Особенности секундарных прав в законодательстве, практике и науке России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Минобрнауки России

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования

«Вятский государственный гуманитарный университет»

Юридический факультет

Реферат

Учебная дисциплина -«Актуальные проблемы гражданского права»

Тема: Особенности секундарных прав в законодательстве, практике и науке России

Выполнил(а)

Лукьянова Т.А.

Проверил(а)

Фольгерова Ю.Н.

Киров 2015



Содержание

Введение

1. Основные подходы цивилистики к определению субъективного гражданского права и правоотношения

2. Понятие, признаки и реализация секундарного права

3. Возможные классификации и особенности отдельных видов секундарных прав с учетом их места в различных институтах гражданского права

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Актуальность темы исследования. Секундарное право в различных научных источниках выделено в правовую категорию субъективного права. Выделение секундарного права в отдельную правовую конструкцию было обусловлено разграничением господства воли управомоченного лица и возможности требовать в одностороннем порядке, создать, прекратить или изменить правоотношение.

Секундарные права имеются практически во всех подотраслях гражданского права, например таких, как вещное, обязательственное и наследственное.

Выявление признаков секундарных прав - является потребностью науки и практики. Гражданоское право как наука в целом негативно относится к существованию права (секундарного), не обеспечиваемому обязанностью. Однако такие права существуют и нуждаются в исследовании.

Исследование секундарных прав заключается в том числе, в предоставлении лиц соответствующих средств защиты своего права.

Так как это право характеризуется отсутствием противостоящей ему обязанности, поэтому его защита должна состоять не в принуждении обязанного лица, а в сохранении последствий реализации права.

Предметом исследования являются особенности секундарныхправ,обусловливаемые их нахождением в различных институтах гражданского законодательстве науке и практике России.

Объектом исследования выступают отношения, связанные с осу-ществлениемсубъектамисекундарных прав и правоотношений.

Теоретическую основу исследования составили труды правоведов разного времени, связанных как с наукой гражданского права в целом, так и отдельных видов таких прав и правоотношений, в том числе, секундарных: М.М. Агаркова, С.С. Алексеева, С.Н. Братуся, Д.М. Генкина, В.П. Грибанова, О.С. Иоффе, Л.А. Лунца, И.Б. Новицкого, Ю.К. Толстого, P.O. Халфиной и других.

В рефератемной рассмотрятся общие вопросы, связанные с определением секундарного права, а также выделю их виды.

Поставлены следующие цель и задачи, а именно:

1) установить происхождение термина«секундарное право»;

2) определить понятие секундарного права и правоотношения;

3) выделить и рассмотретьосновныевиды секундарных прав;

Методологию исследования составили общенаучные (исторический, системно-структурный, логический) и специально-юридические методы исследования (формально-юридический, сравнительный анализ).



1. Основные подходы цивилистики к определению субъективного гражданского права и правоотношения

Первым термин «секундарные права» был предложен немецким цивилистом Э. Зеккелем, который в 1903 году на данную тему3 выпустил монографию После чего предложенная им теория стала господствующей в германской цивилистике.

«Секундарные права» Э. Зекель отнес в разновидностям субективных прав в гражданском праве. «Секундарные права» им были определены как права, содержанием которых является возможность установить конкретное правоотношение в односторонней сделке.

Взгляды российских цивилистов, которые высказывались по теме секундарных прав, сведены в три группы.

К первой группе относятся мнение цивилистов, которые выражали отрицательное мнение к конструкции секундарных прав и ограничивались общими суждениями. К этой группе относится цивилист Р.О. Халфина, которая считала, что в российском праве нет оснований для выделения секундарныхпра в особую группу.

К второй группе относятся мнения автором, которые считали, что секундарные права являются разновидностью субъективных гражданских прав. К данной группе относится мнение автора С.Н. Братусь, который считал, что если исходить из более широкого понимания субъективных прав, это и позволяет отнести секундарные права к числу субъективных прав.

Данную теорию поддерживал и В.И. Серебровский, который относил секундарные права к правовой природе на принятия наследства. Считаю, что с этим подходом можно не согласиться, так как секундарному праву с одной стороны соответствует не обязанность другой стороны, а только связанность с этим правом.

Я придерживаюсь больше мнения третьей группы где ученые признают наличие секундарных прав как особых правовых явлений и исходит из невозможности отнести из к субъективным гражданским правам.

К данной группе ученых относится М.М. Агарков. Он опирался на обширную литературу континентального права и пришел к выводу, что наряду с субъективным правом за его пределами существует «возможность создать, изменить или прекратить юридическое отношение через одновременное волеизъявление». Отмечал, что закон называет такие волеизъявления правом, после чего ставит вопрос: «являются ли такие возможности правами в собственном смысле, как право собственности, право залога, право кредитора требовать исполнения от должника и т.п.?». На данный вопрос конечно же дан отрицательный ответ.

Из суждений М.М. Агаркова следует, что секундарные права являются проявлениями гражданской правоспособности, ее следует представлять не только статистически, но и динамически, так как они измен6яются в зависимости от конкретной ситуации в которой действует субъект. Данная конструкция правоспособности получила в литературе известность, как концепция динамической правоспособности М.М. Агаркова. Возможности, касающиеся «прав вообще» - ее статическая составляющая, конкретных субъективных прав - динамическая.

Певзнером А.Г. в его работе суждения о секундарном праве изложены более последовательно, то есть секундарное право рассматривается как юридическая форма взаимосвязанная поведением двух или более конкретных лиц, т.е. что-то большее, чем проявления правоспособности, но чуть меньше, чем субъективные права.

Он же в своей работе разделяет все правовые явления, относящиеся к секундарным правам на две группы, а именно:

1) права, являющиеся предпосылками возникновения правоотношения (право на акцепт, право на принятие наследства);

2) права, входящие в уже существующее правоотношение (право расторжения договора, право выбора в альтернативном обязательстве).

Первая группа прав, по мнению Певзнера А.Г. не является субъективными правами.Отношения между лицами, обладающими правами первой группы образуют промежуточное правоотношение.

Также нужно отметить, что в правовой науке идут споры о секундарных правах в связи с юридической природой правоспособности. Открытым остается вопрос: относится правоспособность к разряду субъективного права или же она самостоятельная категория?

О том, что правоспособность является субъективным правом отмечено в динамической теории правоспособности М.М. Агаркова. Из данной теории следует, правоспособность зависит не только от признания ее государством, но и от того какими правами обладает лицо и в каких правоотношениях участвует.

Именно М.М.Агарков в своей теории сделал вывод о существовании секундарного права как одного из проявлений правоспособности, которое занимает промежуточное положение между правоспособностью и субъективным правом.

Как уже указывалось выше мнение С.Н.Братусь было противоположным, на его взгляд между правоспособностью и субъективным правом, нет промежуточной стадии в виде секундарного права, либо оно относится к правоспособности, либо к субъективному праву. Из этого следует, что правоспособность - суммарно выраженная способность к правообладанию, поэтому любые ее проявления являются субъективным правом. Теория С.Н. Братусь получила название статистической теории правоспособности.

Правоспособность считает субъективным правом в своей работе П. Виткявичус, но относит к общим, а не конкретным субъективным правам, то есть к тем которые закреплены законом и устанавливают общее правовое положение определенной группы лиц. П. Виткявичус описывает, что обище субъективные права существую в общих правоотношениях, один из субъекто всегда является государство, противостоящее другой стороне, этим они и отличаются от конкретных субъективных прав. Он же палагает, что проявление правоспособности заключается в приобретении определенного субъективного права, направленного на удовлетворение ин6тересов и потребностей субъекта.

Выеделена как уже называлось выше третья группа автором, которые выступают против отоджествеления правоспособности с субъективным правом. То, что М.М. Агарков называет секундарным правом, О.С. Иоффе определяет образованием субъективного права, который опирается на правоспособность и ведет к появлению субъективного права. По мнению О.С. Иоффе субъективное право возникает не из правоспособности, а из юридических фактов.

Делая вывод из того, что субъективное право не может существовать вне правоотношения, в отличии от правоспособности, а также опираясь на статистическую теорию С.Н. Братуся, О.С. Иоффе определяет, что правоспособность не является субъективным правом и между ними имеются следующие различия:

1) правоспособность - это предпосылка правоотношения;

2) правоспособность определяет меру дозволенного ее обладателю поведения;

3) правоспособность - это общественно-юридическая способность иметь права и нести обязанности, гарантом которых выступает государство.

Не к одному из представленных подходов не относится мнение А.О. Рыбалова, который является сторонником обозначения секундарных прав потестативными правами. Он отмечает, то более перспективным их буде отнести к самостоятельной категории, признав, что кроме субъективных прав существуют и иные обеспеченные правом возможности реализации субъективного интереса.

Существуют и другие подходы к определению места секундарного права, но они не получили широкого распространения, поэтому в рамках данной работы их можно не упоминать.

Перечисленные выше подходы, показывают, что теория секундарных прав получила распространение в отечественной цивилистике и вошла в аппарат гражданского права.

2. Понятие, признаки и реализация секундарного права

Секундарное право - это модель возможного поведения лица, реализация которого является юридическим фактом.

В определении секундарного права нужно выделить два первостепенных признака:

- секундарное право, есть модель дозволенного поведения одного лица;

- реализация данной модели поведения уполномочеснным лицом является юридическим фактом, или же элементом фак4тического состава, потому что влечет появление правоотношений или секундарных прав.

Указанные признаки целесообразно предварить несколькими примерами явлений, именуемых секундарными правами. Например: - п. 1 ст. 94 ГК РФ - право на выход из состава участников ООО; - ст. 310 ГК РФ - право на односторонний отказ или изменение условий обязательства; - ст. 328 ГК РФ -право приостановить или отказаться от встречного исполнения; - ст. 410 ГК РФ - право на зачет встречных однородных требований; - ст. 415 ГК РФ - право на прощение долга; - ст. ст. 421, 435 ГК РФ - право направить оферту; - ст. ст. 1119, 1130 ГК РФ - право завещать своей имущество и право отменить или изменить завещание; - ст. 1152 - право на принятие наследства и др. цивилистика правоотношение секундарный законодательство

Модель поведения в каждой конкретной ситуации закрепляется правоотношением и секундарным правом. Именносекундарное право является предметом исследования.

В секундарном праве закрепляется только возможная модель поведения. Правоотношения моделируются поведением двух сторон общественного отношения. В секундарном праве закрепляется поведение только одной из сторон, то есть если правоотношение - это модель общественного отношения в общем, тогда секундарное право - это модель возможного поведения только одной из сторон. Вообще правоотношение состоит из двух элементов: обязанности и субъективного права. Именно субъективное право имеет максимальное сходство с секундарным правом, поэтому в науке существует мнение о единой правовой природе, то есть секундарное право включается в число субъективных прав.В связи с этим секундарное право соотносится не только с правоотношением в общем, но и с субъективным правом.

Правоотношение представляет собой модель поведения двух сторон, поэтому реализация поведения одной стороной (субъективного права) обусловлена реализацией поведения другой стороны (обязанности). Проще говоря, реализация субъективного права невозможна без исполнения обязанности. Секундарное право реализуется действиями одного лица, и правовой эффект от реализации наступает независимо от действий иных лиц.

Например, право на односторонний отказ от договора реализуется действиями только одной стороны, что влечет прекращение договорного обязательства. В связи с этим эта модель возможного поведения как секундарное право не требует для своего существования модели поведения обязанного лица, так как реализация секундарноуправомоченным лицом своего права не обусловлена действиями третьих лиц.

А.Б. Бабаев в своих научных работах, пишет, что секундарные права существуют в рамках относительного правоотношения, в котором секундарному праву противостоит особое явление, а именно претерпевание, которое является характеристикой «состояния пассивного субъекта» заключающегося в «необходимости считаться с действиями другого, строго определенного лица». А. Б. Бабаев не относит «претерпевание» к виду обязанности, более того, отличает от нее. При этом автор не поясняет, что же представляет собой с точки зрения права «претерпевание». Однако очевидно, что «состояние пассивного субъекта», заключающееся в «необходимости считаться с действиями другого, строго определенного лица» является описанием поведения пассивного типа. Из этого следует, что секундарному праву противопоставляется «претерпевание» как модель должного поведения пассивного типа. Обязанность к поведению пассивного типа может заключаться только в «воздержании от действий», однако А. Б. Бабаев пишет, что секундарные права не обеспечиваются обязанностью «воздерживаться от действий». Таким образом, принятие предложения А. Б. Бабаева: противопоставить секундарному праву обязанность «претерпевания», сконструировав относительное правоотношение, зависит от решения вопроса о возможности выделения двух видов пассивного поведения: «воздержания от действий» и «претерпевания». Их различие заключается исключительно в психических процессах. Для права это не имеет никакого значения. Поэтому нельзя принять предложенное А. Б. Бабаевым объяснение правовой природы секундарных прав, как элемента относительного правоотношения, которому противостоит пассивная обязанность претерпевать.

Во «связанностью» дело обстоит аналогично. Так В. С. Ем, применимо к секундарному праву акцептовать оферту указывает, что праву на акцепт противостоит связанность оферента пассивной обязанностью не отзывать оферту в течение определенного срока, установленного для ее акцепта. Договор будет считаться заключенным и при поступлении уведомления об отзыве оферты. Таким образом, секундарному праву не противостоит обязанность, поэтому оно существует вне состава правоотношения. В этом заключается отличие секундарного права от субъективного права.

Отсутствие противоположнойсекундарному праву обязанности, обусловливает невозможность его защиты посредством исполнительного иска, суть которого состоит в принуждении к осуществлению лежащей на лице обязанности. То есть принуждать к исполнению несуществующей обязанности некого. Там, где право на иск рассматривается в качестве неотъемлемого элемента, полномочия в составе субъективного права, конструкция секундарного права, судебная защита которого невозможна, появиться не может. Как справедливо отмечает в этой связи С. В. Третьяков, «важнейшей предпосылкой формирования конструкции секундарных прав явилось последовательное разграничение частного права и процесса и освобождение материально-правовых понятий от процессуальных элементов, которые в них имелись в связи с их общим римским происхождением».

В совремженном отечественном праве указанная проблема дискутируется в основном в рамках науки гражданского процессуального права. Спор о соотношении субъективного материоального права и права на иск сводится к противостоянию следующих позиций. Согласно первой, в составе субъективного права выделяется правомочие притязания, иначе именуемое правом на защиту или правом на иск, состоящее в «возможности привести в действие аппарат государственного принуждения против обязанного лица» в случае нарушения им своей обязанности. Сторонники второй позицииутверждают, что право на иск является самостоятельным, так как имеет иное содержание, субъектов и момент возникновения, а именно: возникает в момент нарушения субъективного права, содержанием является требование о защите, которое обращено к суду. Таким образом, субъективное право не включает в себя право на иск, не содержит его и секундарное право. Защита секундарного права посредством иска о присуждении невозможна, так как отсутствует противостоящая обязанность, однако возможна защита посредством исков о признании и преобразовательных.

Реализация секундарного права является юридическим фактом, если влечет возникновение (изменение, прекращение) правоотношений или секундарных прав непосредственно, также является элементом фактического состава, если влечет возникновение (изменение, прекращение) правоотношений или секундарных прав в совокупности с иными обстоятельствами. Еще реализация секундарного права может быть основанием возникновения (изменения, прекращения) правоотношения и (или) секундарного права или же направить оферту, влечет возникновение секундарного права на ее акцепт (ст.421, 438 ГК). Кроме того, направление оферты может повлечь возникновение секундарного права на акцепт не у одного, а у всех третьих лиц, речь идет о публичной оферте (п.2 ст.437 ГК).

Основанием возникновения секундарного права у всех третьих лиц, помимо публичной оферты, является реализация секундарных прав на публичное обещание награды (гл. 56 ГК) и публичный конкурс (гл. 57 ГК).

Реализация секундарного права может обусловливаться возникновением (изменение прекращение) секундарного права или правоотношения вместе, в любых сочетаниях, а не только по отдельности. Допустим, передача вещи во исполнение обязательственного договора, представляет собой вещный договор, который совершается посредством предложения вещи традентом и ее принятия акципиентом. Реализация секундарного права акципиента принять вещь, влечет одновременно возникновение у него абсолютного права собственности и прекращение обязательства традента по передаче вещи.

Среди всех видов индивидуальных актов, наиболее исследована и широко признана в качестве результата реализации секундарного права - односторонняя сделка. Это правильно, однако ведет к искусственному ограничению рамками цивилистики. И действительно, в юридической литературе, к сожалению, секундарные права рассматривают только на материале гражданского права. Оно может закреплять модель поведения и обусловливать возникновение правовых последствий в любой сфере общественных отношений. Поэтому нет никаких препятствий для квалификации в качестве секундарного права модели дозволенного поведения одного лица, закрепленной любой частноправовой или публичноправовой отраслью, не ограничиваясь рамками гражданского права, на что обращал внимание еще Э. Зеккель. Так, например, Президент Российской Федерации, принимая указ об отставке Правительства Российской Федерации, реализует свое секундарное право, закрепленное Конституцией (ст.83). Прокурор, утверждая обвинительный акт или обвинительное заключение, реализует секундарное право, предусмотренное ст.221, 226 УПК, что влечет возникновение уголовно-процессуальных правоотношений в рамках судебного производства (ст.227 УПК).

3. Возможные классификации и особенности отдельных видов секундарных прав с учетом их места в различных институтах гражданского права

В научной литературе выделяют несколько функций классификации:

1. Классификация как средство систематизации, предпосылки научного анализа.

2. Классификация выполняет объяснительную функцию.

3. Классификация должна нести в себе определенный познавательный потенциал.

4. Классификация призвана способствовать выявлению неизвестных феноменов.

5. Наконец можно выделить практическую функцию классификации, проявления которой могут быть весьма разнообразными.

Возможно выделение и других функций классификации, выше перечислены лишь основные из них. Данные классификации обобщают накопленный опыт, они обращены в прошлое.

При построении любой классификации необходимо придерживаться определенных правил. В частности, у любой классификации должно быть одно основание, члены деления должны исключать друг друга, члены деления по отношению к делимому понятию должны быть ближайшими видами, члены деления должны равняться объему делимого понятия.

Существуют различные классификации субъективных (секундарных) прав.

1. По объекту, в в зависимости от которого они предоставляют власть над лицами, объединениями лиц и целевым имуществом, вещами, обособленным имуществом, нематериальными благами.

В этом появляются отличительные признаки между вещными правами, обязательственными правами, семейными и корпоративными правами в отношении лица или против лица; семейных и наследственных прав на обособленное имущество; прав на изобретения, произведения литературы, на имя и т.д.

2. Посубъектом права.

По данному делению выделяют противоположные друг другу частные права, принадлежащие субъекту права, и бессубъектные частные права. Не на наличии, а на способе определения субъекта основана вторая соответствующая субъективному критерию дистинкция: либо субъект определен непосредственно и просто, как в большинстве случаев, либо определение субъекта связано со свойствами некоего медиума (объекта), например, в случае с так называемыми субъективными вещными правами и с правом из ценной бумаги, которое следует за правом на бумагу, либо субъект права определен альтернативно.

Без бессубъектного права не может обойтись ни одно подлинное учение гражданского права.Напримеропекун еще не родившегося ребенка является опекуном в отношении бессубъектного имущества. Право требования в случае смерти также является однозначно бессубъектным, так как наследодатель посредством завещания или сторона, заключающая договор, в договоре о назначении наследника создают обязанность, не предоставляя другому лицу права на исполнение. Лишены реального субъекта права одного из видов так называемых юридических лиц, а именно фондов. Для совместного (совокупного) имущества среди многочисленных возможностей конструирования бессубъектного целевого имущества, выделенного для достижения определенной цели, простейшей является возможность, допускающая наиболее удобную практическую трактовку обязанностей по подписке (посредством аналогии с правами фондов). Существование иска, который может быть предъявлен любым лицом, в современном праве, как и в римском праве, свидетельствует о наличии бессубъектного права, подвергающегося свободной оккупации. Наконец, пожалуй, может быть доказано бессубъектное право собственности на бесхозяйный земельный участок.

Наиболее распространенной классификацией, являетсяклассификация по содержанию: разделение субъективных гражданских прав на абсолютные и относительные.

При определении места секундарных прав в системе гражданских правоотношений, нужно определить, являются ли они относительными или абсолютными.

Чтобы определить могут ли быть секундарные права абсолютными, нужно разграничить в двух гипотетических ситуаций: - низкая возможность принадлежит неопределенному кругу субъектов и ей противостоит связанность другого строго определенного субъекта; - строго определенное лицо обладает определенной возможностью и ей соответствует связанность неопределенного круга субъектов.

В первой ситуации, ни о каком секундарном праве речи идти не может.

Абсолютность секундарногоправа возможно рассмотреть лишь во второй ситуации, где лицо обладает одной исключительной возможностью, в результате осуществления которой меняется юридическое положение других субъектов гражданского права. Ситуация, когда неопределенный круг лиц может уполномачивать определенное лицо, невозможна, поэтому секундарные права не могут быть отнесены к абсолютным, поэтому они могут быть отнесены в группу относительных прав.

Также необходимо определить место секундарных прав в группе относительных гражданских правоотношений. В цивилистике понятия «обязательство» и «относительное правоотношение» используются в качестве синонимов. Поэтому обязательственные права и относительные права это одно и то же. Относительное права от абсолютного отличается определенностью и известностью круга субъектов.

Таким образом обязательства, с одной стороны содержат указание на родовой признак, присущий любому относительному правоотношению, с другой, отражает видовой признак.Использованием обоих признаков для отграничения относительного правоотношения от абсолютного можно объяснить отождествление первой категории с обязательствами.



Заключение

При исследовании данного вопроса, можно сделать следующие выводы:

Секундарное право это субъективное гражданское право, так как управомоченному субъекту принадлежит исключительная возможность удовлетворить свой интерес, она же может быть предметом судебной защиты.

Описанное секундарное право отнесено в группе относительных прав вместе с правами требования. Интересы управомоченных лиц в секундарном праве удовлетворяются за счет своих собственных действии.

Секундарным правом также является правомочие, то есть обязанность представителя действовать в интересах представляемого.

Преимущественные права являются секундарными. Их защита осуществляется посредством обеспечения выполнения обязанности в возникающем обязательственном правоотношении.

Право на участие в формировании воли юридического лица является секундарным, поскольку секундарно-управомоченному субъекту (акционеру, члену совета директоров, члену коллегиального исполнительного органа, единоличному исполнительному органу)противостоит связанность юридического лица волеизъявлением другого лица.



Список использованной литературы

Нормативные акты:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 1 от 30 ноября 1994г. №51-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1994. - №32. - Ст. 3301.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть 2 от 26 января 1996г. №14-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 1996. - №5. - Ст. 410.

Научная и учебная литература

3. Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. Т. 2. М., 2002.

4. Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 2. М., 1982.

5. Бабаев А.Б. Проблемы секундарных прав в российской цивилистике: дисс. канд. юрид. наук. М., 2006.

6. Богатырев Ф.О. Секундарное право на примере Постановления Президиума Верховного Суда России // Журнал российского права. 2005. № 2.

7. Виткявичюс П. Гражданская правоспособность советского государства. Вильнюс, 1978.

8. Гражданское право. Учебник. Т.1 / Под ред. Е.А.Суханова. М., 1998.

9. Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Под ред. М.М. Агаркова и Д.М. Генкина. М., 1944.

10. Зеккель Э. Секундарные права в гражданском праве // Вестник гражданского права. Том 7. 2007. №2. С.236.

11. Ем B.C. Категория обязанности в советском гражданском праве (вопросы теории). Дисс. к.ю.н. М., 1981.

12. ИерингР. Избранные труды. Самара, 2003.

13. Иоффе О.С. Гражданское право. Избранные труды. М., 2000.

14. Певзнер А.Г. Понятие гражданского правоотношения и некоторые вопросы теории субъективных гражданских прав // Уч. зап. ВЮЗИ. Вып. V. М., 1958.

15. Советское гражданское право: Учебник для торгово-эконом. высш. учебн. заведений / Под ред. Д.М. Генкина. М., 1961.

16. Халфина P.O. Общее учение о правоотношении. М., 1974.

Размещено на Allbest.ru

...