Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Понятие, задачи и принципы адвокатского расследования

2. Адвокатское расследование: техника и тактика собирания доказательств по уголовному делу

3. Проблемы адвокатского расследования

Заключение

Список использованных источников



Введение

С момента начала коренной перестройки социально-политических основ Российской Федерации и, соответственно, всей правоохранительной сферы в теории уголовно-процессуального права стала активно обсуждаться проблема обеспечения реальной состязательности в уголовном процессе, важнейшим элементом которой, как известно, признается равноправие сторон во всех стадиях уголовного судопроизводства.

Если в судебном разбирательстве баланс прав защиты и обвинения номинально соблюдается, то для стадии предварительного расследования явно необходимы кардинальные изменения в части предоставления защите соответствующих прав в доказывании, т.е. в сборе, проверке и оценке доказательств.

Идея адвокатского расследования витала в воздухе и нашла свое отражение в многочисленных публикациях ученых и практиков, вызвав серьезную дискуссию как в аспекте ее целесообразности, так и в разрезе многочисленных вопросов нормативного, организационного и тактического плана. Законодатель лишь обозначил данное направление, а практика работы адвокатов показала целый ряд пробелов, о которых уже можно говорить, основываясь на реалиях жизни.

Различным аспектам деятельности адвоката на предварительном следствии посвящены труды многих видных ученых-процессуалистов: В. Д. Адаменко, К. К. Арсеньева, А. Д. Бойкова, М. М. Выдри, Л. Е. Владимирова, С. П. Ефимичева, 3. 3. Зина-туллина, А. М. Ларина, И. Л. Лубшева, П. А. Лупинской, И. Л. Петрухина, Р. Д. Рахунова, В. Ю. Резника, Ю. И. Стецовского, М. С. Строговича, И. Л. Трунова, Ф. Н. Фаткуллина, И. Я. Фойницкого, А. Л. Цыпкина, М. А. Чельцова, П. С. Элькинда и др.

Наиболее значимыми работами последних лет, посвященными вопросам участия адвоката в уголовном процессе, являются труды М. О. Баева, А. В. Иванова, Н. М. Игнатовой, Л. Ю. Грудцыной, Е. А. Попова, A. Н. Резникова, А. П. Рыжакова, О. В. Потокиной, А. В. Гриненко.

Целью курсовой работы является рассмотрение института независимых адвокатских расследований.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

1. Изучить понятие, задачи и принципы адвокатского расследования.

2. Рассмотреть адвокатское расследование: технику и тактику собирания доказательств по уголовному делу.

3. Исследовать проблемы адвокатского расследования.

Предметом исследования курсовой работы является действующее законодательство регулирующие адвокатское расследование.

Объект курсовой работы составляют правоотношения адвокатского расследования.

Курсовая работа состоит из введения, трех разделов, заключения и списка использованных источников.



1. Понятие, задачи и принципы адвокатского расследования

Адвокатское расследование в уголовном процессе - это «комплекс действий» реализуемых адвокатом и направленных на собирание доказательств по уголовному делу, выявление обстоятельств, имеющих юридическое значение, а также на получение информации, необходимой для оказания юридической помощи в целом.

В зависимости от характера и тяжести совершенного преступления уголовное преследование, включая обвинение в суде, осуществляется в публичном, частно-публичном (например, по ч. 1 ст. 131 «Изнасилование», ч. 1 ст. 137 «Нарушение неприкосновенности частной жизни», ч. 1 ст. 138 «Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных иных сообщений» УК РФ) и частном порядке (например, по ч. 1 ст. 115 «Умышленное причинение легкого вреда здоровью», ч. 1 ст. 116 «Побои» УК РФ) Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. От 08.06.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 19.06.2015) // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, N 25, ст. 2954..

Уголовное преследование от имени государства по уголовным делам публичного и частно-публичного обвинения осуществляют прокурор, а также следователь и дознаватель, которые непосредственно осуществляют предварительное следствие или дознание по уголовному делу. В каждом случае обнаружения признаков преступления прокурор, следователь, орган дознания и дознаватель обязаны принимать предусмотренные уголовно-процессуальным законом меры по установлению события преступления, изобличению лица или лиц, виновных в совершении преступления.

В тоже время имеют место случаи, когда указанные должностные лица ненадлежащим образом исполняют обязанности, препятствуя осуществлению законного и справедливого правосудия, допускают нарушения конституционных прав, свобод и интересов граждан, вынужденных, например, доказывать свою невиновность.

В соответствии со ст. 45 Конституции Российской Федерации, каждому гражданину гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина. При этом каждый вправе защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Таким образом, представляется, что гражданин при выборе способа и метода защиты своих, нарушенных прав и свобод, вправе использовать все виды обжалования, обращаться в суд, к депутатам и общественности, к средствам массовой информации, создавать общественные организации, комитеты в свою защиту, проводить акции, пикетирования и т.д.

Также гражданин для защиты нарушенных прав и свобод, объективного установления важных обстоятельств, имеет право обращаться за помощью к должностным лицам, экспертам, специалистам, аудиторам, оценщикам специалистам и т.д., в том числе и для проведения так называемых специальных профессиональных расследований.

Они непосредственно не связаны с деятельностью правоохранительных и следственных органов, являются независимыми от них. Нередко они проводятся параллельно с расследованием уголовного дела следственными органами. Среди них можно назвать журналистские, депутатские, экспертные и иные расследования.

Адвокатское расследование по уголовному делу в системе способов и методов защиты, нарушенных прав, свобод и интересов гражданина занимает особое место Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). - 4-е изд., перераб. и доп. М.: - "Юстицинформ", 2011. - 452 с..

Отечественное уголовно-процессуальное законодательство, как правильно указывает профессор Мартынчик Е.Г., впервые закрепило положение «защитник вправе собирать доказательства», а затем определило и пути данной деятельности: получение предметов, документов и иных сведений; опрос лиц с их согласия; истребование справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления общественных объединений и организаций (п. 1, 2, 3 ч. 3 ст. 86 УПК РФ).

В современной юридической литературе такому виду адвокатской деятельности уделяется значительное внимание. Авторы программы «Защитник» согласны с мнением доктора юридических наук, профессора Сергеева В.И. о том, что в настоящее время в отношении деятельности защитника-адвоката по выявлению обстоятельств и собиранию доказательств в интересах защиты подозреваемого, обвиняемого, подсудимого и оказания им квалифицированной юридической помощи используют различные процессуальные термины: параллельное расследование или следствие, частные расследовательские меры, адвокатское расследование, познавательно-поисковая деятельность адвоката, поисковая деятельность защитника.

В действующем российском законодательстве, ведомственных нормативно-правовых актах не содержится определения понятия адвокатского расследования, не предусмотрен порядок, регламентирующий его проведение.

В тоже время, нередко такие расследования проводятся адвокатами по уголовным и иным делам.

Судейское сообщество и отдельные ученые-правоведы относятся к адвокатскому расследованию достаточно критично. Так, участие адвоката-защитника в доказывании, по мнению заместителя Генерального директора Судебного департамента при Верховном Суде Российской Федерации Плетнева В.В., определяется тем, что, во-первых, он оценивает доказательства в целях защиты прав и законных интересов подзащитного, а его деятельность носит односторонний характер; во-вторых, результаты деятельности по оценке доказательств выражаются в ходатайствах, заявлениях и т.п., имеющих целью убедить следователя, прокурора и суд в правильности своей позиции, а результаты такой деятельности облекаются в процессуальные документы (постановления, определения и пр.), определяющие дальнейшее движение уголовного дела и подлежащие исполнению; в-третьих, он не назван в ст. 17 и 88 УПК РФ в качестве субъекта оценки доказательств Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // Российская газета, N 249, 22.12.2001..

Судья Верховного суда Российской Федерации, кандидат юридических наук Колоколов Н.А. указывает, что в перечне доказательств, подлежащих обязательной оценке органами предварительного расследования, прокурором и судом (ч. 2 ст. 74 УПК РФ), о возможных результатах параллельного адвокатского расследования нет ни слова. Более того, практика неумолимо свидетельствует - все, что нарабатывается защитниками, а равно адвокатами - представителями потерпевших, гражданских истцов в рамках, так называемого, параллельного адвокатского расследования, следователями и судьями игнорируется, а в лучшем случае - перепроверяется.

По мнению судьи и ученого Колоколова Н.А., так будет продолжаться до тех пор, пока законодатель не сочтет возможным включить результаты параллельного адвокатского расследования в перечень доказательств, подлежащих обязательной оценке органом, осуществляющим предварительное расследование, прокурором и судом. Современный российский адвокат может лишь обратить внимание на наличие интересной для него информации, но в отличие от следователя, прокурора и судьи самостоятельно конвертировать ее в пригодное для оценки доказательство не в состоянии http://www.programma-zaschitnik.ru/l_menu/kpg/info9.htm.

Кандидат юридических наук Кудрявцев В.Л. полагает, что защитник не вправе проводить параллельное или адвокатское расследование наравне со стороной обвинения http://www.programma-zaschitnik.ru/l_menu/kpg/info9.htm.

Однако, адвокаты по уголовным не разделяют вышеизложенную позицию. По их убеждению, правовой основой для проведения адвокатского расследования, в первую очередь, является Конституция Российской Федерации, конституционные нормы которой закрепляют право гражданина на доступ к информации (ст. ст.24, 29), право защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом (ст. 45), получать квалифицированную юридическую помощь (ст. 48), право потерпевшему на обеспечение государством доступа к правосудию (ст. 52), на состязательность и равноправие сторон при осуществлении правосудия (ст. 124) и т.д. Указанные нормы получили дальнейшее закрепление в Федеральном законе от 31 мая 2002 г. № 63-Ф3 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", Федеральном законе от 27 июля 2006 г. № 49-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", Уголовном кодексе Российской Федерации, Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации, Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях и других законах и нормативных актах.

Основными целями адвокатского расследования со стороны защиты являются обеспечение эффективной защиты прав, свобод и интересов подозреваемых и обвиняемых при производстве по уголовному делу, а также защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, осуждения, ограничения ее прав и свобод, назначение виновным справедливого наказания, отказ от уголовного преследования невиновных, освобождение их от наказания, реабилитация каждого, кто необоснованно подвергся уголовному преследованию.

Важной целью при проведении адвокатского расследования со стороны обвинения (потерпевшего, гражданского истца, частного обвинителя) является наиболее полное обеспечение защиты прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений, а также уголовное преследование и назначение виновным справедливого наказания.

Основными задачами адвокатского расследования, является подтверждение или опровержение обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу, предусмотренных ст. 73 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // Российская газета, N 249, 22.12.2001.. Это относится к установлению реальных и объективных данных события преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления), исследованию виновности или невиновности лица в совершении преступления, формы его вины и мотивов, проверке его доводов, алиби и т.д.

Иной задачей адвокатского расследования может быть не формальное, а тщательное, всестороннее и полное собирание, представление следствию и суду документов, положительно характеризующих личность участника уголовного судопроизводства, его состояние здоровья, семейное и иное положение. При этом может быть неопровержимо и документально подтверждено наличие, предусмотренных ст. ст. 60, 61 УК РФ обстоятельств, смягчающих наказание, в том числе и иных, не указанных в законе. Объектом изучения может стать и влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. От 08.06.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 19.06.2015) // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, N 25, ст. 2954..

В процессе адвокатского расследования может быть объективно исследован характер и размер вреда, возникший в результате преступления. Также подтверждено оказание помощи потерпевшему, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, связанного с преступлением, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

С помощью адвокатского расследования возможно решение и других задач по выявлению и фиксации обстоятельств, исключающих преступность и наказуемость деяния или обстоятельств, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания.

Существенным для защиты интересов потерпевшего будет представление доказательств, собранных в результате адвокатского расследования, подтверждающих, что имущество, подлежащее конфискации в соответствии со ст. 104.1 УК РФ, получено в результате совершения преступления или является доходами от этого имущества, либо использовалось или предназначалось для использования в качестве орудия преступления, либо для финансирования терроризма, организованной группы, незаконного вооруженного формирования, преступного сообщества (преступной организации).

Адвокатское расследование, как направление профессиональной деятельности, имеет соответствующие принципы его проведения. Среди них можно назвать оперативность и своевременность, использование всех законных средств для защиты интересов доверителя и соблюдение норм соответствующего процессуального и иного законодательства.

Важными принципами адвокатского расследования являются высокая квалификация и профессиональная грамотность специалиста, его честность, разумность и добросовестность при отстаивании прав и законных интересов доверителя, а также его универсальность, т.е. умение рассматривать комплекс вопросов, касающихся различных отраслей права Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). - 4-е изд., перераб. и доп. М.: - "Юстицинформ", 2011. - 452 с..

К другим принципам относятся открытость, т.е. информирование доверителя о развитии разрешаемой ситуации и своевременное разъяснение ему возможного негативного развития ситуации, а также своевременное и полное предоставление информации доверителю по его делу.

Существенными принципами адвокатского расследования можно назвать соблюдение адвокатской тайны, конфиденциальность в отношении полученных от доверителя и иных лиц сведений, а также соблюдение корпоративной дисциплины.

Решение о проведении адвокатского расследования для подтверждения или опровержения значимых для уголовного дела обстоятельств, как правило, принимается в зависимости от конкретных данных дела и стадии уголовного судопроизводства. Для этого доверителю или его родственникам необходимо заключить с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи. адвокатский расследование доказательство уголовный

Вместе с тем, как пишет профессор Сергеев В.И., адвокатское расследование выступает как составная часть досудебного производства по уголовным делам, представляет собой новый вид предварительного расследования, которое гармонично дополняет существующие его формы: дознание и предварительное следствие http://www.programma-zaschitnik.ru/l_menu/kpg/info9.htm.

Адвокатское расследование может быть начато и до возбуждения уголовного дела, а также во время предварительного следствия.

Особенно, когда возможно появление лжесвидетелей, фальсификация доказательств и т.д., либо следствие по уголовному делу проводится формально или тенденциозно, односторонне, с явным обвинительным уклоном. При этом, как правило, игнорируются ходатайства защиты о собирании, проверке и оценке доказательств, проведении следственных действий, в том числе об истребовании документов, допросах свидетелей и приобщении материалов, подтверждающих объективные обстоятельства, а также формально рассматриваются доводы и жалобы участника уголовного судопроизводства и его адвоката.

Адвокатское расследование также может быть проведено после окончания предварительного следствия и ознакомления со всеми материалами уголовного дела, или по окончании рассмотрения дела в суде, либо после его прекращения. В таком случае адвокат имеет возможность всесторонне и полно изучить уголовное дело, оценить каждое доказательство с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а все собранные доказательства в совокупности - достаточности для объективного, законного и справедливого разрешения уголовного дела.

В процессе адвокатского расследования могут быть получены данные, свидетельствующие о наличии процессуальных нарушений в процессе проведения следственного действия. Например, указание в протоколах следственных действий в качестве понятых лиц, которые по объективным причинам не могли участвовать в их проведении (пребывание за границей, в другом городе, на стационарном лечении, использование чужих паспортных данных и т.д.), может по ходатайству защиты повлечь признание протоколов недопустимым доказательством. Доказательства, полученные с нарушением требований уголовно-процессуального закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, имеющих существенное значение для дела.

Способы, используемые адвокатом при собирании доказательств, указаны в ч. 3 ст. 86 УПК РФ и являются основными при проведении адвокатского расследования Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // Российская газета", N 249, 22.12.2001.

Так, адвокат имеет право получать предметы, документы и иные сведения, проводить опрос лиц с их согласия и истребовать справки, характеристики, иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы или их копии. Действующее российское законодательство предоставляет право адвокатам использовать и иные, не запрещенные уголовно-процессуальным законом, средства и способы защиты их доверителей.

При проведении адвокатских расследований можно использовать следующие средства и способы защиты прав, свобод и интересов доверителей:

- Получение адвокатом предметов, документов и иных сведений;

- Проведение адвокатом опроса лиц, с их согласия и предположительно владеющих информацией, относящейся к делу.

- Истребование адвокатом справок, характеристик, иных документов;

- Привлечение адвокатом экспертов и специалистов;

- Взаимодействие с частными детективами;

- Проведение аналитической работы по установлению и проверке обстоятельств, подлежащих доказыванию;

- Применение иных способов получения информации;

- Использование иных, не запрещенных законодательством, средств и способов защиты прав, свобод и интересов доверителей.

Закрепленное в ст. 86 УПК РФ право подозреваемого, обвиняемого, их защитников собирать и представлять доказательства является одним из важных проявлений права участников процесса на защиту от уголовного преследования и формой реализации конституционного принципа состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123 Конституции Российской Федерации). Этому праву соответствует обязанность дознавателя, следователя и прокурора в ходе предварительного расследования рассмотреть каждое заявленное в связи с исследованием доказательств ходатайство, причем в силу ч. 2 ст. 159 УПК РФ подозреваемому или обвиняемому, его защитнику не может быть отказано в допросе свидетелей, производстве судебной экспертизы и других следственных действий, если обстоятельства, об установлении которых они ходатайствуют, имеют значение для конкретного уголовного дела.

Таким образом, адвокатское расследование по уголовному делу - это деятельность адвоката по оказанию доверителю квалифицированной юридической помощи на профессиональной основе, состоящей из комплекса процессуальных и иных действий, а также использование способов и методов, предусмотренных действующим законодательством и иных, не запрещенных законом, направленных на защиту нарушенных прав, свобод и интересов физического или юридического лица, а также установление обстоятельств, подлежащих доказыванию и имеющих существенное значение для принятия законного, обоснованного и справедливого решения по уголовному делу.

2. Адвокатское расследование: техника и тактика собирания доказательств по уголовному делу

Принимая поручение на защиту по уголовному делу адвокат всякий раз обязан не только согласовать позицию защиты со своим подзащитным, но и ознакомиться со всеми протоколами следственных действий, которые были произведены с участием подзащитного и иными документами которые ему обязаны были предоставлять для ознакомления.

Эти данные помогут адвокату не только согласовать позицию защиты с подзащитным но и спланировать дальнейшие действия как по сбору доказательств в пользу своего подзащитного так и в опровержение доказательств обвинения.

Правовой основой для деятельности адвоката по сбору доказательств является ч.3 ст. 6 Федерального закона РФ от 31.05.2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, N 23, ст. 2102., а также п.2 ч.1 ст.53 и ч.3 ст.86 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // Российская газета, N 249, 22.12.2001..

Реализуя свои полномочия, на проведение адвокатского расследования, адвокат вправе собирать доказательства путем:

1. получения предметов, документов и иных сведений;

2. опроса различных лиц с их согласия;

3. истребования справок, характеристик и иных документов.

Поскольку собранные адвокатом доказательства нуждаются в представлении органам следствия и суду, то невольно возникает необходимость в их надлежащем документировании.

Согласно ст.2 Федерального закона РФ от 27.07.2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» документированием является фиксация сведений на материальном носителе с реквизитами позволяющими определить зафиксированную информацию.

Одновременно в ст.11 названного ФЗ указано, что иными законами могут устанавливаться требования к документированию информации. Поэтому, при документировании собираемых адвокатом сведений, необходимо соблюдать требования предъявляемые УПК РФ к доказательствам.

Помимо указания реквизитов самого адвоката, в ходе документирования, в частности, необходимо указывать реквизиты позволяющие определить источник полученных адвокатом сведений, к которым относятся: полное наименование и адрес юридического лица или ФИО и иные паспортные данные физического лица.

Следует отличать получение адвокатом доказательств от их истребования.

Так получение предметов, документов и иных сведений состоит в непосредственном доступе к источнику (общедоступная информация), при этом адвокат получает носитель информации без какого-либо запроса, либо создает его сам путем фото-видеосъемки, составления схем или иным способом.

Что касается истребования адвокатом справок, характеристик или иных документов, то для этих целей необходимо использовать адвокатский запрос, поскольку необходимые адвокату сведения находятся не в свободном доступе, а у лица обладающего полномочиями давать справки, характеристики или иные документы.

Сам по себе адвокатский запрос не является каким-либо формализованным документом, однако для того что бы он не был проигнорирован необходимо при составлении запроса использовать ссылки на нормы права, согласно которых адвокат имеет право получить информацию, а лицо, которому адресован запрос, обязан ее предоставить. В некоторых случаях не будет лишним также напомнить о сроках исполнения запроса, а также об ответственности за отказ в предоставлении информации и за предоставление ложной информации.

Например, в запросе можно использовать следующее: «В соответствии с ч.2 ст.24 Конституции РФ и п.1 ч.3 ст.6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат вправе запрашивать информацию, а органы власти обязаны ее предоставить в месячный срок Эксархопуло А. Л. Материалы уголовного дела как объект применения специальных знаний / A. JI. Эксархопуло // Вестн. криминалистики. -2014.- №4. -С. 16-23..

На основании ч.8 ст.8 Федерального закона РФ от 27.07.2006 года № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» запрашиваемая информация предоставляется бесплатно Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 24.11.2014) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // Российская газета, N 165, 29.07.2006..

Отказ в предоставлении информации влечет за собой наложение административного штрафа, на основании ст.5.39 КоАП РФ, а в некоторых случаях и привлечение к уголовной ответственности по ст.140 УК РФ». Также можно ознакомиться с рекомендуемой ФПА формой адвокатского запроса.

При опросе адвокатом потенциальных свидетелей необходимо указывать, что до начала опроса они уведомлены о том, что опрос намерен провести именно адвокат, а также то, что они вправе отказаться от предоставления каких-либо сведений адвокату.

Если адвокатом используется диктофон или иное техническое средство фиксации информации, то опрашиваемое лицо тоже должно быть об этом предупреждено и в явном виде согласиться не только на опрос, но и на использование тех.средств.

В тех случаях, когда для опроса адвокат привлекает специалиста, необходимо заранее предупредить об его участии и указать полные данные такого специалиста.

Помимо вопросов техники оформления доказательств в процессе их собирания не стоит забывать и о не менее важном вопросе - тактике собирания доказательств.

Поскольку вопросы тактики и планирования в каждой ситуации приходится решать индивидуально, то единого подхода тут быть не может. Единственный принцип о котором не должен при этом забывать адвокат - Не навреди доверителю.

3. Проблемы адвокатского расследования

Вряд ли найдется грамотный практик юрист, специалист, который станет оспаривать тот факт, что по большинству уголовных дел бремя поиска и представления компетентным органам и должностным лицам документов и иных доказательств защиты ложится именно на плечи адвоката. Ведь адвокат - это защитник-профессионал, квалифицированный юрист. Он заинтересован в благополучном для своего подзащитного исходе дела уже в силу своей профессии, своей служебной обязанности.

Вот почему в доктрине обоснованно и убедительно проводится следующая мысль: «Адвокат-защитник обязан участвовать в собирании и проверке доказательств, если этого требуют интересы его подзащитного. Эту обязанность он несет не перед органами расследования, а перед своим подзащитным» Соловьев А. Б. Проблемы законности и качества расследования в свете требований УПК РФ / А. Б. Соловьев, М. Е. Токарева, Н. С. Воронцова // Уголов. право. - 2014. - № 2. - С. 68-74. .

Предоставление адвокату возможности сбора доказательств важно как для повышения эффективности оказываемой адвокатом правовой помощи, так и для роста его процессуальной активности.

С вопросом процессуального положения адвоката-защитника подозреваемого как субъекта доказывания на предварительном следствии тесно связана проблема так называемого «параллельного расследования», под которым понимается осуществление «следственных» действий защитником по выявлению оправдывающих или смягчающих ответственность обстоятельств с изложением впоследствии своих выводов в «оправдательном (защитительном) заключении», которое направляется в суд вместе с уголовным делом.

Адвокатское параллельное расследование - это специфическая функция института адвокатуры, которая направлена на сбор информации для защиты интересов гражданина в уголовном процессе, в гражданских и хозяйственных правоотношениях.

Адвокат, осуществляя адвокатское расследование, выявляет обстоятельства, собирает доказательства исходя из интересов гражданина - клиента. Можно сказать, что деятельность адвоката в данном направлении «односторонняя» Соловьев А. Б. Проблемы законности и качества расследования в свете требований УПК РФ / А. Б. Соловьев, М. Е. Токарева, Н. С. Воронцова // Уголов. право. - 2014. - № 2. - С. 68-74. . Так как доказательства собираются только те, которые оправдывают подозреваемого или обвиняемого, смягчают его ответственность.

В соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» 2 адвокатами может осуществляться сбор сведений, необходимых для оказания юридической помощи, опрос лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, сбор и представление предметов и документов, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами. Адвокаты, в рамках данной услуги, по адвокатскому запросу имеет право истребовать справки и иные документы от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций.

В рамках действующего законодательства все более широкое применение находит привлечение профессиональных юристов к проведению собственного, заказанного заинтересованным лицом и на коммерческой основе, расследования. Адвокатское расследование, которое ведется параллельно и независимо от иных действий сторон конфликта. В качестве таких профессиональных юристов, как правило, и выступают адвокаты, поскольку именно адвокатам закон дает максимальный объем прав: доступ к материалам дела, право заявлять ходатайства и обращаться с просьбами к официальным лицам, запрашивать документы и сведения.

Федеральными законами установлены гарантии того, что результаты адвокатского расследования так или иначе будут учтены при принятии государственными органами решения по тому или иному делу. К тому же уже ставшие известными, в результате адвокатского расследования, факты могут быть самостоятельно проверены и подтверждены судом.

Однако помимо положительных моментов в части параллельного расследования есть и проблемные, спорные вопросы которые требуют разъяснения и уточнения в уголовно - процессуальном законе.

Закрепление в ч. 3 ст. 86 УПК РФ 3такой новеллы, как право защитника на сбор доказательств «путем получения предметов, документов и иных сведений», равно как и посредством «опроса лиц с их согласия», уже подвигло некоторых теоретиков к разработке стратегии, тактики и методики параллельного адвокатского расследования. К сожалению, законодатель, признав за адвокатом полноценное право на сбор доказательств, не урегулировал порядок их сбора.

Анализируемая норма не отличается прозрачностью терминов. Например, неясно, что авторы УПК РФ понимают под «предметами, документами и иными сведениями», перечисленными в п. 1 ч. 3 ст. 86 УПК РФ. У кого и каким образом субъект параллельного адвокатского расследования вправе их получить? Когда он может производить расследование: до следователя или после него, осматривая, например, повторно место происшествия и отыскивая там что-либо, не замеченное следственно-оперативной группой, усиленной подразделением специалистов? Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). - 4-е изд., перераб. и доп. М.: - "Юстицинформ", 2011. - 452 с.

Впрочем, даже говорить о принципиальной возможности проведения параллельного адвокатского расследования в современном уголовном процессе России, с точки зрения многих авторов, преждевременно по следующим основаниям.

1. Компетенция адвоката-защитника по уголовному делу ограничивается защитой (ч. 1 ст. 49 УПК РФ), а адвоката-представителя - представлением интересов конкретных участников процесса (ч. 1 ст. 45 УПК РФ) в уже начатом органами государственной власти (дознавателем, следователем, прокурором и судом) производстве, что ни в коем случае не может быть истолковано как право адвоката на проведение самостоятельного, независимого, параллельного, для государства фактически «теневого» расследования Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // Российская газета, N 249, 22.12.2001.. Иными словами, отечественный уголовный процесс не знает института параллельного расследования дела адвокатом, ему ведом лишь институт участия адвоката в официальном, а потому - юридически единственно значимом судопроизводстве.

2. В перечне доказательств, подлежащих обязательной оценке органами предварительного расследования, прокурором и судом (ч. 2 ст. 74 УПК РФ), результаты параллельного адвокатского расследования не упоминаются. Более того, как свидетельствует практика, наработанное защитниками, равно как и адвокатами - представителями потерпевших, гражданских истцов, в рамках так называемого параллельного адвокатского расследования следователи и судьи игнорируют или, в лучшем случае, перепроверяют.

Такое положение сохранится до тех пор, пока законодатель не сочтет возможным включить результаты параллельного адвокатского расследования в перечень доказательств, подлежащих обязательной оценке органом, осуществляющим предварительное расследование, прокурором и судом. Иными словами, у современного российского адвоката нет права на признание предмета или документа доказательством, он как специалист может лишь обратить внимание лиц, таким правом обладающих, на наличие значимой для дела информации.

3. Признание за параллельным адвокатским расследованием права на существование неизбежно потребует его детальной регламентации Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уголовном процессе. Теоретико-методологические основы доктрины адвокатского расследования. Учебное пособие - Москва: ЮНИТИ-ДАНА, 2010. - 390 с..

До решения в законодательном порядке вышеприведенных фундаментальных вопросов о проведении юридически значимого адвокатского расследования рассуждать сложно. Лица, осуществляющие его на свой страх и риск, максимум - могут получить дополнительные сведения по конкретному уголовному делу.

Подводя итоги можно отметить, что параллельное расследование адвоката как средство защиты граждан играет весомую роль в уголовном процессе. Такое достаточно новое средство защиты может способствовать более детальному и справедливому расследованию и рассмотрению уголовного дела в результате, которого будет вынесено положительное решения для подзащитного адвоката. Главной проблемой и решением на данный момент является то, что параллельное расследование требует более четкого регулирования законодательством и уточнениями в УПК РФ, чтобы все результаты таких расследований в законном порядке учитывались при исследовании доказательств и принимались к сведению наравне с другими доказательствами и обстоятельствами при вынесении решения. И в заключении можно отметить, что параллельное расследование исходя их своих возможностей, является сильным средством защиты, которое должно применяться в полном объеме.



Заключение

Адвокатское расследование - это основанный на законе, опирающийся на правовые основы вид публично-правовой деятельности, осуществляемый адвокатом на досудебном производстве по уголовному делу в интересах подзащитного или доверителя в целях выявления, установления и закрепления доказательств и обстоятельств, имеющих значение для защиты прав, свобод, законных интересов подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

По своей природе адвокатское расследование - это вид процессуально-правовой деятельности, осуществляемой адвокатом в пределах досудебного производства: дознания или предварительного следствия. В связи с этим адвокатское расследование предстает как отдельная часть названных форм расследования уголовных дел.

Сущность адвокатского расследования выражается в том, что, с одной стороны, адвокатское расследование представляет разновидность публично-правовой деятельности в дозволенных законом пределах и осуществляемой единственным субъектом - адвокатом. Тем самым сущностная сторона адвокатского расследования в первую очередь неразрывно связана с деятельностным началом досудебного судопроизводства в современном российском уголовном процессе.

Таким образом, адвокатское расследование формально не является каким либо параллельным видом расследования по отношению к предварительному и судебному следствию. Никакое «второе» уголовное дело при адвокатском расследовании не появляется. Более того, в УПК вообще не существует такого термина, как адвокатское расследование. Все действия адвоката, осуществляемые в его рамках, должны быть в дальнейшем интегрированы в существующее уголовное дело -- предметы и документы, собранные адвокатом, должны быть приобщены к его материалам, иначе они не будут иметь никакого правового смысла.

Однако значение данного института, безусловно, имеется. Адвокатское расследование все же позволяет собрать необходимые справки, характеристики, а также те или иные предметы и документы, которые (если они действительно относятся к данному уголовному делу), как правило, признаются доказательствами следователем, дознавателем либо судом.

Кроме того, законодательное закрепление полномочий позволяет адвокату встретиться с очевидцами, самостоятельно выяснить обстоятельства, имеющие значение по уголовному делу, получить более полную картину произошедшего, собрать сведения, предметы и документы, избежав при этом претензий противоположной стороны о незаконном вмешательстве в ход предварительного расследования.



Список использованных источников

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398.

2. Закон РФ от 11.03.1992 N 2487-1 (ред. от 31.12.2014) "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 20.03.2015) // Российская газета, N 100, 30.04.1992.

3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации" от 18.12.2001 N 174-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // Российская газета", N 249, 22.12.2001.

4. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. От 08.06.2015) (с изм. и доп., вступ. в силу с 19.06.2015) // Собрание законодательства РФ, 17.06.1996, N 25, ст. 2954.

5. Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ", 10.06.2002, N 23, ст. 2102.

6. Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 24.11.2014) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // Российская газета, N 165, 29.07.2006.

7. Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). - 4-е изд., перераб. и доп. М.: - "Юстицинформ", 2011. - 452 с.

8. Адвокатура в России: Учебник для вузов (под ред. д.ю.н., проф. В.И. Сергеева). - 4-е изд., перераб. и доп. - "Юстицинформ", 2011. - 364 с.

9. Ахундзянов А.С. Кража автомобиля // Домашний адвокат. - 2012. - № 5. - С. 5-6.

10. Ахундзянов А.С. ДТП: Участие понятых в процессуальном оформлении документов // АвтоРеклама, 2011. - С. 26-27.

11. Гриненко А.В. Поисковая деятельность защитника // Адвокатская практика. - 2012. - N 5. - С. 14.

12. Давлетов А. Право защитника собирать доказательства // Российская юстиция. - 2013. - № 5. - С. 7.

13. Колоколов Н.А. Параллельное адвокатское расследование: цена его результатов в реальной жизни // Адвокатская практика. - 2015. - № 4. - С. 12-14.

14. Конституционное право на получение квалифицированной юридической помощи и некоторые формы ее реализации в контексте деятельности адвоката-защитника // Российская юстиция. - 2013. - № 2 - С. 13-16.

15. Мартынчик Е.Г. Правовые основы адвокатского расследования: состояние и перспективы (к разработке концепции и модели) // Адвокатская практика. - 2013. - N 6. - С. 49.

16. Мартынчик Е.Г. Публичные роли российской адвокатуры: теория, законодательные регламентации и их совершенствование // Адвокатская практика. - 2010. - N 6 - С. 41.

17. Мартынчик Е.Г. Адвокатское расследование в уголовном процессе. Теоретико-методологические основы доктрины адвокатского расследования. Учебное пособие - Москва: ЮНИТИ-ДАНА, 2010. - 390 с.

18. Плетнев В.В. Проблемные вопросы собирания доказательств по новому УПК //"Российская юстиция", № 9, сентябрь 2002 г. С. 48-50.

19. Подосинникова Л.А. Опрос адвокатом лиц с их согласия как проявление процессуального неравенства // Актуальные проблемы российского права

20. Рябоконева Н. Поворот к худшему допустим, если судебная ошибка фундаментально повлияла на общий исход дела / Н. Рябоконева // Законность. 2014. - № 4. - С. 8-10.

21. Соловьев А. Б. Проблемы законности и качества расследования в свете требований УПК РФ / А. Б. Соловьев, М. Е. Токарева, Н. С. Воронцова // Уголов. право. - 2014. - № 2. - С. 68-74.

22. Стройков В. Реализация права защитника на опрос лиц / В. Стройков // Законность. - 2014. - № 6. - С. 52-54.

23. Тушев А. Роль прокурора в реализации принципа состязательности в уголовном процессе / А. Тушев // Рос. юстиция. - 2013. - № 4. - С. 34-39.

24. Халиков А. Оперативное сопровождение предварительного расследования / А. Халиков // Законность. - 2011. - № 8. - С. 25-27.

25. Халиулин, А. От прокурорского надзора к судебному контролю / А. Халиулин, В. Назаренко // Законность. - 2012. - № 1. - С. 24-28.

26. Царева Я. Л. Иные документы, допускаемые в качестве доказательств по УПК РФ: автореф. дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2013. - 22 с.

27. Центров Е. Тактические особенности допроса при участии защитника / Е. Центров // Законность. - 2013. - № 6. - С. 24-28.

28. Центров Е. Тактические особенности допроса при участии защитника / Е. Центров // Законность. - 2011. - № 6. - С. 25-27.

29. Чернов Р. П. Свидетельские показания как источник доказательств / Р. П. Чернов // Адвокат. - 2012. - № 5. - С. 95-105.

30. Чечетин А. Законность проведения оперативно-розыскных мероприятий / А. Чечетин // Законность. - 2010. - № 1. - С. 36-38.

31. Чурилов Ю. К. Вправе ли следователь выбирать защитника? / Ю. К. Чурилов // Адвокат. - 2010. - № 4. - С. 95-97.

32. Шатовкина Р. Становление и развитие суда присяжных в России / Р. Шатовкина // Рос. юстиция. - 2011. - № 4. - С. 16.

33. Шевченко С. В. Каким видится законодательство о частной охранной и детективной деятельности в начале третьего тысячелетия / С. В. Шевченко, В. И. Шестаков // Государство и право. - 2010. - № 9. -С. 57-60.

34. Шуличенко А. А. Адвокатская тайна в показаниях обвиняемого / А. А. Шуличенко // Адвокат. - 2012. - № 9. - С. 32-35.

35. Эксархопуло А. Л. Материалы уголовного дела как объект применения специальных знаний / A. JI. Эксархопуло // Вестн. криминалистики. -2014.- №4. -С. 16-23.

36. http://conf.omui.ru/content/problema-advokatskogo-parallelnogo-rassledovaniya

37. http://www.programma-zaschitnik.ru/l_menu/kpg/info9.htm

Размещено на Allbest.ru

...