Анализ гражданского дела как профессиональный навык адвоката

Размещено на http://www.allbest.ru/

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине «Российская адвокатура»

Анализ гражданского дела как профессиональный навык адвоката

(с приведением конкретных примеров из практики)

Введение

Анализ гражданского дела - это сложный, комплексный, технологический навык работы с делом . Анализ пронизывает все этапы работы адвоката по делу и в той или иной мере присутствует и при интервьюировании, и при консультировании клиента. Без навыка анализа дела адвокат не может успешно участвовать в судопроизводстве. Независимо от момента производства по делу, характера самого дела анализ дела имеет некую общую технологию, соблюдение которой обеспечивает качество оказываемой правовой помощи.

Суть любого юридического дела составляют юридически значимые факты, составляющие фактическую основу принятия решения по данному делу. Знание этой фактической основы должно базироваться на доказательствах, которые составляют основание как для вывода о фактах, так и для разрешения дела. Собирание, проверка, анализ и оценка доказательств и установленных с их помощью фактических обстоятельств имеют целью правильное разрешение дела, т.е. определение правовой квалификации, правильное отыскание юридической основы данного дела.

В данной контрольной работе мы ставим следующие задачи:

- рассмотрение теоретического аспекта анализа гражданского дела как профессионального навыка адвоката;

- рассмотрение примеров анализа гражданского дела из юридической практики.

1. Основные этапы анализа гражданского дела

Анализ дела является одним из наиболее сложных профессиональных навыков адвоката.

Правоприменительная деятельность начинается с установления фактической основы дела. «Факты», «фактическая основа», «фактические обстоятельства», «фабула дела» и т.п. общепризнанные и широко распространенные в юридической практике термины, известные любому юристу из опыта.

В качестве возможной технологии анализа дела можно предложить три последовательных этапа.

Этапы анализа дела

1. Анализ фактических обстоятельств дела.

2. Анализ правовой квалификации (оценки) дела.

3. Анализ доказательств.

Анализ фактических обстоятельств дела.

Факты - это тот отправной материал, от которого зависит, возьмется ли юрист за данное дело. Именно они предопределят правовую позицию стороны в деле. Факты лягут в основу правовых притязаний. Они станут предметом спора в суде. В конечном итоге именно факты предопределят решение по делу.

Строго говоря, факты «принадлежат» реальному объективному миру. Этим термином мы определяем события реальной действительности, имевшие место в определенное время, в определенном месте и при определенных обстоятельствах. Факт, в связи с которым и по поводу которого начинается работа юриста, конкретен, определен временем и пространством, завершен в своем физическом воплощении.

Существует такое правило, назовем это «Правилом пяти вопросов» При анализе фактических обстоятельств юрист должен в конечном счете ответить на вопросы: когда, где, кто, что, как (при каких обстоятельствах или каким способом) совершил? Если ответы на эти вопросы записать в форме повествовательных предложений, то получается короткий, из 3-5 фраз, рассказ, который юристы называют «фабула дела».

Например:

«3 марта 2001 г. в г. N-ске по ул. Подгорной, д.3, кв.15, неизвестный, воспользовавшись отсутствием хозяев, путем подбора ключей проник в квартиру гр-на Сидоренко Л.Г. и похитил из нее деньги в сумме 3500 руб. и женские золотые украшения на сумму 30 000 руб., чем причинил Сидоренко Л.Г. значительный ущерб».

Это маленькая история, изложенная простым доходчивым языком, понятна не только юристу, но и любому человеку. Вместе с тем эта история несет в себе в лаконичной и сжатой как пружина форме весь смысл юридически значимой информации. Она так насыщена правовым смыслом, что в ней нет ни одного лишнего или случайного слова: каждое имеет свое юридическое значение. Фабула собрана по крупинкам: из утверждений должностных лиц, из показаний или объяснений очевидцев и потерпевшего; из заявлений или показаний сторон и т.п. Теперь можно ответить на вопросы: когда, где, кто, что, как (при каких обстоятельствах или каким способом) совершил, и четко и ясно сказать об этом.

Однако когда факт или фактические обстоятельства становятся предметом профессиональной деятельности юриста, сами они, как правило, оказываются в прошлом. Юристу приходится работать с ними ретроспективно, оглядываясь назад, обращаясь к уже прошедшим событиям, пытаясь воссоздать в сознании образ этих событий. Немногие фактические обстоятельства дела могут восприниматься юристом непосредственно. Это могут быть результаты преступной деятельности или иного правонарушения, отдельные фрагменты поведения или действий участников конфликта; отдельные проявления их взаимоотношений и т.п. В большинстве своем факты остаются вне поля непосредственного восприятия юриста. Следовательно, чаще всего юрист работает не с фактами как таковыми, а с «образами фактов», то есть теми представлениями о фактах, информацией о них, которые имеются в распоряжении субъектов процесса.

Образы фактов «рисуют» клиенты, рассказывая о своей правовой проблеме; они создаются свидетелями, дающими показания по делу; эти образы возникают при ознакомлении юриста с многочисленными материалами дела.

Таким образом, фактические обстоятельства дела, которые анализирует юрист, имеют, как правило, не физическую, а информационную природу. Фактические обстоятельства дела, анализируемые юристом, существенно отличаются по самой своей природе от фактов реальной действительности, и по содержанию они очень близки и похожи на последние.

При анализе фактов адвокат должен понимать и четко разграничивать факты объективной реальности, существовавшие и возможно продолжающие существовать независимо от его сознания и воли, и фактические обстоятельства дела - как образ этой реальности, который ей сам целенаправленно сформировал в своем сознании на основе полученной информации.

Фактические обстоятельства дела, которые анализирует юрист, всегда содержат в определенном соотношении элементы объективного и субъективного. Объективное обусловлено содержанием и характеристиками самих фактов реальной действительности. Наверное об этом элементе говорят: «Факты - вещь упрямая». «Упрямые» факты - это та часть информации, которая не зависит от сознания носителей информации и познающего субъекта. Она однозначно повторяется всеми носителями информации, столь же однозначно воспринимается познающим субъектом и формирует образ реальности, не вызывающий сомнений.

Наличие субъективных элементов в содержании фактических обстоятельств дела обусловлено тем, что между фактами реальной действительности и познающим их юристом стоят различные носители информации об этих фактах. В процессе восприятия фактов реальной действительности человек сознательно и бессознательно отбирает только часть информации, обусловленную его субъективным жизненным опытом, физическим и эмоциональным состоянием, системой ценностей, вкусами, пристрастиями. На точность и полноту восприятия фактов реальной действительности, а также их запоминание и воспроизведение информации о них влияют различные субъективные факторы.

Анализ фактов предполагает, во-первых, различение а) собственно фактов реальной действительности и б) фактических обстоятельств дела как информационных образов этой реальности. Во-вторых, анализ фактов предполагает систематизацию фактических обстоятельств дела в зависимости от соотношения объективных и субъективных составляющих в ее содержании. Безусловно, могут быть предложены и иные основания для анализа. Они диктуются целями и условиями практической ситуации. Так, нередко юрист анализирует факты в соответствии с их фактическим содержанием: свидетельствующие о самом деянии, относящиеся к характеристике личности; раскрывающие характер взаимоотношений участников конфликта; подтверждающие наступившие последствия правонарушения и т. п.

В итоге, что же включает в себя профессиональный навык анализа фактов?

- выявление юридически значимых фактов;

- систематизация их определенным образом в соответствии с поставленной правовой задачей;

- использование их в выработке и формировании правовой позиции по делу и заявлении этой позиции суду, противоположной стороне, иным субъектам правоотношений.

Итак, этап анализа фактических обстоятельств дела завершается формулированием фабулы дела.

Анализ правовой квалификации дела (анализ правовой основы).

Возможна первичная квалификация, когда впервые дается правовая оценка фактическим обстоятельствам. Возможен анализ уже имеющейся правовой оценки.

Эта работа отличается от описания фабулы дела. Там анализировались разнообразные факты, выбирались из них юридически значимые и давались ответы на пять вопросов, составлялось описание, «история». На данном этапе осуществляется выборка правовых норм, соответствующих фабуле дела, последовательно сопоставляется каждый элемент правовой нормы с фактическими обстоятельствами.

Анализ доказательств.

Анализ доказательств начинается с установления их перечня и оценки их допустимости. В случае обнаружения недопустимых доказательств следует также составить их перечень и определить основания, по которым данные доказательства могут быть оспорены как недопустимые.

Имеющиеся допустимые доказательства должны быть проанализированы с позиций всесторонности и полноты. Оценка всесторонности доказательств позволяет подготовиться к состязательному процессу. Все допустимые доказательства систематизируются как обвинительные и оправдательные, в пользу или против иска. Такой анализ в равной мере необходим каждой из сторон, чтобы знать, чем обосновать свою позицию и какие аргументы может предъявить в процессе противоположная сторона.

В некоторых ситуациях доказательство может быть нейтральным и не содержать четко определенной направленности ни к обвинению, ни к защите (например, характеристика, содержащая лишь формальную информацию о времени, месте, должности). Каждая сторона должна проанализировать и эти доказательства и решить, можно ли придать такой информации нужную направленность.

Вместе с тем возможны ситуации, когда доказательство, имеющее определенную направленность, может быть истолковано сторонами прямо противоположно. Следует проанализировать содержание доказательственной информации, сопоставить ее с фабулой дела и продумать, какую интерпретацию данной информации можно предложить в контексте обстоятельств данного дела. Интерпретировать доказательственную информацию может каждая из сторон, поэтому важно продумать не только собственный вариант, но и возможные варианты противоположной стороны.

Анализ всесторонности доказательственной информации является необходимым элементом в подготовке позиции по делу, поэтому очень важно уметь взглянуть как на совокупность доказательств, так и на каждое из них с позиции своего процессуального противника. Это необходимо, чтобы предвидеть возможные аргументы противоположной стороны и одновременно подготовиться к возможным возражениям и критике своей собственной позиции.

Анализ полноты доказательств имеет своей целью оценить их достаточность или недостаточность. Полнота доказательств связана с предлагаемой фабулой дела. Фабула дела должна опираться на имеющиеся в деле доказательства, а доказательств должно быть достаточно для утверждения каждого факта, составляющего фабулу дела. Поэтому анализ полноты доказательств включает определение их достаточности для утверждений о событии преступления (времени, месте, способе и иных обстоятельствах); о причастности данного лица к совершению этого деяния; о его виновности (умысле или неосторожности, их видах, мотивах и целях); об обстоятельствах, характеризующих личность виновного, и т.п.

Анализируя факты в гражданском деле, юрист всегда ограничен тем, чего хочет его клиент. В отличие от уголовного дела, он не обязан выявлять все фактические обстоятельства взаимоотношений его клиента и противоположной стороны всесторонне и полно, во всем их фактическом многообразии. Юрист может брать для анализа только те факты, которые связаны с правовыми притязаниями клиента. В этих пределах он, так же как и в уголовном деле, может столкнуться с неопровержимыми «упрямыми» фактами или иметь дело с «сомнительными» фактами, когда требуется их опровержение или интерпретация.

В гражданском деле, в отличие от уголовного, могут значительно шире использоваться и требовать анализа не только факты, но и мнения, суждения, оценки и даже предположения о возможном развитии событий. Например, при рассмотрении дела о расторжении брака и решении вопроса о том, с кем из родителей должны остаться дети.

Проанализировав требования нормативных актов (а в гражданских делах это, как известно, положения не только Гражданского кодекса, но и других законов и подзаконных нормативных актов, договоров и даже обычаев делового оборота), необходимо сопоставить каждое из положений права с установленными фактами и требованиями клиента и определить их соответствие или несоответствие.

Позиция по гражданскому делу - это версия стороны о фактических обстоятельствах и заявленное правовое требование, обоснованное этой версией. гражданский юрист доказательство спор

Рассмотрели основные отличия (основные факторы) выработки позиции по делу от такой же деятельности по уголовному делу.

Факторы, предопределяющих выработку позиции по гражданскому делу:

Притязание (требование) стороны. Считая, что его право нарушено, истец самостоятельно определяет, что будет предметом этого требования к суду и ответчику и каков объем этого требования;

Доказательства (невозможно вырабатывать позицию по делу при отсутствии хотя бы минимально достаточного количества доказательств, подтверждающих факты, на которых основано требование стороны);

Нормативная основа спорного материального правоотношения, подлежащая применению при разрешении спора о праве. При разрешении конкретного гражданского спора могут применяться нормы различных отраслей права (в большинстве случаев именно так и происходит). Например, при разрешении спора о разделе совместно нажитого имущества супругов необходимо учитывать нормы не только семейного, не и гражданского права, определяющие режим общей совместной собственности.

Участники семинара определили основные этапы и кратко рассмотрели особенности и значение каждого этапа.

Этапы выработки позиции по гражданскому делу:

1. Уточнение проблемы и выяснение целей стороны (применения юристом навыков интервьюирования клиента. Этап завершается предварительным формулированием требования и согласования его с клиентом).

2. Анализ первоначально представленных доказательств (оценка имеющиеся доказательства на предмет их допустимости и относимости, а также определение их достаточности для достижения целей позиции).

3. Отыскание подлежащей применению правовой нормы (юрист обязан найти правовую норму, регулирующую спорное материальное правоотношение и соотнести ее требования с имеющимися доказательствами).

4. Формирование доказательственной базы позиции по делу (имея представление о круге фактов, входящих в предмет доказывания, о правовой основе дела, о предполагаемых возражениях противной стороны, юрист определяет круг необходимых доказательств, которыми он будет оперировать в процессе, реализуя свою позицию).

5. Выдвижение версии, позиционно интерпретирующей факты, и формулирование правового требования стороны (юрист должен выработать и в дальнейшем реализовывать позицию, максимально соответствующую притязанию клиента).

В отличие от уголовного процесса, в рамках которого закон не дает возможности заявить о своей позиции, в гражданском процессе сторона может и должна заявлять о своей позиции.

Впервые позиция по гражданскому делу заявляется истцом в исковом заявлении, ответчиком - в возражениях против иска.

Особенностью позиции по гражданскому делу является ее гибкость и изменяемость в зависимости от объективных и субъективных факторов. Кроме того, изменение позиции одной из сторон приводит к необходимости изменения или корректировки позиции другой стороной. Окончательное формулирование позиции и обоснование ее всеми имеющимися аргументами и доводами происходят в судебных прениях.

2. Примеры из юридической практики

Пример 1

Адвокат - представитель «Петрова».

1. Анализ фактов:

«Иванова» обратилась с иском к «Петрову» о защите чести, достоинства и деловой репутации. Требования мотивировала тем, что работает в должности управляющей ТСЖ... . Ответчик является собственником квартиры … в многоквартирном доме … по ул. … в г..........., управление которым осуществляет ТСЖ … Ответчик распространяет порочащие истицу сведения о том, что истица получает от собственников жилых помещений оплату за коммунальные услуги по тарифам, установленным решением городского совета, а расчет с поставщиками коммунальных услуг производит по показаниям счетчиков, образовавшуюся экономию присваивает и расходует на личные нужды и нужды своей семьи. Так, присутствуя на заседании правления ТСЖ... ответчик утверждал, что истица за данный год присвоила около 2 миллионов рублей и приобрела на эти деньги транспортные средства. Кроме того, сведения о присвоении истицей денежных средств, принадлежащих собственникам помещений в многоквартирном доме, ответчик распространял на общем собрании подъезда № 3 в 2006-07 г. и на общем собрании собственников в 2009 г. Истица просит суд взыскать в ее пользу компенсацию морального вреда 300 т.р., кроме токо, возместить расходы на оплату услуг представителя в размере 50 т.р.

2. Анализ правовой основы.

ст. 150, 151, 152 ГК РФ;

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.02.2005 №3 «О судебной практике по делам о защите чести и достоинства граждан...»;

ст. 144, 148, 161 ЖК РФ.

3. Анализ доказательств.

Доказательства стороны «Ивановой»:

- протокол заседания правления ТСЖ... от 22.08.2012;

- свидетели...., которым известно, что на общем собрании собственников многоквартирного дома в 2006 году, а так же собрании подъезда № 3 в 2006 году «Петров» распространял в отношении истца сведения о присвоении экономии денежных средств и расходовании ее на собственные нужды.

Доказательства стороны «Петрова»:

- На заседание правления ТСЖ... 22.08.2012 «Петров» пришел по приглашению самой истицы. Сама истица попросила повторить, в чем он ранее ее обвинял в телефонном разговоре.

- протокол заседания правления исказил события, произошедшие на правлении, и составлен таким образом, чтобы обвинить «Петрова», т. к. в нем (протоколе) не указано, что ответчик повторил разговор по просьбе истца.

- в 2012 г. был произведен перерасчет за горячее водоснабжение и отопление;

- вопрос обсуждался в рамках органа, уполномоченного рассматривать данные вопросы т. е. На заседании правления ТСЖ... т.о. Не имело места в принципе распространение каких-либо сведений;

- протокол от 22.08.2012 составлен с нарушением, он велся не уполномоченным лицом, поэтому не может служить доказательством по данному делу;

- заявление от «Петрова» в адрес ТСЖ... от 26.02.2007 с просьбой предоставить ему расчетные ведомости за теплоэнергию;

- листы подписей о выдаче экономии денежных средств, по которым сэкономленные средства не выплачивались, а перечислялись в резервный фонд;

- отчеты ревизионной комиссии за 2009,10,11 года об отсутствии сведений о расходовании средств резервного фонда;

- указанный выше протокол не подписан «Петровым», т. е. Является односторонним актом, не позволяющим достоверно определить формулировку фразы произнесенной «Петровым»;

- свидетель, готовый пояснить, что «Петров» высказывался о воровстве со стороны ТСЖ..., а не «Ивановой» лично;

- истцом не представлено доказательств того, что ее деловой репутации причинен вред.

Пример 2.

Адвокат - представитель ТСЖ «ДОМ».

Анализ фактов:

ТСЖ «ДОМ» обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к ИП «Иванову» (собственник мощения по адресу…, метраж…) о взыскании задолженности за оплату коммунальных услуг в размере 327944,2 руб., пени в размере 76706,80 руб.; за период 01.01.2008 по 31.05.2013.

Анализ правовой основы.

Ст. 8, 307, 309, 290, 249, 210, 438, 1102, 1103, 395 ГК РФ

Ст. 36, 39, 158 ЖК РФ

3. Анализ доказательств.

Доказательства стороны ТСЖ «ДОМ»:

- В отсутствии заключенного между сторонами договора, истцом ответчику в период с 01.01.2008 по 31.05.2013 были оказаны коммунальные услуги (содержание и текущий ремонт общего имущества, содержание мусоропровода, капитальный ремонт, вывоз бытовых отходов, холодная вода, горячая вода, канализация, отопление) всего на сумму 327944, 12 руб.

- агентский договор № 1 от 26.12.2006, заключенный между ТСЖ «ДОМ» (принципал) и ОАО «…» (агент), в соответствии с условиями которого, агент от своего имени, но за счет принципала, обязуется покупать для последнего услуги энергоснабжающих и коммунальных служб для обеспечения потребностей принципала по обслуживанию дома №… по адресу…, а принципал обязуется возместить расходы понесенные агентом;

- акты сверки взаимных расчетов по состоянию на 20.01.2011;

- расчеты ТСЖ «ДОМ», Договор №700042 на тех. обслуживание лифтов, договор на отпуск питьевой воды и прием сточных вод от… №…, договор на теплоснабжение от … № …).

Пример 3.

Адвокат - представитель «Борисова».

Анализ фактов:

«Данилов», «Авдеева» обратились в суд с иском к «Борисову», «Андрееву» о возмещении вреда, причиненного в результате ДТП.

ДТП произошло 10.11.2013 г. в 18-55 с участием автомобиля Митсубиши под управлением водителя «Андреева» и автомобиля Лада под управлением водителя «Данилова». Виноват в ДТП водитель «Андреев» т.к. нарушил п. 1.3 ПДД РФ. В результате ДТП истцам причинен средний вред здоровью. Автомобиль принадлежит «Борисову». «Данилов» работает в ООО… - водителем, «Авдеева» работает в ООО… - делопроизводителем. «Данилов», «Авдеева» просят суд взыскать с ответчиков в солидарном порядке в пользу истцов сумму убытков по кредитному договору … руб., сумму УТС в размере … руб., убытки на оценку УТС … руб., компенсацию морального вреда … руб., компенсацию утраченного заработка …, оплату услуг представителя… руб., госпошлину … руб.

Анализ правовой основы.

Ст. 151, 1100, 1101,15, 1085, 1086, 1064, 1079 ГК РФ

Конституция Российской Федерации (ст. 17)

Анализ доказательств.

Доказательства стороны «Данилова», «Авдеевой»:

- материалы административного дела №… (о ДТП);

- заключения экспертов №68 от … г., №84 от ….. г. о причиненном ущербе транспортному средству;

- подтверждение получения среднего вреда здоровью, мед .справки и др.

Доказательства и доводы стороны «Борисова»:

- автомобиль Лада застрахован по КАСКО, по полису №…;

- сумма по кредитному договору не может быть взыскана т.к. не относится к убыткам;

- утраченный заработок определяется в процентах к среднему месячному заработку;

- Вред, причиненный личности подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред (данном случае «Андреевым»).

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)// Правовой банк данных СПС «КонсультантПлюс».

2. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2014)

3. "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)" от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 29.12.2014)4. Адвокатура в России / Под ред. Л.А.Демидовой. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юстицинформ, 2005

5. Воскобитова Л.А. Адвокат: навыки профессионального мастерства М.: Wolters Kluwer, 2006.

6. Жалинский А. Э. Введение в специальность «Юриспруденция». Профессиональная деятельность юриста. М.: Проспект, 2009.

Размещено на Allbest.ru