Корпоративное управление в акционерном обществе

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

УРАЛЬСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЦЕНТР ДИСТАНЦИОННОГО ОБРАЗОВАНИЯ

Контрольная работа

по дисциплине "Корпоративное право"

Вариант № 2

Исполнитель:

студент (ка) группы: ЮР-15 Нев

Мишина Светлана Геннадьевна

Рецензент:

В.Г. Истомин

Невьянск - 2016



Содержание

• Задание 1. Охарактеризуйте порядок реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью
• Задача №1
• Задача №2
• Список использованных источников

1. Охарактеризуйте порядок реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - учрежденное одним или несколькими юридическими и/или физическими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделён на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Статья 51 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», определяющая основные правила реорганизации общества, не претерпела изменений, за исключением пункта 5 (абзац 5 этого пункта был изложен в новой редакции Федеральным законом N 205-ФЗ от 19.07.2009 г). Указанная статья основывается на положениях ст. ст. 57 - 59 и ст. 92 ГК РФ. Она имеет основополагающее значение для правил ст. ст. 52 - 56 Закона, раскрывающих особенности различных форм реорганизации общества. Правила, установленные в п. п. 2 - 5 ст. 51, сформулированы в императивных нормах.

В соответствии с п. 1 ст. 51 общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном Законом. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским Кодексом РФ и иными федеральными законами.

Понятие «реорганизация» означает прекращение реорганизуемого юридического лица с переходом его прав и обязанностей к другим лицам. Особенности правопреемства в зависимости от формы реорганизации юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования) установлены в ст. 58 ГК РФ. Правопреемство при реорганизации общества с ограниченной ответственностью регулируют также ст. ст. 52 - 56 Закона. Корпоративное право: -- Москва, Юнити-Дана, 2005 г.- 256 с

Реорганизация общества (за исключением реорганизации в форме присоединения) является также способом создания общества с ограниченной ответственностью наряду с его учреждением вновь.

Прекращение общества с ограниченной ответственностью с переходом прав и обязанностей к вновь возникающим юридическим лицам отличает его реорганизацию от ликвидации, не предполагающей правопреемства (ст. 61 ГК РФ, ст. 57 Закона).

Правила о трудовых отношениях при реорганизации организации-работодателя установлены в ст. 75 Трудового кодекса РФ.

Нормы ст. ст. 51 - 56 Закона регулируют отношения, возникающие при добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью (т.е. реорганизации, осуществляемой по решению общего собрания участников, - пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона). Согласно п. 8 ст. 37 Закона решение о добровольной реорганизации общества с ограниченной ответственностью принимается всеми его участниками единогласно, причем уставом общества не могут быть установлены иные правила принятия решения о реорганизации.

Законодательством предусмотрены и основания принудительной реорганизации юридического лица. В частности, п. 2 ст. 57 ГК РФ определено, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Прежде всего, здесь имеется в виду антимонопольное законодательство.

Федеральным законом N 135 от 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции» определены основания и порядок принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход (ст. 38).

Так, в случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с ЦБ РФ) вправе принять решение о принудительном разделении такой организации, либо решение о выделении из ее состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения организации не могут входить в одну группу лиц.

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия: существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации; отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, 30% и менее общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации); существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации. Корпоративное право: Под редакцией И. С. Шиткиной -- Москва, Волтерс Клувер, 2007 г.- 648 с

Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации либо выделении из ее состава одной или нескольких коммерческих организаций подлежит исполнению собственником или уполномоченным им органом с учетом требований, предусмотренных указанным решением, и в срок, который определен указанным решением (этот срок не может быть менее чем шесть месяцев) (см. также п. п. 1 и 2 ст. 57 ГК РФ).

Целесообразно обратить внимание на то, что в случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Например, в соответствии со ст. 27 Федерального закона N 135 от 26 июля 2006 г. «О защите конкуренции» с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

- слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов (далее - реестр);

- присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает три миллиарда рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает шесть миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр; слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с ЦБ РФ) (ст. 31 Закона о защите конкуренции).

Отношения, связанные с эмиссией ценных бумаг при реорганизации юридических лиц, урегулированы в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н.

Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. Пункт 2 ст. 51 Закона частично воспроизводит правила, установленные в п. 1 ст. 57 ГК РФ, называя пять форм реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Данные формы реорганизации изложены и в Гражданском Кодексе РФ, и в рассматриваемой норме в виде исчерпывающего перечня, что не допускает возможности проведения реорганизации общества с ограниченной ответственностью в иных формах.

Согласно ст. 12 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. «О бухгалтерском учете» при любых формах реорганизации юридического лица обязательно проводится инвентаризация его имущества и обязательств. Корпоративное право: -- Москва, Юнити-Дана, 2005 г.- 256 с.

Выявленные при инвентаризации имущества общества расхождения между фактическим наличием имущества и данными бухгалтерского учета отражаются на счетах бухгалтерского учета в следующем порядке: излишек имущества приходуется, и соответствующая сумма зачисляется на финансовые результаты организации; недостача имущества и его порча в пределах норм естественной убыли относятся на издержки производства или обращения, сверх норм - на счет виновных лиц.

Если виновные лица не установлены или суд отказал во взыскании убытков с них, убытки от недостачи имущества и его порчи списываются на финансовые результаты организации.

При проведении инвентаризации целесообразно руководствоваться положениями, содержащимися в Методических указаниях по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утвержденных Приказом Минфина России от 13 июня 1995 г. N 49 «Об утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств». При этом в соответствии с п. 1.1 Методических указаний действие данного документа не распространяется на общества, осуществляющие банковскую деятельность.

В Методических указаниях под имуществом организации понимаются основные средства, нематериальные активы, финансовые вложения, производственные запасы, готовая продукция, товары, прочие запасы, денежные средства и прочие финансовые активы, а под финансовыми обязательствами - кредиторская задолженность, кредиты банков, займы и резервы. Корпоративное право: Под редакцией И. С. Шиткиной -- Москва, Волтерс Клувер, 2007 г.- 648 с.

Для оформления инвентаризации необходимо применять формы первичной учетной документации по инвентаризации имущества и финансовых обязательств.

Согласно п. 3 ст. 51 общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Приведенные положения п. 3 ст. 51 Закона почти дословно воспроизводят нормы п. 4 ст. 57 ГК РФ, действующие в отношении всех юридических лиц. По общему правилу реорганизация общества с ограниченной ответственностью признается завершенной и влечет юридические последствия (правопреемство) с момента осуществления государственной регистрации созданного в результате реорганизации юридического лица. Поскольку в случае присоединения одного общества к другому вместо двух хозяйственных обществ остается одно, постольку права и обязанности реорганизованного общества переходят к обществу, к которому осуществлялось присоединение, с момента совершения в Едином государственном реестре записи о прекращении присоединенного общества с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 4 ст. 51 Закона государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ, а также государственная регистрация изменений в уставе осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

Общества, возникающие в результате реорганизации общества с ограниченной ответственностью, подлежат государственной регистрации в порядке, который установлен ст. 51 ГК РФ и ст. 13 Закона.

В соответствии с п. 1 ст. 13.1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», юридическое лицо в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в регистрирующий орган о начале процедуры реорганизации, в том числе о форме реорганизации, с приложением решения о реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным решением о реорганизации. На основании этого уведомления регистрирующий орган в срок не более трех рабочих дней вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Особенности государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, установлены главой V Закона о государственной регистрации.

Документы, представляемые при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), перечислены в ст. 14 этого Закона. Такими документами являются: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Корпоративное право: -- Москва, Юнити-Дана, 2005 г.- 256 с. В заявлении подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах и заявлении о государственной регистрации, достоверны, что передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь возникшего юридического лица в отношении всех его кредиторов, что все кредиторы реорганизуемого лица уведомлены в письменной форме о реорганизации и в установленных законом случаях вопросы реорганизации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления; учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); решение о реорганизации юридического лица; договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами; передаточный акт или разделительный баланс; документ об уплате государственной пошлины; документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с пп. 1 - 8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и ч. 4 ст. 9 ФЗ от 30 апреля 2008 г. N 56-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».

Если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, то государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI Закона о государственной регистрации.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется регистрирующими органами по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Если место нахождения юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, отличается от места нахождения реорганизуемого юридического лица, то порядок взаимодействия регистрирующих органов определяется Правительством РФ. Отметим, что Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации были утверждены Постановлением Правительства РФ от 26 февраля 2004 г. N 110.

Если реорганизация влечет за собой прекращение деятельности одного или нескольких юридических лиц, регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр юридических лиц запись о прекращении деятельности таких юридических лиц по получении информации от соответствующего регистрирующего органа о государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, за исключением случаев, указанных в п. 5 ст. 16 Закона о государственной регистрации.

Представление документов юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9, и в сроки, установленные ст. 8 Закона о государственной регистрации. Корпоративное право: Под редакцией И. С. Шиткиной -- Москва, Волтерс Клувер, 2007 г.- 648 с.

Завершение государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, осуществляется по правилам, установленным ст. 16 Закона о государственной регистрации.

Реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо - прекратившим свою деятельность.

Реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность.

Реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, - прекратившим свою деятельность.

Реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной.

Реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.

Гражданский кодекс РФ предусматривает два основания для отказа в государственной регистрации юридических лиц, возникших в результате реорганизации: непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса и отсутствие в указанных документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица (ст. 59 ГК РФ). Кроме того, в соответствии со ст. 23 Закона о государственной регистрации допускается отказ в государственной регистрации и в других случаях.

Передаточный акт и разделительный баланс обязательно должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении всех его кредиторов и должников, в том числе и обязательства, оспариваемые сторонами. Указанные документы утверждаются учредителями (учредителем) общества или органом, принявшим решение о его реорганизации, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. М.: Юстицинформ, 2009. // СПС «КонсультантПлюс»

Согласно п. 4 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденных Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н, передаточный акт или разделительный баланс в соответствии с решением (договором) учредителей могут включать следующие приложения: бухгалтерскую отчетность в составе, установленном Законом о бухгалтерском учете, в соответствии с которой определяется состав имущества и обязательств реорганизуемой организации, а также их оценка на последнюю отчетную дату перед датой оформления передачи имущества и обязательств в установленном законодательством порядке; акты (описи) инвентаризации имущества и обязательств реорганизуемой организации, проведенной в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами перед составлением передаточного акта или разделительного баланса, подтверждающих их достоверность (наличие, состояние и оценку имущества и обязательств); первичные учетные документы по материальным ценностям (акты (накладные) приемки-передачи основных средств, материально-производственных запасов и др.), перечни (описи) иного имущества, подлежащего приемке-передаче при реорганизации организаций; расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей с информацией о письменном уведомлении в установленные сроки кредиторов и дебиторов реорганизуемых организаций о переходе с момента государственной регистрации организации имущества и обязательств по соответствующим договорам и контрактам к правопреемнику, расчетов с соответствующими бюджетами, государственными внебюджетными фондами и др.; документы, подтверждающие факт внесения соответствующей записи регистрирующего органа в Единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации (о вновь возникших организациях при реорганизации в форме слияния, выделения, разделения и преобразования; о прекращении деятельности последней из присоединенных организаций при реорганизации в форме присоединения и др.).

При решении вопросов, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, на практике полезно иметь в виду следующее: письмом ФНС России от 27 мая 2005 г. N ЧД-6-09/440 «О реорганизации юридических лиц» для использования в работе налоговых органов были направлены временные Методические рекомендации для территориальных органов ФНС России при осуществлении ими государственной регистрации юридических лиц и ведении Единого государственного реестра юридических лиц.

Абзац 1 п. 5 ст. 51 Закона применяется в редакции Закона N 205-ФЗ, которая соответствует новым положениям, установленным в ст. 13.1 Закона о государственной регистрации.

Реорганизуемое общество после внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. В случае если в реорганизации участвуют два и более общества, сообщение о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации обществ обществом, последним принявшим решение о реорганизации либо определенным договором о слиянии или договором о присоединении. При этом кредиторы общества не позднее чем в течение 30 дней с даты последнего опубликования сообщения о реорганизации общества вправе потребовать в письменной форме досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения такого обязательства - его прекращения и возмещения связанных с этим убытков.

Одним из условий реорганизации хозяйственного общества является соблюдение прав его кредиторов. Гарантии прав кредиторов юридического лица при его реорганизации предусмотрены ст. 60 ГК РФ. Развивая эти нормы, п. 5 ст. 51 Закона определяет правила уведомления кредиторов общества при его реорганизации, а также сроки, в течение которых кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств, по которым оно является должником, и возмещения убытков.

В соответствии с п. 2 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации в уведомлении о реорганизации, которое подлежит обязательному опубликованию, указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные федеральными законами.

В новой редакции абз. 1 п. 5 ст. 51 Закона более не упоминается об обязанности общества персонально письменно уведомить своих кредиторов о принятии решения о реорганизации. Однако это не означает, что общество освобождается от указанной обязанности. Согласно п. 2 ст. 13.1 Закона о государственной регистрации реорганизуемое юридическое лицо в течение пяти рабочих дней после даты направления уведомления о начале процедуры реорганизации в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в письменной форме уведомляет известных ему кредиторов о начале реорганизации, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Помимо письменного уведомления каждого из кредиторов общества по правилам п. 2 ст. 13.1 Закон требует также опубликования сообщения о принятом обществом решении в органе печати, публикующем данные о государственной регистрации юридических лиц. Таким образом, требование об уведомлении кредиторов реорганизуемого общества является комплексным, и его можно считать выполненным, только если общество уведомило своих кредиторов обоими названными способами.

Согласно Приказу ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@ «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации» сведения, подлежащие опубликованию в соответствии с законодательством о государственной регистрации, публикуются в журнале «Вестник государственной регистрации».

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются только при представлении доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном абз. 2 п. 5 ст. 51 Закона. Эти правила определяют особенности государственной регистрации обществ с ограниченной ответственностью, возникающих в результате реорганизации (см. также ст. 13 Закона), предусматривая обязательное представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, помимо прочих документов, необходимых для регистрации вновь создаваемых обществ и внесения записей о прекращении реорганизованных обществ, также доказательств надлежащего уведомления кредиторов реорганизованных обществ. Представление таких доказательств является необходимым условием государственной регистрации.

Доказательства уведомления кредиторов могут быть представлены в регистрирующий орган в виде: копий соответствующих писем юридического лица, направленных в адрес его кредиторов, и документов, подтверждающих вручение этих писем адресатам; копии публикации в печатном издании, в котором опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц; сведений, содержащихся в передаточном акте, разделительном балансе. Добровольский В.И. Корпоративное право для практикующих юристов / М.: Волтерс Клувер, 2009. -656 с

При отсутствии указанных доказательств регистрирующий орган принимает решение об отказе в государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, в соответствии с пп. «а» п. 1 ст. 23 Закона о государственной регистрации. При отсутствии доказательств публикации сведений о реорганизации юридического лица в установленном порядке регистрирующий орган также принимает решение об отказе в государственной регистрации.

В случае предъявления кредитором требования к реорганизуемому обществу оно не вправе без согласия кредитора перевести долг на другое лицо, например, на общество, создаваемое в результате реорганизации.

В абз. 3 п. 5 ст. 51 воспроизводится применительно к обществу с ограниченной ответственностью норма ГК РФ, установленная в п. 3 ст. 60: если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. Данная норма является императивной.

Согласно ст. 323 ГК РФ, кредитор вправе потребовать исполнения обязательства реорганизованного общества с ограниченной ответственностью и возмещения убытков, а также уплаты неустойки от любого из созданных в результате реорганизации юридических лиц полностью или от всех этих юридических лиц совместно (о солидарной ответственности см. ст. 322, о возражениях против требований кредитора при солидарной обязанности - ст. 324, об исполнении солидарной обязанности одним из должников - ст. 325 ГК РФ).

В соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон об ООО) общество с ограниченной ответственностью (далее также - «ООО», «общество») может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном ст.ст. 61-65 ГК РФ, по решению его учредителей (участников) (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. М.: Юстицинформ, 2009. // СПС «КонсультантПлюс»

Процесс ликвидации состоит из следующих этапов:

1. принятие решения о ликвидации, назначение ликвидационной комиссии, сообщение сведений о принятом решении в регистрирующий орган для внесения их в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ);

2. публикация сообщения о ликвидации, порядке и сроке заявления требований кредиторами;

3. составление промежуточного ликвидационного баланса;

4. осуществление расчетов с кредиторами;

5. составление ликвидационного баланса, передача оставшегося имущества общества его участнику;

6. государственная регистрация ликвидации общества.

Увольнение работников организации при ликвидации организации осуществляется по соответствующему основанию на протяжении всех этапов до составления ликвидационного баланса.

Как следует из п. 8 ст. 37 и ст. 39 Закона об ООО, решение о ликвидации общества, состоящего из одного участника, принимается им единолично.

После принятия решения о добровольной ликвидации ООО его участник, в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации ООО, обязан уведомить в письменной форме об этом регистрирующий (налоговый) орган по месту нахождения юридического лица с приложением решения (п. 1 ст. 20 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон N 129-ФЗ)). Для этого необходимо направить в регистрирующий (налоговый) орган Уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица по форме N Р15001, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 (далее - Постановление N 439).

На основании указанного выше Уведомления налоговым органом вносится запись в ЕГРЮЛ о принятии в отношении ООО решения о ликвидации и выдаются (направляются) по месту нахождения этого общества Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по форме N Р50003 и выписка из ЕГРЮЛ, в которой указывается, что общество находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (п. 2 ст. 20 Закона N 129-ФЗ).

Также при принятии решения о ликвидации согласно пп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики-организации, в течение трех дней со дня принятия такого решения, обязаны письменно (по форме N C-09-4, утвержденной приказом ФНС от 21.04.2009 N ММ-7-6/252@) сообщать об этом в налоговый орган по своему месту нахождения. Добровольский В.И. Корпоративное право для практикующих юристов / М.: Волтерс Клувер, 2009. -656 с

Далее согласно п. 2 ст. 62 ГК РФ участник юридического лица, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливает порядок и сроки ликвидации в соответствии с законодательством РФ.

О формировании ликвидационной комиссии или о назначении ликвидатора согласно п. 3 ст. 20 Закона N 129-ФЗ единственный участник общества уведомляет регистрирующий орган по форме N Р15002 (утверждена Постановлением N 439).

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица (п. 3 ст. 62 ГК РФ).

Прежде всего, на ликвидационную комиссию возлагается обязанность опубликовать в органах печати (Федеральной налоговой службой для этого создан «Вестник государственной регистрации» (приказ ФНС от 16.06.2006 N САЭ-3-09/355@)) сведения о ликвидации юридического лица, а также о порядке и сроке заявления требований кредиторами (п. 1 ст. 63 ГК РФ). Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

Кроме того, ликвидационная комиссия обязана принять меры к выявлению кредиторов и письменно уведомить кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления кредиторами своих требований ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс по форме N 1 «Бухгалтерский балан2", утвержденной приказом Минфина России от 22.07.2003 N 67н «О формах бухгалтерской отчетности организаций», который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого ООО, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Необходимо отметить, что в случае ликвидации общества установлено требование об обязательном проведении инвентаризации (ст. 12 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» и п. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности в Российской Федерации, утвержденного приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н).

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается решением единственного участника (п. 2. ст. 63 ГК РФ). О составлении промежуточного ликвидационного баланса ликвидационная комиссия также уведомляет регистрирующий орган (п. 3 ст. 20 Закона N 129-ФЗ). Уведомление оформляется по форме N Р15003, утвержденной Постановлением N 439. К уведомлению прикладывается промежуточный бухгалтерский баланс.

Со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса ликвидационная комиссия начинает производить расчеты с кредиторами в порядке, установленном п. 4 ст. 63 и ст. 64 ГК РФ.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителем ООО (п. 5 ст. 63 ГК РФ). Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его участнику (п. 7 ст. 63 ГК РФ).

Если стоимость имущества ООО недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно, как указано в п. 4 ст. 61 ГК РФ, может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. М.: Юстицинформ, 2009. // СПС «КонсультантПлюс»

После утверждения ликвидационного баланса для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган в соответствии со ст. 21 Закона N 129-ФЗ представляются следующие документы: заявление о государственной регистрации по форме N Р16001, утвержденной Постановлением N 439; ликвидационный баланс; документ об уплате государственной пошлины (в настоящий момент государственная пошлина за регистрацию ликвидации организации на основании пп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ составляет 800 руб.); документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с пп. 1-8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30.04.2008 N 56-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».

Документы представляются непосредственно или направляются почтой (п. 1 ст. 9 Закона N 129-ФЗ).

Государственная регистрация при ликвидации организации осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п. 1 ст. 8 Закона N 129-ФЗ).

Ликвидация ООО считается завершенной, а общество - прекратившим свою деятельность после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Увольнение же работников организации при ликвидации организации может осуществляться на основании п. 1 части первой ст. 81 ТК РФ в порядке, предусмотренном ст. 180 ТК РФ. При увольнении работникам предоставляются гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством (ст. 178, 180, 127 ТК РФ).

Также отметим, что согласно п. 2 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации» при принятии решения о ликвидации организации, сокращении численности или штата работников организации и возможном расторжении трудовых договоров с работниками работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом в органы службы занятости не позднее, чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, и указать должность, профессию, специальность и квалификационные требования к ним, условия оплаты труда каждого конкретного работника. Если же ликвидация приведет к массовым увольнениям, то срок уведомления увеличивается до трех месяцев.

корпоративный право реорганизация ликвидация

Задача 1

Коммерческий банк создан в форме закрытого акционерного общества. Один из акционеров поместил в местной газете статью, в которой утверждал, что финансовое положение банка неблагополучно, он в течение двух последних лет не выплачивает акционерам дивиденды, а его руководство ведет рискованную кредитную политику - предоставляет кредиты без соответствующего обеспечения, что уже не раз приводило к возникновению убытков. Общее собрание акционеров исключило автора статьи из общества, а он подал в суд заявление о защите своих нарушенных прав. Как следует разрешить возникший спор?

Если акционер разгласил служебную коммерческую тайну в период когда он входил в ЗАО, то он может быть привлечен как к материальной, так и к дисциплинарной ответственности.

За разглашение конфиденциальной информации Трудовой Кодекс РФ предусматривает наступление дисциплинарной ответственности (а именно исключение). В частности, договор может быть расторгнут по инициативе ЗАО в случае однократного грубого нарушения акционером своих обязанностей, выразившегося в виде разглашения охраняемой законом тайны, ставшей известной акционеру в связи с исполнением обязанностей (подпункт «в» п.6 ст. 81 ТК РФ). Дисциплинарный проступок будет основанием для привлечения к дисциплинарной ответственности (ст.192 ТК РФ) В данном случае это разглашение охраняемой законом информации. То есть не только конкретные действия по распространению ценной информации, но и случаи, когда такая информация стала известной третьим лицам в связи с неисполнением и ненадлежащим исполнением работником своих обязанностей (например, акционер не совершил или несвоевременно совершил действия, входящие в его обязанности и направленные на защиту информации, составляющей тайну). В случае оспаривания работником увольнения по данному основанию работодатель обязан представить доказательства, что сведения, которые работник разгласил (п.43 постановления Пленума ВС РФ от 14.03.2004 № 2):

- относятся к охраняемой законом тайне;

- стали известны ему в связи с исполнением им трудовых обязанностей и он обязывался их не разглашать.

В случае, когда отсутствует письменное подтверждение того, что акционер был ознакомлен с перечнем конфиденциальных сведений и ответственностью за их разглашение, фирма должна доказать, что акционер знал (должен был знать) об этом. Подтверждением может служить, к примеру, гриф секретности на документах, к которым сотрудник имел доступ в силу своих должностных обязанностей. Применение дисциплинарного взыскания - это право, а не обязанность работодателя, и подходить к принятию решения о применении дисциплинарного взыскания в форме исключения нужно в каждом случае индивидуально, с учетом степени вины работника. При этом можно уволить за указанный проступок, даже если он не вызвал вредных последствий для организации. Но работодатель вправе применить и более мягкую меру дисциплинарной ответственность - объявить выговор.

Поэтому если ЗАО сможет доказать, что акционер знал, что эта информация является коммерческой тайной, то решение будет в пользу ЗАО, если нет, то в пользу автора статьи.

Задача 2

ООО «Бриз», являющееся дочерним обществом ООО «Гост», заключило договор о поставке своему основному обществу «Гост» крупной партии высококачественной консервированной рыбы, которую ООО «Гост» реализовало потребителям. После реализации более чем половины товара выяснилось, что срок ее годности истек за несколько дней до заключения договора поставки. На основании результатов проведенной экспертизы в суд начали поступать иски от покупателей с требованиями о взыскании с ООО «Гост» материального и морального вреда. В свою очередь ООО «Гост», после получения соответствующих судебных решений, предъявил иск к ООО «Бриз» о возмещении ему убытков, понесенных им в связи с реализацией некачественной рыбы. Однако ООО «Бриз» иск не признало со ссылкой на ст. 105 ГК РФ, где указано, что дочернее общество не несет ответственности по долгам основного.

Какое решение должен принять суд?

Статья 4 Закона РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее - Закон ОЗПП) «Качество товара (работы, услуги)»:

п.1. Продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), качество которого соответствует договору.

п.2. При отсутствии в договоре условий о качестве товара (работы, услуги) продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), пригодный для целей, для которых товар (работа, услуга) такого рода обычно используется.

п.3. Если продавец (исполнитель) при заключении договора был поставлен потребителем в известность о конкретных целях приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги), продавец (исполнитель) обязан передать потребителю товар (выполнить работу, оказать услугу), пригодный для использования в соответствии с этими целями.

Согласно статье 13 Закона ОЗПП устанавливается ответственность изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за нарушение прав потребителей:

п.1. За нарушение прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер) несет ответственность, предусмотренную законом или договором.

п.2. Если иное не установлено законом, убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором.

Согласно ст.18 Закона ОЗПП потребитель, которому продан товар ненадлежащего качества, если оно не было оговорено продавцом, вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы.

При этом потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества.

При возникновении спора о причинах возникновения недостатков товара продавец (изготовитель), уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер обязаны провести экспертизу товара за свой счет. Потребитель вправе оспорить заключение такой экспертизы в судебном порядке.

В соответствии со ст. 22 Закона ОЗПП требования потребителя о возврате уплаченной за товар денежной суммы и возмещения убытков, причиненных потребителю продажей товара ненадлежащего качества, подлежит удовлетворению продавцом в течение десяти дней со дня предъявления соответствующего требования.

После предъявления претензии продавцом в срок указанный в ст. 22 ОЗПП требования не были удовлетворены.

Согласно статье 23 Закона ОЗПП устанавливается ответственность продавца за просрочку выполнения требований потребителя:

п.1. За нарушение предусмотренных статьями 20, 21 и 22 настоящего Закона сроков, а также за невыполнение требования потребителя о предоставлении ему на период ремонта (замены) аналогичного товара продавец (изготовитель, уполномоченная организация или уполномоченный индивидуальный предприниматель, импортер), допустивший такие нарушения, уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню) в размере одного процента цены товара.

Таким образом, на дату подписания искового заявления ответчиком пропущен срок удовлетворения требований о возврате денег уплаченных за товар и исходя из этого, начисляется неустойка (пеня).

Поэтому решение суда будет в пользу ООО «Гост», так как потребители предъявляли иски ООО «Гост», так как они приобретали рыбу у ООО «Гост», а ООО «Гост» приобрела рыбу у ООО «Бриз». В данном случае суд не учтет ссылку на ст.105 ГК РФ, так как в данном случае ООО «Гост» ответила по искам, предъявленным к ней, а к ООО «Бриз» предъявила отдельный иск.



Список использованных источников

Нормативно-правовые акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // Российская газета. N 238-239. 08.12.1994.

2. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 03.07.2016).

3. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 03.07.2016).

4. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016).

5. Федеральный закон «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 03.07.2016)

Специальная литература

1. Корпоративное право: - Москва, Юнити-Дана, 2005 г. - 256 с.

2. Корпоративное право: Под редакцией И. С. Шиткиной - Москва, Волтерс Клувер, 2007 г. - 648 с.

3. Добровольский В.И. Корпоративное право для практикующих юристов / М.: Волтерс Клувер, 2009. - 656 с.

4. Кирилловых А.А. Корпоративное право: курс лекций. М.: Юстицинформ, 2009. // СПС «КонсультантПлюс»

5. Попов А.В. Корпоративное управление в акционерном обществе: правовые проблемы // Вопросы гуманитарных наук. - М.: Компания Спутник+, 2008, № 3 (36). - с. 174-177

Размещено на Allbest.ru

...