг» - М.: «Статус», 2004. - 494 с.

10. Моисеев. С.Р. Денежно-кредитный словарь. - М.: Дело и сервис, 2006. - 384 с.

11. Плиев Э.Г. Договоры, расчеты, сделки в сфере предпринимательства. - М.: Юристъ, 1998. - 71 с.

12. Стоянова Е.С. «Финансовый менеджмент: теория и практика» - М: Издательство «Перспектива», 2008. - 656 с.

13. Сухов Д.А. Факторинговые операции: сущность, бухгалтерский учет, налогообложение // Финансовые и бухгалтерские консультации. - 2003. - N4. - C.71 - 77.

14. Тавасиев А.М. Банковское дело. Дополнительные операции для клиентов. - М.: Финансы и статистика, 2005. - 416 с.

15. Шеремет А.Д. Финансовый анализ в коммерческом банке / А.Д. Шеремет, Г.Н. Щербакова. М.: Финансы и статистика, 2000. - 256 с.

Законы и иные нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации: Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ).

...