Основы теории государства и права

Нормативный подход признает то, что право -- это исключительно те нормы, которые создаются и санкционируются политической властью. Только государство может обеспечить равенство справедливого общественного устройства, при котором все граждане равны перед силой закона. Одна из влиятельных концепций этого подхода -- юридический позитивизм, получивший популярность после утверждения в Западной Европе и Северной Америке современного типа государственности, с начала XIX в. Представители этой концепции делают акцент на абстрактно-формальном характере юридических норм, позволяющих обеспечить равенство возможностей во всех условиях.

Наконец, социологический подход подчеркивает прямую зависимость права от меняющегося общества, связь юридических норм с особенностями общественно-политического строя того или иного общества, в ту или иную историческую эпоху, в том или ином географическом регионе. Среди сторонников этого подхода можно выделить ряд близких направлений, носящих разные названия. Их приверженцы признают исторический, развивающийся характер права, его изменчивость вслед за переменами в обществе. Они выводят юридические нормы из правовых отношений, связывают их возникновение с деятельностью судов, административным процессом, мнениями влиятельных юристов.

Социологический. Право (социологический подход) - это те нормы, которые складываются и развиваются в самом обществе, государство их не создаёт, а лишь "открывает". Закон только сосуд, наполняют его общественные отношения.

Психологический. Под правом понимается сознание людей, эмоции восприятия правовых требований адресатами права, другими словами - правосознание, лишь в "головах людей право живёт и существует". Этот подход переводит существования права в психическую сферу.

Философский. Право (философский подход) - это система естественных, неотъемлемых прав, существующих независимо от воли государства. Этот подход весьма верно разграничивает такие понятия, как "естественные права" и "закон".

Исторический. Право имеет самоорганизующий характер, возникает со временем, в естественно сложившихся условиях.

Интегративный. Подразумевает объединение всех выше упомянутых подходов. Но надо отметить, что нельзя вот так просто взять и объединить качества всех подходов, в системе они обретают совершенно иное значение и сумму.

37. Современное понятие права

Право -- это совокупность правил поведения, определяющих границы свободы, равенства людей в реализации и защите их интересов, регулирующих борьбу и согласование свободных воль в их отношениях друг с другом, закрепленных в законе или ином официальном акте, исполнение которого обеспечивается принудительной силой государства. В любом цивилизованном обществе право выступает государственным регулятором общественных отношений, закрепляя и развивая их.

Право - очень сложное социальное явление. Оно имеет много аспектов, которые характеризуют право с разных сторон. В связи с этим разные ученые различают несколько концепций социальной сущности и назначения права. К ним относятся нормативистская, социологическая, психологическая, естественно-правовая, историческая, марксистская и интегративная.

В нормативистскойконцепции право рассматривается как иерархия норм, в которой каждая верхняя или вышестоящая норма обусловливает существование нижестоящей. Самой верхней нормой является конституция. Далее идут законы и другие нормативные правовые акты. Источником права является государство, которое само есть правовая организация, организованный правопорядок.

Положительными чертами данной концепции являются:

а) выделяется и подчеркивается основное свойство права - его нормативность; б) отмечается формальная определенность правовых норм, соблюдение которых исключает произвол и беззаконие; в) четкая фиксированность государственного принуждения.

Недостаток данной концепции заключается в том, что государство, являясь источником права, само небезупречно. Оно может издавать несправедливые нормы, несоответствующие интересам граждан, использовать устаревшие и т.д.

Социологическая концепция возникла во второй половинеXIXвека, когда развивалось предпринимательство как свободная деятельность людей в сфере экономики.

Основной тезис этой концепции звучит так: право нужно искать не в нормах права, а в самой жизни. Законы - всего лишь пожелания вести себя определенным образом. Наполнять законы правом призваны судьи, администраторы -- государственные чиновники, сами граждане.

Положительная черта данной концепции состоит в том, что живое, реальное право идет впереди формального, развивает его, создавая правовые нормы соответствующие жизни.

Недостатками концепции являются: отсутствие или недостаточный учет юридической нормативной базы, законодательства; опасность некомпетентного решения и даже произвола со стороны лиц, принимающих правовые решения; возможность решения вопросов в пользу сильного и в ущерб слабому.

Психологическая теория основана на психологическом, эмоциональном отношении к имеющему юридическое значение факту, событию.

Один из главных теоретиков этой концепции Л.Н. Петражицкий утверждал, что право - это эмоции, "обязательственно-притязательные переживания", психологическое состояние, вызванное определенным событием, и отношение к нему в этом психологическом состоянии.

Достоинство данной концепции состоит в том, что в правовое регулирование включается и общественная психология, психологическое состояние и отношение общества к социально-правовым явлениям, в том числе и преступного характера, которые имеют значение для оценки этих явлений.

Недостаток данной концепции заключается в том, что возможен произвол, самосуды, использование психологии толпы.

Согласно теории естественного права, каждому человеку, с момента рождения принадлежат права и свободы. А затем эти принадлежащие человеку права и свободы находят свое выражение в праве. Они, собственно, и образуют право. Один из идеологов этой теории Кант утверждал, что каждый человек вправе действовать по своему усмотрению. Но его произвол должен совмещаться с произволом другого равноправного с ним индивида. Положительная черта данной теории заключается в том, что каждый человек должен самоограничивать себя, не допускать нарушения прав других лиц, а в случае нарушения - нести за это ответственность. Недостатком является возможность неограниченного господства сильного человека, подавление им воли и ущемления прав и свобод других, более слабых людей.

Классовая, марксистско-ленинская теория характеризует право как волю господствующего класса, возведенную в закон, волю, содержание которой определяется материальными условиями жизни этого класса. Согласно данной теории, любой класс, ставший господствующим устанавливает право, отвечающее его интересам, и подавляет интересы других классов.

Достоинство этой теории состоит в том, что право связывается с социальными условиями, с реальными жизненными обстоятельствами, которые и обусловливают его появление.

Недостаток теории выражается в односторонности права, его принадлежности одному классу или слою общества вопреки воле и интересам других классов. Такое понимание права создает основу для социального насилия одной части общества по отношению к другой.

Историческая школа права логически завершенную форму получила в конце XVIII - начале XIX в. Представителями данной школы являлись Гуго, Савиньи, Пухта и др. Основные идеи исторической школы права состоят в том, что:

1) право представляет собой историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, не вводится по чьему-либо указанию, а возникает и развивается постепенно, незаметно, стихийно;

2) право идентично с правовыми обычаями, то есть с исторически сложившимися правилами поведения, произрастающими из недр национального духа и глубин народного сознания, влекущими за собой юридические последствия. Законы же производны от обычного права.

Достоинствами данной теории состояли в том, что, во-первых, впервые было обращено внимание на культурно-исторические и национальные особенности права, на необходимость их учета в правотворческом процессе. Во-вторых, показан объективный характер права, его независимость от произвола законодателя. В-третьих, справедливо отдана дань таким свойствам правовых обычаев, как стабильность и проверенность временем.

Недостатки данной теории состояли в том, что, во-первых, данная теория отрицала естесственные права человека, по сути являлась идеологией феодализма, уже уходящего с исторической сцены. Во-вторых, ее представители переоценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству.

Интегративная (современная) теория включает в себя черты многих других концепций. Она признает нормативность права, одновременно допускает создание норм права судьями, когда их прецеденты соответствуют жизни, реальным обстоятельствам. Признаются также природные права человека, например, право на жизнь, на неприкосновенность личности. Одновременно считается, что право имеет общесоциальное значение. Его содержание определяется социально-экономическим и политическим строем, классовым и национальным составом общества, уровнем религиозности населения, другими обстоятельствами.

Достоинство данной теории состоит в том, что она охватывает все основные характеристики права, рассматривает его всесторонне. Недостатком является ее эклектизм, некоторая несовместимость черт и свойств права, признаваемых данной концепцией.

38. Сущность, назначение и функции права

Функции права представляют собой ключевые направления юридического воздействия права на общественные отношения, в которых раскрываются сущность и социальное назначение права в общественной жизни.

Существует несколько видов функций:

1) общесоциальные;

2) специальноюридические.

1. Общесоциальные функции - это функции, посредством которых право выражается в качестве социальных регуляторов отношений в различных сферах общественной жизни:

1) политическая функция - это функция, которая направлена на правовое регулирование между субъектами политической власти;

2) экономическая функция - это функция, которая направлена на юридическое обеспечение надежности и справедливости экономических отношений;

3) культурноисторическая функция - это функция, которая направлена на собрание и развитие культурнодуховных ценностей;

4) функция социального контроля - это функция, которая заключается в исполнении воздействия права на поведение субъектов с помощью поощрения, стимулирования, удержания от неправомерных действий и т. д.;

5) воспитательная функция - функция, посредством которой складывается убежденность в целесообразном и справедливом порядке правового регулирования.

2. Специальноюридические функции - это функции, посредством которых определяются средства и приемы регулирования общественных отношений:

1) регулятивная функция - это функция, которая направлена на осуществление правового воздействия, которое устремлено на организацию социально значимых отношений посредством формально определенных правил поведения, требований общественного развития, особенностей обстановки как внутри государства, так и на международной арене;

2) регулятивная динамическая функция - это функция, с помощью которой осуществляется воздействие на общественные отношения с помощью их оформления и стимулирования;

3) регулятивная статическая функция - это функция, с помощью которой реализовывается воздействие на общественные отношения с помощью закрепления их состояния в институтах права;

4) охранительная функция - это функция, которая состоит в охране положительных, правомерных и вытеснении отрицательных явлений общественной жизни, а также пресечении, предупреждении и восстановлении нарушенных прав:

5) компенсационная функция - это функция, с помощью которой обеспечивается предоставление компенсаций за причиненный вред или нанесенный ущерб;

6) восстановительная функция - это функция, которая направлена на восстановление нарушенного права либо положения;

7) ограничительная функция - это функция, которая направлена на ограничение в общественных отношениях общественно опасного поведения;

8) карательная функция - это функция, которая состоит в назначении наказания за совершенные правонарушения.

Сферы действия права и морали не совпадают лишь частично, т. е. значительная совокупность общественных отношений и является предметом регулирования и права, и морали. Моральные требования дают больший простор для толкования и применения, при этом право и мораль рассматриваются по времени введения в действие и их историческим судьбам.

В юридической литературе иногда употребляют термины не только «функции права», но и «функционирование права». Оба понятия очень близкие, но не совпадающие.

Функционирование права - это действие права, реализация его функций, воплощение их в общественных отношениях, а функции права:

1) определяются сущностью права и его социальным назначением;

2) характеризуют необходимое воздействие права на общественные отношения. Иначе говоря, без такого воздействия общество на данном этапе не может обойтись;

3) направлены на осуществление наиболее важных, коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе развития общества;

4) активно воздействуют на общественные отношения, на их упорядочение;

5) характеризуются непрерывностью, длительностью действия.

Система функций права непосредственно связана с системой права.

Проф. Т.Н. Радько выделяет пять групп функций права:

- общеправовые, т. е. присущие всем отраслям права;

- отраслевые, т. е. свойственные одной какой-то отрасли права;

- межотраслевые (присущие двум и более отраслям права, например охранительная функция, присущая уголовному, административному и другим отраслям права);

- правовых институтов;

- нормы права или отдельных норм.

В юридической науке принято также классифицировать функции права на внутренние и внешние.

Внутренние функции права - это способы юридического воздействия на поведение людей и общественные отношения, которые лежат в рамках самого права. Они определяют собственно юридические функции права.

Внешние функции права находятся как бы за пределами самого права и характеризуют право как социальный регулятор. К внешним функциям права относят общесоциальные.

39. Понятие источников права и формы права. Виды, значение форм права в различных правовых системах

Формы права -- это способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения, способ объективирования правовых норм.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий "форма права" и "источник права".

Одни авторы отождествляют данные категории, другие считают, что второе понятие шире первого. И, действительно, если исходить из общепринятого значения слова "источник" как "всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки", то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора:

1. источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности; людей и: т, п.);

2. источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д.);

3) источник в формально-юридическом смысле -- это и есть форма права.

Выделяют четыре основных формы права:

нормативно-правовой акт -- документ, принятый полномочным на то органом и содержащий правовые нормы, т. е. предписания общего характера и постоянного действия, рассчитанные на многократное применение (к их числу относятся Конституция, законы, подзаконные акты и т. п.);

правовой обычай -- исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота. По этому пути уже идет законодатель, установивший в ст. 427 ГК РФ правило, по которому санкционированным обычаем можно признать примерные условия типового договора);

юридический прецедент -- судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел (распространен преимущественно в странах общей правовой семьи -- Англии, США, Канаде и т. д.); нормативный договор - соглашение между правотворческими субъектами, в результате которого возникает новая норма права (например, Федеративный договор РФ 1992 г.). В отличие от договоров-сделок данные соглашения не носят персонифицированного, индивидуально-разового характера, их содержание составляют общие правила поведения (нормы). В отличие же от нормативно-правовых актов, принимаемых государственными органами, данные договоры -- результат соглашения равноправных субъектов по поводу деятельности, представляющем их общий интерес..

40. Правосознание, правовая культура: понятие, структура, роль в правотворческой и правореализующей деятельности

Правосознание - одна из форм общественного сознания наряду с политическим, нравственным, научным, художественным, философским и т.д. Перед нами те формы, в которых люди познают, осваивают окружающий их мир, объективную реальность, собственное бытие. У каждой формы свой предмет (область) отражения. У правосознания - это право, правовая действительность.

Правосознание - совокупность взглядов, идей, представлений, а также чувств, эмоций, переживаний, выражающих отношение людей к действующему или желаемому (допустимому) праву и другим правовым явлениям.

Речь идет о том, как люди понимают и воспринимают право, как его осознают, каким хотели бы видеть право в идеале.

Место и роль правосознания в механизме правового регулирования

1. правосознание - одно из выражений социальной активности людей, их коллективов, групп, общества в целом; оно находится в глубоком единстве с господствующей правовой идеологией;

2. правосознание играет ведущую роль в процессе формирования права как в виде психологических ожиданий и стремлений людей в сфере права, так и в форме исповедуемых законодателем философских, социально-экономических и политических принципов и представлений о должном упорядочении той или иной сферы общественных отношений;

3. правосознание образует необходимый психологический и идеологический контекст для добровольного соблюдения субъектами юридических норм;

4. правосознание выполняет важные функции в процессе применения правовых нормдолжностными лицами.

Структура правосознания:

· идеологический элемент (представляет собой систему правовых идей, взглядов, теорий, воззрений, доктрин; это часть идеологии вообще как собирательного понятия. Особенность правосознания в том, что оно отражает право во всех его состояниях и проявлениях, чем и отличается от других видов идеологии);

· психологический элемент (нередко рассматривается как исходное, корневое начало; это чувства, эмоции, переживания, настроения индивида, связанные с восприятием права и всех производных от него явлений. Имеется в виду эмпирический срез правосознания, предполагающий познание объекта опытным путем. Причем психологический настрой может быть не только индивидуальным. Если определенные настроения получают массовое распространение, то говорят о социальных чувствах, которые могут иметь как всеобщий, так и групповой характер).

Виды правосознания:

1) По степени общности:

массовое,

групповое,

индивидуальное.

2) По уровню (глубине) отражения:

научное, или теоретическое,

профессиональное,

обыденное.

Функции правосознания:

оценочная;

регулятивная;

познавательная;

прогностическая.

Правовая культура - качественное правовое состояние общества, обусловленное социальным, политическим, экономическим, духовным строем; выражается в достигнутом уровне развития правовой деятельности, юридических актов, правосознания, степени гарантированности прав и свобод человека. Правовая культура -образ мышления, норма и стандарт поведения, а в целом -правовой менталитет общества.Характеристики правовой культуры:

· включает в себя ценностную оценку правовых институтов, процессов, форм деятельности общества -характеризует правовые ценности общества;

· является высшей формой осознания правовой жизни страны;

· составляет часть общей культуры, занимая в то же время самостоятельное место в социокультурном пространстве;

· зависит от нравственности общества и нравственных качеств людей, осуществляющих правовую деятельность;

· служит предпосылкой формирования правового государства. Элементы правовой культуры:

^ уровень развития правосознания населения;

^ развитие правовой деятельности;

^ степень совершенства системы юридических актов, в которых закрепляется право данного общества.

Уровни правовой культуры:

· обыденный- ограничивается рамками повседневной жизни людей, не поднимаясь до уровня теоретических обобщений;

· профессиональный- свойствен лицам, занимающимся юридической деятельностью на профессиональном уровне - присуща высокая степень знания права и понимания правовых проблем, целей и задач правовой деятельности. Профессиональная культура определяет работу всех государственных учреждений, государственного аппарата.

· теоретический- включает в себя высокий уровень не только знания права, но и понимания его глубинных свойств и ценностей, механизма действия и т.д.

Формы правовой культуры:

· правовая культура личности- единство правовых знаний, положительного отношения к праву и правомерного поведения; характеризуется уважительным отношением к праву, достаточным уровнем правовой информированности, обеспечивающей правомерность поведения.

· правовая культура социальных групп- свойственна отдельным социальным группам, зависит от правосознания данной группы (правовых ценностей данного общества);

· правовая культура общества- охватывает все виды поведения и действий, связанных с правовым общением и использованием правовых средств регулирования общественных отношений; непосредственно связана с общим культурным уровнем населения, зависит от уровня общественного правосознания, от состояния и характера законодательства.

Функции правовой культуры:

· познавательно-преобразовательная- направлена на согласование различных интересов общества, создание правовых и нравственных гарантий свободного развития личности, уважения ее достоинства;

· праворегулятивная- обеспечение устойчивого, эффективно действующего механизма развития правовой системы;

· Ценностно-нормативнаяпроявляет свое действие через отражение в сознании индивидов, их групп разнообразных фактов, имеющих ценностное значение. Иначе говоря, все элементы структуры правовой культуры выступают объектами оценки, что позволяет говорить о ценностях в праве и праве как социальной ценности;

· Правосоциализаторскаянаправлена на формирование правовых качеств личности посредством воспитания ее правовой культуры, осознания личностью своих прав и обязанностей, механизма их правовой защиты, уважения прав и свобод других людей, готовности человека действовать во всех ситуациях правомерно;

· Коммуникативнаяобеспечивает общение людей и их групп в юридической сфере, воздействуя на данное общение посредством аккумулирования в правовой культуре всего ценного, что было присуще прошлым поколениям, и заимствуя прогрессивные начала из правовой жизни других народов и стран.

· прогностическая- предполагает анализ тенденций развития данной правовой системы.

Правовое воспитание- целенаправленная система мер, просветительских, образовательных и иных, формирующая установки уважения и соблюдения права, профилактики правонарушений.

Роль правовой культуры в формировании гражданского общества и правового государства.

Государство и общество заинтересованы в формировании высокой правовой культуры на всех уровнях и во всех формах, используя в этих целях правовое просвещение. Последнее включает в себя:

а) правовое обучение (обучение основам права в школе, профессиональная правовая подготовка в юридических вузах и др.);

б) правовую пропаганду через средства массовой информации,

в) выпуск разнообразной юридической литературы,

г) создание компьютерных баз данных («Гарант», « Консультант-плюс», «Кодекс»), распространение правовой информации через Интернет.

Чаще всего в структуре правовой культуры вычленяют три составляющие:

· знания о праве;

· отношение к праву;

· навыки правом го поведения.

Таким образом, человек, обладающий высокой правовой культурой, должен ориентироваться в законодательство, обладать позитивным правосознанием, основанным на уважении права, уметь при необходимости правильно его реализовать, в том числе в конфликтных ситуациях. Следовательно, правовая культура представляет собой образ мышления, норму и стандарт поведения, а в целом -- правовой менталитетобщества.

Понятие «правовой менталитет» сравнительно новое для отечественной юридической науки; оно характеризуется устойчивостью, особым правовым духом общества или народа, нормативно-ценностными ориентациями, обусловленными культурно-историческими, религиозно-этническими и морально-психологическими особенностями развития.

Таким образом, правовая культура и правовой менталитет общества тесно связанные явления, но правовой менталитет -- более широкое понятие, включающее в себя все мировоззрение общества, всю картину правовой действительности.

41. Принципы права: понятия, классификация

Принципы права - это основные, исходные начала, положения, идеи, выражающие сущность права как специфического социального регулятора. Они воплощают закономерности права, его природу и социальное назначение, представляют собой наиболее общие правила поведения, которые либо прямо сформулированы в законе, либо выводятся из его смысла.

· Роль принципов права в правовом регулировании

Принципы права должны отражать и выражать основные ценности, на которые ориентируется право. Принципы - это своего рода отправные пункты, показывающие вектор правового регулирования. Они являются более фундаментальными и обобщенными правилами поведения, нежели юридические нормы; обладают значительной устойчивостью и стабильностью, фиксируясь преимущественно в Конституциях либо важнейших законах.

Принципы выступают в качестве своеобразной несущей конструкции, на основе которой создаются и реализуются не только нормы, институты или отрасли, но и вся система права. Они служат своеобразными ориентирами для правотворческой (оказывают огромное влияние на весь процесс подготовки и издания нормативных актов), правоприменительной и правоохранительной деятельности.

· Классификация принципов права

По сфере действия принципы принято классифицировать следующим образом:

·

· общеправовые (свойственные всем отраслям права);

· межотраслевые (отражающие общие черты нескольких отраслей права);

· отраслевые (характеризующие специфику конкретной отрасли);

· внутриотраслевые (касающиеся отдельных институтов отрасли).

· Общеправовые принципы:

1. справедливость, которая означает соответствие между ролью лица в обществе и его социально-правовым положением; это соразмерность между деянием и воздаянием, между заслуженным поведением и поощрением, между преступлением и наказанием и т.п.;

2. юридическое равенство граждан перед законом и судом, провозглашающее равный правовой статус всех субъектов и нашедший свое воплощение в ст. 19 Конституции РФ, которая устанавливает: "1. Все равны перед законом и судом";

3. гуманизм, означающий, что Конституция и законы должны закреплять права и свободы человекаи гражданина, запрещать различные деяния, посягающие на человеческое достоинство;

4. демократизм, предполагающий, что в правовых нормах должны быть закреплены механизмы и институты представительного и непосредственного народовластия, с помощью которых граждане могут участвовать в управлении государственными и общественными делами, защищать свои права и свободы;

5. единство прав и обязанностей, которое выражается в органической связи и взаимообусловленности прав и обязанностей участников правоотношений - субъектов права, и означает, что нет и не может быть прав без обязанностей или обязанностей без прав;

6. федерализм, присущий только тем правовым системам, которые существуют в федеративных государствах. Он означает, что в данном обществе действуют две системы законодательства - общефедеральная и региональная;

7. законность - система требований общества и государства, состоящая в точной реализации норм права всеми и повсеместно;

8. сочетание убеждения и принуждения - универсальные методы социального управления, которые свойственны различным регуляторам, особенно праву.

Названные принципы являются общеправовыми, ибо действуют во всех без исключения отраслях права.

· Межотраслевые принципы права

Если принципы характеризуют наиболее существенные черты нескольких отраслей права, то их относят к межотраслевым. Среди них выделяют:

· принцип неотвратимости ответственности,

· принцип состязательности и гласности судопроизводства и т.д.

· Отраслевые принципы права

Принципы, действующие в рамках только одной отрасли права, называются отраслевыми. К ним относятся:

· в гражданском праве - принцип равенства сторон в имущественных отношениях;

· в уголовном праве - презумпция невиновности;

· в трудовом праве - принцип свободы труда;

· в земельном праве - принцип целевого характера использования земли и т.п.

Принципы права участвуют в регулировании общественных отношений, так как они не только определяют общие направления правового воздействия, но и могут быть положены в обоснование решения по конкретному юридическому делу (например, при аналогии права).

42. Нормотворчество. Юридическая техника

Нормотворчество есть форма государственной деятельности, направленная на создание правовых норм, их совершенствование, изменение или отмену. Это процесс создания и развития действующего права как системы общеобязательных норм, регулирующих общественные отношения. Главное для нормотворчества -- выработка и утверждение новых правовых норм. По сути, нормотворчество -- это возведение государственной воли в закон. Нормотворчество охватывает деятельность компетентных органов и организаций по выработке и принятию нормативных актов. Нормотворчество современных цивилизованных государств осуществляется на базе 7 основных принципов.

1. Демократизм. Этот принцип проявляется в установлении подлинно демократического порядка подготовки и утверждения нормативных актов и в первую очередь законов. Это обеспечивает участие депутатов, широких слоев общественности, учет общественного мнения.

2. Законностьозначает строгое соблюдение соответствия нормативных актов Конституции страны, соблюдение распределения компетенции между федерацией и субъектами (федеральные законы может принимать только Федеральное Собрание), соблюдение установленного порядка подготовки, принятия и опубликования новых нормативно-правовых актов.

3. Гуманизмпредполагает направленность нормотворчества на обеспечение и защиту прав и свобод личности.

4. Научный характер означает использование достижений современной науки и техники, к подготовке проектов привлекаются научно-исследовательские коллективы и эксперты.

5. Профессионализм -- участие в разработке законопроектов квалифицированных специалистов, имеющих профессиональную подготовку и высокую квалификацию в соответствующей отрасли.

6. Тщательность, скрупулезность подготовки проектов.

7. Техническое совершенство принимаемых актов предполагает применение апробированных юридической практикой способов и приемов подготовки и оформления нормативных текстов, обязательное соблюдение законодательных требований.

В РФ существует три основных формы нормотворчества: принятие нормативных актов органами государства, непосредственно народом путем референдума, заключения различного рода соглашений (содержащих нормы права). Первая форма наиболее распространена в РФ. Правом издания нормативных актов обладают: высшие представительные органы страны, представительные органы субъектов РФ, органы местного самоуправления. К числу нормотворческих органов относятся: Президент РФ, Правительство РФ, министерства, государственные комитеты и ведомства, аналогичные органы субъектов РФ и административно-территориальных образований. Нормотворческими полномочиями в пределах своей компетенции обладают администрации предприятий и учреждений. Полномочия в нормотворческой области определяются Конституцией РФ и иными законами. Федеральное Собрание принимает федеральные законы; представительные органы субъектов -- законы, действующие на территории данного субъекта; Президент РФ и председатель Правительства РФ -- указы и постановления, действующие на всей территории страны и отнесенные Конституцией к ведению федеральных органов власти или совместного ведения с субъектами РФ. Министерства, государственные комитеты и ведомства издают приказы и инструкции в пределах своих полномочий определенных законами. На уровне субъектов РФ органами власти принимаются нормативные акты в пределах их полномочий. Местные представительные органы принимают акты в пределах своих полномочий. Наконец администрации предприятий и учреждений издают локальные нормативные акты, регулирующие отношения внутри их подразделений.

Референдум -- это принятие законов путем всенародного голосования. Конституция РФ 1993г принималась на референдуме. Согласно ст. 5 Конституции наиболее важные вопросы государственной жизни выносятся на референдум.

Нормативные соглашения, содержащие правовые предписания, все шире используются в общественной практике. Пример -- Федеративный Договор, содержащий нормы разграничения полномочий между федерацией и субъектами. Существует еще форма коллективного договора. В зависимости от сферы регулирования это может быть коллективный договор о тарифах, трудовой коллективный договор и т.д.

Процесс нормотворчества состоит из этапов: подготовки, рассмотрения, утверждения и обнародования (оглашения). Под юридической техникой понимают систему правил и приемов подготовки, наиболее совершенных по форме и структуре проектов нормативных актов, обеспечивающих доступность и простоту материала, исчерпывающий охват регулируемых вопросов. От юридической техники во многом зависит совершенство законодательства. К форме готовящихся проектов предъявляются следующие требования: логическая последовательность изложения, отсутствие противоречий внутри акта и в системе законодательства, максимальная компактность изложения при всестороннем охвате, ясность и доступность языка, точность и определенность формулировок, сокращение до минимума количества актов по одному и тому же вопросу, укрупнение правовых актов.

Для нормативных актов характерны единые формальные, унифицированные реквизиты, стереотипы, заранее установленные структуры (место издания, дата, наименование нормативного акта, подписи, порядковые номера и т.д.). Значительные по объему акты делятся на главы, разделы, части, могут быть преамбула и приложения. В качестве обязательного компонента в нормативном акте должны быть предусмотрены специальные правовые средства, обеспечивающие его соблюдение, мера ответственности за нарушение. В случае необходимости наряду с проектом готовится постановление о порядке введения закона в действие.

43. Обновление права, преемственность права, рецепция права

Вопросам преемственности в праве была в свое время посвящена монография болгарского правоведа Нено Неновски (Преемственность в праве. М., 1977).

Процессы преемственности и обновления в праве связаны с закономерностями становления индивидуальных (национальных) правовых систем, с общим историческим движением права как социального феномена (правовым прогрессом, ростом правовой культуры, регрессивными явлениями в праве), с закономерностями связи и соотношения национальных и общечеловеческой правовых культур и др.

Преемственность и обновление - это две стороны одного и того же процесса - процесса становления и развития национальной правовой системы. Причем пропорции, удельный вес каждой из сторон в каждом конкретном случае и на каждом историческом этапе могут быть различными, что зависит от таких факторов, как:

а) собственная логика развития права как социального феномена;

б) социально-экономический строй общества;

в) религиозно-этические традиции;

г) историческая обстановка;

д) внешнее влияние; и др.

Ю.С. Завьялов в связи с анализом названной работы Нено Неновски отмечает, что главным фактором, обусловливающим преемственность, является необходимость нормативного регулирования ряда общественных отношений, вытекающая из потребностей самого общества, и обнаружена преемственность может быть вне сущности, только в содержании права, его форме, отчасти в функциональном назначении (например, в регулятивном).

Сам Неновски считает, «что преемственность в праве означает связь между разными этапами (ступенями) в развитии права как социального явления, что суть этой связи состоит в сохранении определенных элементов или сторон права (в его сущности, содержании, форме, структуре, функциях и др.) при соответствующих его изменениях». При этом автор правильно обращает внимание на то, что преемственность может быть отрицательной, то есть иметь консервативное, реакционное, негативное значение.

Неновски различает преемственность «по вертикали» (во времени) и «по горизонтали» (в пространстве). В любом случае, однако, преемственность по смыслу этого понятия предполагаетисторически последовательный характер, и в этом плане «вертикальная» преемственность отличается от «горизонтальной» лишь тем, что означает сохранение элементов при переходе в новые качественные состояния одной и той же национальной правовой системы. «Горизонтальная» же преемственность заключается в восприятии прошлого правового опыта других (территориально) государств.

Болгарский правовед полагает, что рецепция права может рассматриваться как специфическое проявление преемственности в праве. Думается, что дело обстоит как раз наоборот: правопреемственность является разновидностью правовой рецепции.

Слово «receptio» в латинском языке означает «принятие», а приниматься, заимствоваться могут:

а) прошлый правовой опыт (в этом случает как раз имеет место правопреемственность);

б) элементы современных правовых систем.

Практический смысл этого различия состоит в том, что рецепция в форме принятия элементов параллельных правовых систем, то есть правовых систем других современных государств, таит в себе больше возможностей механического заимствования чуждых правовых ценностей (чуждых исторически, социально, религиозно-этически). В случае же рецепции права в форме преемственности такие ценности как бы испытываются временем, проходят через «фильтр» общечеловеческой культуры.

Самым известным примером рецепции права в форме преемственности является рецепция римского частного (гражданского) права в странах континентальной Европы в связи с развитием товарно-денежных отношений.

Примером удачной рецепции права может служить также принятие Японией в свою правовую систему Германского гражданского уложения 1896 г.

Обновление в праве связано с процессом создания самобытных правовых ценностей в рамках конкретной национальной культуры. Если бы этот процесс в праве не имел места, то нечего было бы и преемствовать. Ведь то же самое римское право первоначально было создано как нечто новое, то есть ранее не существовавшее в рамках античной культуры Древнего Рима. Затем, уже в эпоху Возрождения, оно было тщательно обработано в западноевропейских университетах своими толкователями (глоссаторами и постглоссаторами), стало правовой ценностью общечеловеческого значения и выступило основой кодификации гражданского законодательства в правовых системах романо-германской правовой семья.



44. Понятие и признаки нормативного юридического акта. Закон, понятие, место в системе нормативных юридических актов

Нормативно-правовой акт (НПА) - это основной источник права в современном государстве.

НПА издаются преимущественно государственными органами, которые имеют соответствующую компетенцию в данной области. Порядок издания НПА строго регламентирован.

Понятие и признаки нормативно-правового акта

НПА - это официальный документ, содержащий в себе правовые нормы, регулирующие общественные отношения. Принимая нормативно-правовой акт, государство тем самым делает свою волю общеобязательной.

Нормативно-правовой акт обладает следующими особенностями:

1. направлен на регулирование общественных отношений в различных сферах жизни общества;

2. создается в результате правотворческого процесса соответствующими уполномоченными государственными органами;

3. имеет официальный характер;

4. это официальный документ, имеющий специальные реквизиты:

o наименование акта (например, закон, постановление, приказ);

o наименование государственного органа, который принял данный документ (государственная дума, президент, правительство, министерство);

o дата принятия акта, его номер, а также место, где он был принят.

5. правовые акты составляют единую законодательную систему общества;

6. содержит нормы права, обладающие государственной обязательностью;

7. имеет строго регламентированную процедуру принятия, опубликования, вступления в силу. Все НПА должны быть в обязательном порядке доведены до сведения граждан;

8. имеет определенную внутреннюю структуру: разделы, главы, статьи;

9. его исполнение гарантируется принудительной силой государства. Классификация нормативно-правовых актов

Нормативно-правовые акты классифицируются по различным основаниям:

1. По субъекту правотворчества, т.е. кто является инициатором данного НПА:

o государственный орган;

o общественные организации;

o народ (референдум).

2. По сфере их распространения:

o федеральные НПА;

o акты субъектов РФ;

o акты муниципальных органов;

o локальные правовые акты организаций, учреждений и т.п.

3. По времени их действия:

o акты, принятые на неопределенное длительное время;

o акты временные (на определенный период).

4. По юридической силе: Это наиболее существенный признак классификации, так как определяет значимость НПА в системе нормативно-правового регулирования.

По данному основанию НПА делятся на законы и подзаконные акты.

Все нормативно-правовые акты функционируют как единая система, которая характеризуется согласованностью, взаимодействием, иерархичностью, специализацией и дифференциацией по отраслям и институтам.

Система нормативных актов в Российской Федерации включает в себя правовые акты общефедеральных органов, акты субъектов Федерации, местного самоуправления, а также акты прямого народного волеизъявления. Такое их разнообразие обусловлено федеративным строением государства, своеобразием правотворческих органов, спецификой регулируемых отношений, другими обстоятельствами, служащими основаниями для их классификации.

В зависимости от особенностей правового положения субъекта пра- вотворчества все нормативно-правовые акты подразделяются на: ^;

* нормативные акты государственных органов; *

* нормативные акты общественных объединений (кооперативных, акционерных, профессиональных и т.п.);

* совместные акты (государственных и негосударственных организаций);

* нормативные акты, принятые в порядке референдума.

В зависимости от сферы действия нормативные акты делятся на:

* общефедеральные;

* акты субъектов Федерации;

* акты органов местного самоуправления;

* локальные акты (регулирующие отношения внутри какой-либо

организации, предприятия, учреждения). В зависимости от срока действия различают:

* акты неопределенно длительного действия;

Закон в системе нормативно-правовых актов

По юридической силе все нормативные акты подразделяют на законы и подзаконные акты.

Закон - нормативный акт, который издается только законодательными органами государственной власти или непосредственно народом в порядке референдума. Закон обладает высшей юридической силой, регулирует наиболее важные, основополагающие отношения, содержит нормы права и принимается в особом процессуальном порядке.

Так, например, Закон Российской Федерации:

1) принимается только палатами Федерального Собрания и выражает волю народа Российской Федерации;

2) содержит правовые нормы и поэтому является нормативным правовым актом;

3) обязателен к исполнению всеми государственными органами, действующими на территории Российской Федерации, органами местного самоуправления, общественными объединениями и гражданами Российской Федерации. Ему должны соответствовать акты всех других государственных органов;

4) имеет прямое действие на всей территории Российской Федерации;

5) является юридической базой деятельности всех государственных органов, органов местного самоуправления, общественных объединений и граждан и обладает высшей юридической силой по сравнению с любыми актами государственных органов, кроме Конституции Российской Федерации, которой закон не может противоречить.

Особый интерес представляет деление законов в зависимости от их значимости в системе действующего законодательства. По этому основанию различают законы конституционные и текущие. Конституционные законы - это законы, вносящие изменения и дополнения в Конституцию, а также законы, необходимость издания которых предусмотрена непосредственно Конституцией.

По предметам ведения Российской Федерации Федеральным Собранием принимаются федеральные конституционные законы и федеральные законы, которые не могут противоречить федеральным конституционным законам.

Федеральные конституционные законы принимаются по вопросам, предусмотренным Конституцией РФ. К их числу, в частности, относятся:

1) чрезвычайное положение;

2) принятие в Российскую Федерацию и образование в ее составе нового субъекта;

3) изменение статуса субъекта Российской Федерации;

4) описание и порядок официального использования Государственного флага, герба и гимна Российской Федерации;

5) референдум и др.

На территории РФ применяются только те федеральные законы, которые официально опубликованы. Датой принятия федерального закона считается день принятия его Государственной Думой в окончательной редакции. Датой принятия федерального конституционного закона считается день, когда он одобрен палатами Федерального Собрания. Федеральный конституционный закон считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы. Законы разнообразны, поэтому нуждаются в классификации. Критерии этой классификации обусловлены особенностями регулируемых отношений, своеобразием субъекта правотворчества, адресата, территории, на которой они действуют, и т. д. Конституция - акт высшей юридической силы, который составляет нормативную базу всего российского законодательства.

Обыкновенные законы - это акты текущего законодательства, которые посвящены различным сторонам экономической, политической, социальной, духовной жизни общества. Они, как и все законы, обладают высшей юридической силой, но сами должны соответствовать Конституции.

45. Действия нормативных юридических актов во времени, пространстве и по кругу лиц

Все нормативные акты имеют определенные временные, территориальные ограничения (пределы) своего существования и действия, а также распространяются на определенный круг лиц (субъектов права).

Действие нормативных актов во временипродолжается от момента вступления их в силу до момента ее утраты. Акты вступают в силу: 1) либо с момента их принятия; 2) либо со времени, указанного в самом нормативном акте или в специальном акте о введении его в действие (например, с момента опубликования); 3) либо по истечении определенного срока после их опубликования (обнародования).

В зависимости от вида нормативного акта в российском законодательстве установлены разные сроки вступления нормативных актов в силу после их опубликования. Так, законы РФ вступают в силу на всей территории РФ по истечении 10 дней со дня их официального опубликования. Акты Президента РФ и Правительства, имеющие нормативный характер, вступают в силу на территории РФ по истечении 7 дней после их опубликования в официальном источнике. Ведомственные нормативные акты вступают в силу со дня присвоения им порядкового номера гос. регистрации, если в самом акте не установлен более поздний срок вступления в силу.

Нормативные акты теряют юридическую силу в результате различных обстоятельств. Если акт был издан на определенный срок, он перестает действовать по истечении этого срока. В других случаях нормативный акт утрачивает силу в результате его отмены. Об отмене прежнего нормативного акта указывается в новом акте, заменяющем старый, либо в специальном перечне актов, отменяемых в связи с принятием новых актов. Можно назвать и третью ситуацию, когда нормативный акт фактически теряет силу вследствие издания нового акта, устанавливающего другой порядок правового регулирования.

По общему правилу нормативные акты не имеют обратной силы. На практике это означает следующее: при возникновении спора или совершении преступления во время, когда действовал еще не отмененный закон, дело должно решаться по действовавшему ранее закону, хотя на данный момент он отменен или изменен («ретроспективность»). Исключения из общего правила допускаются в редких случаях, когда в самом нормативном акте предусмотрено, что он может применяться к событиям и действиям, имевшим место до его издания.

По действию в пространстве нормативные акты различаются в зависимости от того, распространяется ли их действие на всю территорию страны, или же на какую-либо определенную часть ее либо предназначены для действия за пределами страны.

Акты федеральных органов распространяются, как правило, на всю территорию РФ. Под государственной территориейРФ понимается находящаяся под ее суверенитетом часть земного шара. К ней относятся: суша, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над ними, земные недра в пределах гос.границы. Объектами, приравненными к гос.территории, являются морские и воздушные суда, космические корабли и станции, несущие российский флаг, подводные кабели, трубопроводы и другие объекты, принадлежащие России и находящиеся в открытом море или космосе.

Акты субъектов в составе Федерации действуют на территории данных субъектов, а нормативные акты местных органов имеют силу лишь на подведомственной территории. Таким образом, действие нормативных актов в пространстве находится в прямой зависимости от того, каким органом этот акт принят.

Но и федеральные нормативные акты, могут распространять свое действие только на определенную часть страны, если соответствующий орган это прямо оговорит при принятии конкретного нормативного акта (Закон «О чрезвычайном положении»).

Нормы, содержащиеся в ФЗ, могут иметь также и экстерриториальное действие, то есть при-меняться и за пределами РФ ( в отношении защиты граждан РФ, находящихся за пределами РФ, действуют нормы, предусмотренные Законом «О гражданстве»).

Действие нормативных актов по кругу лиц. Выяснить действие того или иного акта по кругу лиц - значит определить, кому адресованы выраженные в нормах предписания.

...