Теоретико-правовые основы банковского надзора в Российской Федерации

Вторая глава - «Банк России как орган банковского надзора в Российской Федерации» состоит из 4 параграфов и посвящена исследованию и анализу особенностей правового статуса Банка России как органа банковского надзора, формам и методам банковского надзора, осуществляемым Банком России, а также мерам воздействия, применяемым Банком России в отношении кредитных организаций.

В первом параграфе - «Особенности правового статуса Банка России» исследован правовой статус Банка России, который в соответствии с Законом о Банке России является органом банковского надзора в Российской Федерации. Автор выделяет пять аспектов этого статуса, которые позволяют говорить об оригинальности правовой конструкции Банка России, что необходимо для выполнения его конституционных полномочий как в сфере денежно-кредитной политики (полномочий по поддержанию стабильности национальной валюты), так и в сфере банковского надзора.

Основы правового статуса Банка России определены Конституцией Российской Федерации. В частности, в соответствии с частью 2 статьи 75 Конституции Российской Федерации основной функцией Центрального банка Российской Федерации, которую он осуществляет независимо от других органов государственной власти, является защита и обеспечение устойчивости рубля. Конституционная функция Банка России - стабильность национальной валюты - определяет такую цель деятельности Банка России как стабильность банковской системы.

Первая особенность правового статуса Банка России связана с определенными коллизиями между отдельными нормами Конституции РФ, которые необходимо рассматривать и интерпретировать в системной связи.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 3 Конституции РФ народ осуществляет свою власть через… органы государственной власти, а ст. 10 Конституции РФ указывает, что государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны. Статья 11 Конституции РФ дает исчерпывающий перечень высших органов государственной власти в Российской Федерации, в который не входит Банк России.

По своей правовой сути Банк России, не входя в установленную Конституцией РФ систему разделения властей (законодательная, исполнительная, судебная власть), является органом, осуществляющим государственно-властные полномочия, закрепленные в Конституции РФ, Законе о Банке России и иных федеральных законах.

Вторая особенность правового статуса Банка России связана с его правовым положением как участника гражданско-правовых отношений.

Закон о Банке России (ст.1) определяет, что Банк России является юридическим лицом, однако не указывает на организационно-правовую форму. Гражданский кодекс Российской Федерации, являющийся нормативным правовым актом, императивно регулирующим организационные формы, в которых могут выступать в гражданских правоотношениях юридические лица, не содержит указания на ту организационно-правовую форму, которая бы соответствовала правовой природе Банка России. В течение длительного периода времени (фактически с 1995 года - со дня вступления в силу 1 части ГК РФ) велась дискуссия, в ходе которой были высказаны различные мнения. Проанализировав различные точки зрения, автор пришел к выводу, что наиболее предпочтительной организационно-правовой формой для Банка России является юридическое лицо публичного права.

Третья особенность правового статуса Банка России заключается в том, что все свои многочисленные функции он реализует за счет собственных доходов, не получая на это средства из федерального (или любого иного бюджета). Согласно п. 3 ст. 2 Закона о Банке России Банк России осуществляет свои расходы за счет собственных доходов. Следует отметить, что в этом проявляется уникальность правового статуса Банка России: это единственный орган в Российской Федерации, обладающий государственно-властными полномочиями, который участвует в гражданском обороте и осуществляет свою деятельность исключительно за счет получаемой прибыли, которая используется для достижения публичных целей.

Четвертая особенность правового статуса Банка России заключается в том, что он осуществляет свою деятельность независимо от органов законодательной и исполнительной власти. Под независимостью Банка России следует понимать прежде всего то, что при осуществлении им властных полномочий, направленных на достижение целей его деятельности ни один орган государственной власти, ни какой-либо член их руководящих органов не должны прямо или косвенно оказывать давление на принятие Банком России решения по тому или иному вопросу. Последний не должен испрашивать или получать указания от органов государственной власти, их должностных лиц, политических партий и их объединений и т.д.

Независимость Банка России включает в себя различные аспекты: политические, организационные, финансовые и иные.

Именно принцип независимости позволяет Банку России эффективно осуществлять свои функции, в том числе надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп.

Пятая особенность правового статуса Банка России заключается в характере правовых отношений с органами государственной власти федерального и субфедерального уровней. Указанная особенность тесным образом переплетается со статусом независимости Банка России.

Независимость не может носить абсолютный характер и ограничена системой «сдержек и противовесов» государства, прежде всего существованием такого органа как национальный банковский совет, а также принципом подотчетности Банка России Государственной Думе, обязательным ежегодным аудитом Банка России.

Несмотря на определенные коллизии между различными правовыми нормами, которые определяют статус Банка России, в целом правовое положение Банка России позволяет ему достаточно эффективно решать стоящие перед ним задачи. банковский надзор базельский кредитный

Во втором параграфе - «Формы и методы банковского надзора, осуществляемые Банком России» дается понятие формы банковского надзора, предлагается классификация этих форм и формулируются цели и методы для каждой формы банковского надзора.

Под формами банковского надзора понимаются способы выражения и организации контрольных действий надзорного органа, направленных на достижение целей банковского надзора на стадии создания, функционирования, ликвидации кредитных организаций.

Формы банковского надзора определяются автором исходя из этапов «жизнедеятельности», или стадии функционирования, кредитной организации.

Представляется, что банковский надзор в Российской Федерации осуществляется в трех формах:

1) предварительный (на этапе выдачи лицензии на осуществление банковских операций);

2) текущий (в ходе текущей деятельности кредитной организации);

3) «последующий» надзор (надзор за «проблемными банками» (частично), вопросы отзыва лицензии на осуществление банковских операций, вопросы ликвидации (в том числе в порядке банкротства) кредитных организаций).

Для каждой формы банковского надзора характерны свои цели и методы, однако ряд методов обладают единством для всех форм, а именно:

1) установление на уровне федеральных законов и принимаемых в соответствии с ними нормативных актов Банка России специфических требований;

2) методы надзора за выполнением указанных требований (документарные либо предполагающие непосредственное исследование деятельности кредитной организации на месте (проверки, в том числе инспекционные);

3) принуждение кредитной организации к выполнению указанных требований (отказ в выдаче лицензии, применение мер воздействия и др.).

Основной целью предварительного надзора является оценка того, насколько учредители кредитной организации, ее потенциальные руководители с финансовой, управленческой, технической точки зрения готовы к обеспечению надлежащей устойчивости развития кредитной организации.

Для второй формы характерна такая цель как сбалансирование, минимизация рисков кредитной организации с тем, чтобы, с одной стороны, не допустить появления в их деятельности признаков несостоятельности (банкротства), а, с другой стороны, не допустить стагнации финансовых институтов.

Для третьей из указанных выше форм банковского надзора характерно осуществление Банком России надзора за проблемными банками до и после отзыва у них лицензии на осуществление банковских операций. Если финансовое состояние кредитной организации становится критическим и возникает реальная угроза того, что кредитная организация окажется не в состоянии выполнять свои обязательства перед кредиторами, то Банк России вправе (в некоторых случаях обязан) предпринять меры по уменьшению негативных последствий развития событий.

Если нарушения кредитной организации приобретают характер постоянно повторяемых и (или) ее финансовое положение не позволяет говорить, что кредитная организация будет в состоянии исполнить все свои обязательства, то Банк России отзывает у такой кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций. Основания для отзыва лицензии на осуществление банковских операций определены в ст. 20 Федерального закона «О банках и банковской деятельности».

В третьем параграфе - «Проверка как основной метод банковского надзора» исследуется такой правовой институт как проверка кредитных организаций, которая признается основным методом анализа деятельности кредитных организаций.

Документарный надзор направлен на выявление на оперативной основе банковских рисков, с которыми сталкивается банк. Одно из главных ограничений, связанных с документарным надзором, состоит в том, что он основывается на статистических данных и сведениях, передаваемых самими банками. Однако с возрастанием серьезности проблем, с которыми сталкивается тот или иной банк, снижается вероятность получения от него адекватной и полной информации о действительной ситуации.

Проверить степень достоверности передаваемой информации, получить наиболее полное представление о банковских операциях, финансовом положении банка, провести качественный анализ его кредитного портфеля, в полной мере оценить деятельность руководства можно только во время проверки на месте.

Основной целью проведения Банком России проверок кредитных организаций (их филиалов) является оценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельных направлений ее деятельности, в том числе оценка: соблюдения законодательства Российской Федерации и нормативных актов Банка России; достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала); качества активов кредитной организации (ее филиала); величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации; систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации (ее филиала); финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации; определение размера рисков, активов, пассивов, а также выявление действий, угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации.

Проверки, проводимые уполномоченными представителями Банка России, можно классифицировать по различным основаниям: в зависимости от объема вопросов проверки подразделяются на комплексные и тематические; в зависимости от поднадзорности кредитных организаций - на региональные и межрегиональные; в зависимости от сроков проведения - на плановые и внеплановые.

Проверка является основным методом банковского надзора не только в России, но и в зарубежных странах.

Частота и объем инспекций зависят от размеров банков, их роли и места в банковской системе страны, наличия у них проблем. Как правило, крупные банки и проблемные банки проверяются чаще.

Автор сравнивает цели и методы проверок, проводимых во многих странах - США, Италии, Нидерландах и других странах и делает вывод, что проверки кредитных организаций, проводимые представителями органа банковского надзора, должны дополняться аудиторскими проверками, которые могут проводиться в определенных случаях по поручению органа банковского надзора.

В четвертом параграфе - «Меры воздействия, применяемые Банком России к кредитным организациям» отмечается, что эффективный банковский надзор может осуществляться, только если у надзорного органа есть право применять меры воздействия в отношении поднадзорных субъектов. Воздействие на кредитные организации осуществляется Банком России как административными, так и экономическими методами; в деятельности Банка России сочетаются как убеждение (в частности, т.н. «предупредительные меры»), так и принуждение.

Меры принуждения можно классифицировать по различным основаниям. В зависимости от сферы применения они дифференцируются на меры принуждения, применяемые в связи с осуществлением Банком России денежно-кредитной политики и применяемые в связи с осуществлением задачи развития и укрепления банковской системы. При осуществлении задачи развития и укрепления стабильности банковской системы Банк России может применять меры принуждения при реализации лицензирующей функции, при осуществлении функции органа, осуществляющего государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг, при осуществлении функций органа банковского надзора, при реализации полномочий субъекта системы обязательного страхования вкладов граждан и т.д..

Меры принуждения, применяемые Банком России, отличаются в зависимости от формы банковского надзора: на стадии предварительного надзора (в процессе лицензировании деятельности кредитных организации, в процессе решения иных задач, обуславливающих возможность деятельности кредитной организации), на стадии текущей деятельности кредитной организации и, наконец, меры принуждения, применяемые к «слабым» (или «проблемным») банкам.

В зависимости от правовой природы меры принуждения подразделяются на меры предупреждения, пресечения, наказания и правовосстановительные.

Меры Банка России, применяемые к кредитным организациям, должны быть отнесены к мерам административно-правового принуждения, так как имеют все признаки таких мер, выявленные в литературе:

1) меры Банка России направлены на охрану общественных отношений, складывающихся в сфере государственного управления;

2) меры Банка России носят властно-принудительный характер;

3) содержательно меры Банка России заключаются во внешнем государственно-правовом воздействии на субъекты правоотношений в форме ограничений личного, организационного или имущественного характера, т.е. тех или иных неблагоприятных последствий;

4) меры Банка России применяются на основаниях, определенных законом, т.е. являются правовыми мерами;

5) меры Банка России применяются уполномоченными органами и должностными лицами Банка России;

6) меры Банка России применяются вне рамок служебной подчиненности и не связаны с имущественными отношениями, возникающими в силу законных требований государства имущественного характера к субъектам правоотношений;

7) основная цель применения мер Банка России - не наказание, не кара, а предупреждение посягательства на интересы третьих лиц и публичные интересы, а также восстановление правопорядка, нарушенного правонарушением.

Одновременно нельзя меры, применяемые Банком России в их большинстве причислять к мерам наказания. В своем большинстве, меры, применяемые Банком России, являются видом мер государственного принуждения, не связанных с наступлением последствий юридической ответственности. Поэтому процедура применения этих мер должна отличаться от процедуры, определенной в КоАП РФ.

Третья глава - «Международно-правовые стандарты банковского надзора» состоит из 3 параграфов и посвящена рассмотрению и анализу статуса Базельского комитета по банковскому надзору, его роли в выработке международных стандартов банковского надзора, характеристике его основных документов, содержащих современные стандарты банковского надзора, включая «Основополагающие принципы эффективного банковского надзора», а также характеристике основных рисков, возникающих в процессе осуществления банковской деятельности.

В первом параграфе - «Базельский комитет по банковскому надзору и его роль в формировании международных стандартов банковского надзора» исследован статус Базельского комитета по банковскому надзору и дана общая характеристика принимаемых им документов.

Национальное банковское право развивается под влиянием международных правил, стандартов и рекомендаций. В 1974 году был создан Комитет Кука, преобразованный в 1975 г. в Базельский комитет по банковскому надзору при Банке международных расчетов (Committee on Banking Supervision of the Bank for international Settlements). Основной задачей Базельского комитета по банковскому надзору является внедрение единых стандартов в сфере банковского регулирования.

В связи с уменьшением в 80-е годы 20 века собственного капитала крупных банков, Базельский комитет по банковскому надзору (или БКБН) опубликовал документ “Международная конвергенция оценки капитала и требований к капиталу», получившим название Базель 1. Главное положение Базеля I заключалось в введении к концу 1992 года методов оценки кредитного риска и требования, чтобы собственные средства банка составляли не менее 8 % активов.

В 2004 году БКБН публикует документ, получивший название Базель 2 («Международная конвергенция измерения капитала и стандартов капитала: новые подходы»).

Целью Комитета при принятии Базеля 2 являлась разработка методологии, которая позволит укрепить надежность и стабильность международной банковской системы и одновременно обеспечить уверенность, что требования к достаточности капитала не послужат источником конкурентного неравенства между банками, работающими на международных рынках. Разрабатывая новое Соглашение, Комитет попытался сформулировать требования к капиталу, максимально чувствительные к факторам риска, концептуально обоснованные и одновременно учитывающие системы бухгалтерского учета и банковского надзора каждой страны-члена Комитета.

Мировой финансовый кризис, начавшийся в 2008 году, один из самых сильных ударов нанес по банковской системе. БКБН одобрил глобальную реформу мирового банковского сектора, приняв новый документ, получивший название «Базель-3», и его разработчики надеются, что реформа повысит финансовую устойчивость мировой банковской (и финансовой в целом) системы, прежде всего, за счет увеличения банковских ликвидных резервов и улучшения их качества. Основные аспекты нового Соглашения, вступившего в силу 12 сентября 2010 года, направлены на усиление минимальных требований к капиталу. Вступивший в силу документ не отменяет положения Базель 2, а лишь дополняет и усиливает их. Требования Базель 3 сосредоточены вокруг собственного капитала, поскольку он представляет собой высшую степень ликвидности и, следовательно, является наилучшей формой амортизации финансовых потерь.

Важнейшим документом БКБН является акт, имеющий название «Основополагающие принципы эффективного банковского надзора» (Core Principles for Effective Banking Supervision).

Сформулированные в указанном документе принципы не являются принципами права в строгом значении этого термина, их скорее можно отнести к организационно-правовым принципам.

БКБН принял множество иных документов в сфере банковского надзора.

Можно утверждать, что именно БКБН в настоящее время является основным генератором идей в сфере развития и укрепления банковского надзора как в отдельных странах, так и на уровне сотрудничества различных международных органов. Во многом такое положение дел продиктовано растущей глобализацией финансовых рынков и формированием глобальных или международных финансовых институтов. Акты БКБН не являются обязательными международными правовыми актами, они относятся к так называемому классу актов soft law. Вместе с тем, вся система международного сотрудничества построена на том, чтобы эти акты - с учетом традиций каждой конкретной национальной правовой системы - были внедрены как на уровне национального законодательства, так и в практической деятельности национальных органов банковского надзора.

Во втором параграфе - «Стандарты регулирования рисков в банковской деятельности» анализируются категория риска, рассматриваются основные виды рисков, присущие банковской деятельности, а также международно-признанные стандарты регулирования банковских рисков.

Категория риска исследовалась в отечественном праве. Так, в гражданском праве были сформированы и получили развитие три концепции риска: объективная, субъективная и дуалистическая.

Объективная концепция (Н.С. Малеин, А.А. Собчак, О.А. Кабышев, Д.Ф. Кастрюлин, А. Ю. Бушев и др.) состояла в понимании риска как объективной, независимой от отношения субъекта возможности наступления неблагоприятных последствий, относительно которых неизвестно, наступят они или нет, его наступление чревато материальными потерями. Субъективная концепция (В.А. Ойгензихт, С.Н. Братусь, Ф.Г. Нинидзе, О.А. Красавчиков, В.А. Копылов) рассматривает риск в качестве психического отношения субъекта к случайным последствиям своего поведения, допущения этих последствий, волевого регулирования поведения в определенных ситуациях. Риск как субъективная категория -- это психическое отношение субъекта к результату собственных действий или поведению других лиц, а также к возможному результату объективного случая и случайно невозможных действий (событий), выражающееся в осознанном допущении отрицательных, в том числе невозместимых, имущественных последствий. Дуалистическая концепция (А.П. Альгин, М.Ф. Озрих, Е.О. Харитонов) объединяет объективный и субъективный подходы. Риск в этой трактовке связан с выбором альтернативы, расчетом вероятности исхода выбора, и здесь проступает его субъективная сторона.

Следует отметить, что указанные подходы не учитывают возможность управления рисками. Вместе с тем, ценным в этой дискуссии является то, что были выявлены основные зависимости риска от соответствующего субъекта. Как нам представляется, риск в самом широком смысле есть вероятность наступления неблагоприятных последствий, которая зависит как от складывающихся условий деятельности субъекта (например, коньюнктуры рынков и т.д.), так и самого субъекта, в том числе от того, насколько он способен управлять - т.е. выявлять (осуществлять мониторинг, анализ на основании систем учета и отчетности) и снижать уровень риска. Неблагоприятные последствия, в конечном счете, связаны с экономическими потерями. Но вероятность наступления этих потерь связана со многими аспектами деятельности субъекта соответствующих отношений. Именно это позволяет ставить вопрос об управлении рисками и, как следствие, осуществлять надзор над системами управления рисками, что является ключевым звеном современного риск-ориентированного банковского надзора.

Банковские риски являются одним из видов рисков, и поэтому для них характерны все те признаки, которые присуще рискам как родовой категории. Однако банковские риски в силу специфики банковской деятельности обладают и специфическими чертами. Так, любой банковский риск увеличивается, если существует в концентрированной форме, например, при значительной зависимости от одного или группы взаимосвязанных контрагентов, промышленных секторов или валют.

К основным банковским рискам обычно относят кредитный риск, рыночный риск, риск ликвидности, операционный риск, риск доходности, корпоративный риск, правовой риск.

Современные подходы в сфере банковского надзора ориентируют внимание как надзорных органов, так и финансовых институтов на вопросы управления рисками. Орган банковского надзора должен осуществлять надзор за тем, как строятся модели управления рисками в каждой кредитной организации. Во многом этот надзор должен базироваться на профессиональном суждения надзорного органа, на базе которого могут быть приняты решения о применении к кредитной организации мер воздействия. Для Российской Федерации актуально законодательное закрепление таких полномочий органа банковского надзора.

В третьем параграфе - «Понятие правового риска в банковской деятельности» рассматривается правовой риск в качестве самостоятельного вида риска.

В отличие от давно употребляемых и согласованных понятий основных видов рисков (кредитного, ликвидности, операционного, рыночного) понятие правового риска в банковской деятельности является относительно новым. В настоящее время не существует единого согласованного определения понятия «правовой риск» ни в научной литературе, ни в официальных документах (в том числе закрепляющих международно-правовые стандарты банковского надзора).

Понятие «правовой риск» нашло отражение в документах Банка международных расчетов, в том числе в документах Базельского комитета по банковскому надзору и Комитета по платежным и расчетным системам (Committee on Payment and Settlement Systems), таких, как «Основополагающие принципы эффективного банковского надзора», «Глоссарий терминов, используемых в расчетах и расчетные системы», «Рекомендации для систем расчета по ценным бумагам», «Рекомендации для центральных контрагентов» и др.

Правовой риск исходя из этих документов:

- рассматривается либо как часть операционного риска банка, либо в качестве совершенно отдельного фактора, находящегося вне классификации банковских рисков, но влияющих на каждый из них;

- связан с причинением убытков банку;

- возникает вследствие нарушения правовых норм, установленных, либо в нормативных актах, либо в договорах;

- возникает вследствие нарушения обычаев делового оборота.

Выделяются источники правового риска, которыми могут быть: а) стороны в правоотношении, не обеспечившие высокое качество правовой работы; б) правоприменительные органы, «неожиданно» субъективно применившие закон; в) недостаточное качество нормативной среды.

Управление правовым риском есть процесс осуществления профессиональной деятельности лица, направленный на достижение максимально высокой степени соответствия собственных действий действующему законодательству.

Полагаем, что правовой риск необходимо рассматривать как самостоятельный элемент в системе банковских рисков. Такой подход представляется более правильным, поскольку все направления деятельности банка, охватываемые сферой риск-менеджмента, несут в себе потенциальную угрозу совершения юридической ошибки, и, следовательно, могут служить источником правового риска.

Четвертая глава «Имплементация стандартов риск-ориентированного надзора в Российской Федерации» состоит из 5 параграфов и посвящена исследованию механизмов внедрения в российское законодательство и правоприменительную практику международно-признанных стандартов риск-ориентированного надзора, анализу действующего российского законодательства на предмет соответствия указанным стандартам, а также выработке предложений по его изменению с целью полного приведения современного законодательства в соответствие с указанными стандартами.

В первом параграфе - «Имплементация международно-признанных стандартов регулирования кредитного риска» исследуется вопрос, каким образом законодательство и надзорная практика в Российской Федерации восприняла понятие кредитного риска и модели управления этим риском. Кредитный риск представляет собой вероятность несения потерь от действий заемщика или группы связанных заемщиков. Это - наиболее важный риск для традиционной банковской деятельности.

Для эффективного управления кредитных риском требуется, чтобы в кредитных организациях были созданы необходимые условия для контроля за кредитным риском, которые должны в себя включать:

- хорошо документированную стратегию и надежные методы и процедуры принятия кредитного риска;

- четкие критерии, методы и процедуры санкционирования новых кредитов, а также возобновления и рефинансирования существующих кредитов, идентификацию разрешающего управленческого уровня в соответствии с величиной и сложностью кредитов;

- эффективные порядок и методы управления кредитами, включая текущий анализ возможностей и желания заемщика погасить кредит на принятых условиях, мониторинг документации, юридические оговорки, контрактные требования и залог, классификационную систему, соответствующую характеру, величине и сложности банковской деятельности или соответствующую, как минимум, системе градации активов, предписанной банковским надзором;

- комплексную систему методов и процедур для отчетности по кредитным позициям на постоянной основе;

- комплексную систему методов и процедур для выявления проблемных активов;

- надежный контроль за предоставлением кредитов и лимитами, в том числе, методами и процедурами мониторинга соответствия кредитов лимитам, установлением лимитов и сделанными исключениями.

Вопросы выявления, мониторинга, оценки кредитного риска и формирования резервов на возможные потери регулируются нормативными актами Банка России. Вместе с тем указанные полномочия Банка России нуждаются в расширении. Представляется необходимым для дальнейшего развития законодательства уточнить основные положения консолидированного надзора и требования по раскрытию кредитными организациями, банковскими группами и банковскими холдингами информации о своей деятельности. Для этого необходимо внести изменения в статью 64 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», закрепив критерии отнесения заемщиков к группе связанных не только по «юридическому», но и по «экономическому» принципу, что соответствует стандартам, отраженным в Основополагающих принципах. После принятия закона аналогичные изменения должны быть внесены в Инструкцию Банка России № 110-И.

Второй параграф - «Рыночный риск: внедрение стандартов регулирования в российское законодательство» посвящен проблемам имплементации международно-признанных норм в области управления рыночным риском в законодательство Российской Федерации.

Проверка правильности расчета кредитной организацией размера рыночного риска осуществляется в соответствии с актами Банка России. Банк России оценивает такие элементы управления рыночным риском, как наличие специального подразделения, ответственного за оценку уровня принимаемого рыночного риска и степень его независимости от структурных подразделений кредитной организации, осуществляющих банковские операции, несущие рыночный риск; наличие у кредитной организации внутренних документов по управлению рыночным риском, утвержденные уполномоченным органом управления кредитной организации и как они выполняются, и т.д..

Совокупный размер рыночного риска определяется как сумма значений:

- процентного риска (специального, т.е. обусловленного факторами, связанными с эмитентом финансового инструмента, и общего, обусловленного общими, рыночными факторами);

- фондового риска (специального и общего);

- валютного риска.

С учетом текущего уровня развития банковского сектора, внутрибанковской культуры оценки и управления рисками, а также с учетом недостаточности имеющихся в распоряжении Банка России полномочий по проведению качественной оценки внутрибанковских систем управления рисками (включая рыночный) и применению мер надзорного реагирования в случае их низкой эффективности в настоящее время Банк России не устанавливает специальных (отдельных) требований и рекомендаций в отношении внутрибанковских политик, процессов и процедур выявления, оценки, мониторинга и контроля за рыночным риском. Вместе с тем, качественная оценка систем управления рыночным риском, включая указанные факторы, требует своего правового регулирования и предполагает, прежде всего, наделение Банка России полномочиями в данном сфере.

В третьем параграфе - «Правовое регулирование риска ликвидности» рассматриваются вопросы текущего состояния российского законодательства, регулирующего риск ликвидности, и проблемы приведения его в соответствие с Базелем 3.

В соответствии со статьей 66 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» нормативы ликвидности кредитных организаций определяются как отношение активов и пассивов с учетом сроков, сумм и типов активов и пассивов и других факторах, а также как отношение ликвидных активов (наличных денежных средств, требований до востребования, краткосрочных ценных бумаг и других легко реализуемых активов) и суммарных активов.

Инструкцией Банка России № 110-И от 16 января 2004 г. "Об обязательных нормативах банков" установлены такие обязательные нормативы ликвидности как норматив мгновенной ликвидности; норматив текущей ликвидности; норматив долгосрочной ликвидности.

Банк России изучает и оценивает внутренние документы банков по определению политики управления ликвидностью и регламенту процессов мониторинга, контроля, ограничения риска ликвидности и их реализацию. Обязанностью Банка России также является рассмотрение организации и функционирования службы внутреннего контроля и системы управления риском ликвидности, оценка эффективности их работы и мер, принимаемых Советом директоров банка по устранению нарушений и недостатков, устанавливаемых службой внутреннего контроля.

В целом, правовое регулирование риска ликвидности в российском законодательстве соответствует международно-правовым стандартам, содержащимся в документах Базельского комитета по банковскому надзору, которые нашли отражение в положениях Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и принятых в соответствии с ним нормативных актах и рекомендациях Банка России. Банк России на постоянной основе анализирует вопросы управления риском ликвидности в кредитных организациях. Вместе с тем, перед Россией, как иными странами G20, встает задача имплементации положений документа Базель 3, в части введения в отношении российского банковского сектора требований по расчету показателей краткосрочной ликвидности и чистого стабильного фондирования. В связи с этим предлагаются изменения в действующее законодательство,

В четвертом параграфе - «Правовое регулирование управления операционным риском» определяется понятие операционного риска, а также исследуется вопрос о том, насколько внедрены в Российской Федерации требования к кредитным организациям по управлению операционным риском. Операционный риск является многоаспектным и включает в себя вопросы информационной безопасности, предупреждение мошенничества против кредитной организации и т.д. Несмотря на то, что влияние операционного риска на общий уровень принимаемых на себя кредитной организацией рисков относительно невелико, однако отсутствие систем управления указанным риском может оказать самое существенное влияние на доверие к кредитной организации. Банк России издал ряд нормативных и иных актов, содержащих требования по управлению операционным риском в кредитных организациях.

В соответствии с Положением Банка России от 03.11.2009 № 346-П «О порядке расчета размера операционного риска» в отношении порядка расчета величины операционного риска Банком России реализован базовый индикативный подход Базеля II.

Проверка системы управления операционным риском проводится Банком России с целью оценки на месте ее соответствия характеру, масштабам и условиям деятельности кредитной организации. При этом оценивается наличие во внутренних документах, утвержденных уполномоченным органом управления кредитной организации основных принципов управления операционным риском; порядка и способов выявления, оценки, мониторинга, контроля и (или) минимизации операционного риска; порядка регулирования банковских рисков, связанных с аутсорсингом; порядка рассмотрения и расследования фактов операционных убытков и причин их возникновения; периодичности оценки органами управления кредитной организации результатов расследований, а также оценки достигнутого уровня управления операционным риском; проведение анализа всех нововведений кредитной организации (изменение структуры, внедрение новых услуг и технологий, освоение новых направлений деятельности) с целью выявления факторов операционного риска; и т.д.

В соответствии с требованиями базельских принципов эффективного банковского надзора Банк России также проверяет качество и комплексный характер плана возобновления деловой активности и плана действий при чрезвычайных обстоятельствах. Это делается с целью удостовериться в том, что при серьезных нарушениях рабочего процесса банк способен функционировать как непрерывно действующее предприятие и минимизировать потери, в том числе, и те, которые могут быть понесены в результате сбоев платежной и расчетной систем. В связи с этим Банком России разработаны Рекомендации по структуре и содержанию плана действий, направленных на обеспечение непрерывности деятельности и (или) восстановление деятельности кредитной организации в случае возникновения непредвиденных обстоятельств, а также по организации проверки возможности его выполнения. В соответствии с указанными рекомендациями кредитные организации должны разработать такой план действий (план ОНиВД - план обеспечения непрерывности деятельности и (или) восстановления деятельности). Вместе с тем, учитывая важность механизмов возобновления деятельности кредитных организаций, необходимо, чтобы основные положения данных рекомендаций нашли закрепление в Федеральном законе «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и нормативных актах Банка России.

В пятом параграфе - «Внедрение механизмов управления правовым риском в российскую правоприменительную практику» исследуются вопросы, связанные с возможностью применения в деятельности банков механизмов, регулирующих правовые риски.

Представляется, что система управления правовыми рисками должна включать в себя определение правовых рисков, их классификацию, классификацию факторов правовых рисков, определение принципов управления правовыми рисками, перечень методов анализа правовых рисков, перечень мер, которые принимаются при работе с правовыми рисками.

Поскольку вопрос о том, является ли правовой риск самостоятельным видом риска, в настоящее время продолжает оставаться дискуссионным, Банк России не счел необходимым обязывать кредитные организации управлять данным видом риска, издав рекомендации по данному вопросу. В рамках подходов, определенных в рекомендациях Банка России, факторами правового риска являются только различные нарушения законодательства, и эти факторы классифицируются в соответствии с тем, какие виды нарушений могут привести к появлению у организации убытков.

«Рекомендации по организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах», принятые Банком России, являются принципиально новым документом для российского права. Согласно этому акту, правовой риск -- это риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие влияния внутренних и внешних факторов. Отделение правовых рисков от других потерь производится с помощью классификации факторов правового риска.

Указанные факторы можно подразделить на внешние и внутренние.

Внешние факторы можно определить как нарушение требований законодательства со стороны клиентов и контрагентов организации.

Внутренние факторы можно подразделить на две группы: на умышленное нарушение организацией, её органами или служащими обязательных требований законодательства (включая нарушение договоров поскольку необходимость их соблюдения тоже установлена законодательством) и неумышленное нарушение (ошибки) этих же требований.

Банк России рекомендует кредитным организациям в локальных нормативных актах самостоятельно, опираясь на Рекомендации, определить основные принципы управления правовым риском.

В целом, на данный момент состояние регулирования правового риска в Российской Федерации соответствует международно-правовым подходам. Однако, учитывая особенности национальной правовой системы и, в первую очередь, практику правоприменения, органу банковского надзора целесообразно предпринять усилия для построения более полноценной модели управления правовым риском.

В главе 5 - «Правовой механизм реализации принципов эффективного банковского надзора в Российской Федерации» рассматриваются вопросы банковского надзора, связанные организаций внутреннего контроля в кредитных организациях, регулированием учета и отчетности в кредитных организациях, консолидированного банковского надзора и надзора за трансграничными операциями.

В первом параграфе - «Банковский надзор за организацией внутреннего контроля в кредитных организациях» рассмотрены вопросы организации внутреннего контроля в кредитных организациях и надзор Банка России за его осуществлением.

Внутренний контроль представляет собой определенную систему, под которой следует понимать совокупность органов кредитной организации, а также направлений внутреннего контроля, обеспечивающих достижение его целей и соблюдение порядка его осуществления, установленных законодательством Российской Федерации, нормативными актами Банка России, учредительными и внутренними документами кредитной организации.

Система внутреннего контроля кредитной организации в соответствии с актами Банка России должна включать следующие направления:

- контроль со стороны органов управления за организацией деятельности кредитной организации;

- контроль за функционированием системы управления банковскими рисками и оценка банковских рисков;

- контроль за распределением полномочий при совершении банковских операций и других сделок;

- контроль за управлением информационными потоками (получением и передачей информации) и обеспечением информационной безопасности;

- мониторинг системы внутреннего контроля.

Внутренний контроль в кредитных организациях осуществляется определенными субъектами, полномочия которых определяются учредительными и внутренними документами кредитной организации. В зависимости от полномочий субъекты, осуществляющие внутренний контроль, целесообразно разделить на две группы. К первой относятся субъекты, обладающие общей компетенцией в соответствии с федеральными законами и нормативными актами Банка России; ко второй группе относятся субъекты, наделенные специальной компетенцией, то есть подразделения и служащие, осуществляющие внутренний контроль в соответствии с полномочиями, определяемыми внутренними документами кредитной организации.

Основная задача Банка России - нормативно-правовое регулирование и надзор за эффективным функционированием служб внутреннего контроля кредитной организации.

В рамках Стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2015 года планируется создание законодательных основ внедрения положений Базеля II в Российской Федерации, включая предоставление Банку России права оценивать принимаемые кредитными организациями риски, системы управления рисками, корпоративное управления и организацию внутреннего контроля кредитных организаций.

Во втором параграфе- «Правовое регулирование учета и отчетности в кредитных организациях как необходимое условие эффективного банковского надзора» рассматриваются особенности учета и отчетности в кредитных организациях.

Дистанционный надзор осуществляется на основании отчетности, предоставляемой надзорному органу. В Российской Федерации правовые нормы, регулирующие банковскую деятельность в части бухгалтерского учета и отчетности, содержатся в Федеральном законе «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральном законе «О банках и банковской деятельности», а также подзаконных нормативных актах, которые применяются с учетом положений Федерального закона «О бухгалтерском учете». В соответствии с п. 14 ст. 4 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России устанавливает правила бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы Российской Федерации. Кредитные организации, расположенные на территории Российской Федерации, осуществляют бухгалтерский учет в соответствии с «Правилами ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации», утвержденными Положением Банка России N 302-П.

Правила бухгалтерского учета, закрепленные в указанном Положении, в целом базируются на международно-признанных принципах ведения бухгалтерского учета и составления отчетности.

В августе 2010 года вступил в действие Федеральный закон «О консолидированной финансовой отчетности», положения которого направлены на признание в Российской Федерации МСФО (Международных стандартов финансовой отчетности).

Кроме отчетности по российским стандартам бухгалтерского учета все российские кредитные организации согласно Указанию Банка России № 1363-У «О составлении и представлении финансовой отчетности кредитными организациями», начиная с 2004 года, составляют и представляют в Банк России консолидированную и неконсолидированную финансовую отчетность, подготовленную в соответствии с международными стандартами. Достоверность МСФО-отчетности, согласно Указанию 1363-У, должна подтверждаться аудиторской организацией. Соответственно, Банк России располагает информацией об активах кредитной организации, сформированных по ним резервах на возможные потери, оценке службы внутреннего контроля и т.п., и по МСФО-отчетности.

За непредставление отчетности, представление неполной или недостоверной отчетности, представление отчетности с нарушением установленных нормативными актами Банка России сроков, Банк России имеет право применять к кредитной организации меры воздействия в соответствии со статьей 74 Закона о Центральном банке.

Один из наиболее сложных вопросов - достоверность отчетности. Банк России проводит проверки кредитных организаций, одним из важнейших направлений которых является проверка достоверности отчетности кредитной организации.

Аудит отчетности осуществляют профессиональные аудиторские организации. Следует отметить как негативный факт, что действующим законодательством Банку России не предоставлено право получения от аудиторских организаций информации о серьезных нарушениях в деятельности кредитных организаций.

В значительной степени в российском законодательстве учтены международные стандарты учета и отчетности. Вместе с тем, ряд вопросов требуют развития. Так, банковское законодательство, регулирующее раскрытие кредитными организациями (банковскими группами и банковскими холдингами) перед широким кругом пользователей информации о своей деятельности, не соответствуют МСФО. В связи с этим представляется необходимым принять федеральный закон, который на законодательном уровне закрепит требования по раскрытию кредитными организациями (банковскими группами и банковскими холдингами) информации о своей деятельности перед заинтересованными пользователями. Кроме того, необходимо длительная и целенаправленная работа, направленная на повышение качества составляемой отчетности кредитными организациями, банковскими группами и холдингами.

В третьем параграфе - «Правовое регулирование консолидированного банковского надзора в Российской Федерации: реалии и перспективы развития» рассматривается вопрос об организации банковского надзора на консолидированной основе.

Суть консолидированного банковского надзора заключается в том, что финансовое положение кредитных организаций оценивается не только на основании финансовой отчетности самой кредитной организации, но и на основании финансовой отчетности (консолидированной отчетности) группы, в которую входит кредитная организация. «Консолидированная финансовая отчетность должна дать объективное представление о доходах и расходах и финансовом положении предприятий, входящих в группу, и группы в целом».

Полномочия Банка России по организации консолидированного надзора за деятельностью кредитных организаций определены Федеральным законом «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)», Федеральным законом «О банках и банковской деятельности», Федеральным законом "О консолидированной финансовой отчетности" и изданными в их развитие нормативными актами Банка России.

Банк России установил для банковских групп методики расчета собственных средств (капитала) и обязательных нормативов, а также их предельные значения и определил порядок, сроки и форму представления информации о принимаемых этими группами рисках.

Банк России имеет достаточно широкие возможности для организации эффективного консолидированного надзора и располагает для его осуществления соответствующим инструментарием. Вместе с тем, отдельные нормы законодательства Российской Федерации, на основе которых осуществляется организация надзора на консолидированной основе, не в полной мере соответствуют международно-признанным подходам, в том числе рекомендациям Базельского комитета по банковскому надзору. Поэтому необходимо внесение изменений в законодательство, предусматривающих: уточнение состава самих банковских групп и холдингов; обязательный обмен информацией между организациями, входящими в состав банковских групп и холдингов; наделение Банка России полномочиями по получению информации от небанковских организаций.

В четвертом параграфе - «Правовое регулирование банковского надзора за трансграничными операциями» исследуются особенности надзора за трансграничными банками, а также действующее российское законодательство на предмет его соответствия международно-признанным стандартам банковского надзора и предлагаются изменения в действующее законодательство.

В соответствии с международными стандартами в области банковского надзора надзорные органы страны происхождения и принимающей страны должны наладить обмен информацией о проводимых банками трансграничных операциях. В настоящее время Банком России заключено более тридцати двусторонних соглашений о сотрудничестве (меморандумов о взаимопонимании) с органами банковского надзора иностранных государств.

Указанные соглашения (меморандумы) предусматривают сотрудничество и обмен информацией между органами банковского надзора страны пребывания и страны происхождения при осуществлении надзора за деятельностью поднадзорных материнских организаций и их трансграничных учреждений в следующих областях: процесс лицензирования (выдача и отзыв лицензии); вопросы соответствия руководителей установленным квалификационным требованиям; контроль за собственниками; надзор за текущей банковской деятельностью; проведение инспекций; финансовые преступления; вопросы противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; кризисные ситуации.

Банк России также осуществляет взаимодействие в форме встреч с представителями органов банковского надзора стран происхождения материнских банков, имеющих в Российской Федерации дочерние кредитные организации, а также стран, в которых российские кредитные организации имеют коммерческое присутствие.

...